四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
【发文字号】川高法民一（2015）3号
【生效日期】2015年3月16日
一、建设工程施工合同效力的认定
1．哪些情形下的建设工程施工合同无效？
具有下列情形之一的建设工程施工合同，人民法院应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招投标而未招投标或者中标无效的；（四）转包、违法分包建设工程的；（五）法律、行政法规规定的其他情形。
承包人超越资质登记许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
2．未取得建设审批手续的建设工程施工合同的效力何认定？
未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证签订的建设工程施工合同无效。但在审理期间取得建设用地使用权，办理了相应审批手续或者经行政主管部门批准建设且已经竣工验收合格的，应当认定为有效。
建设单位未领取施工许可证的，不影响建设工程施工合同的效力。
3．如何认定转包？
转包是指建筑施工企业承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他企业或个人施工的行为。
存在下列情形之一的，一般可以认定为转包： （一）建筑施工企业未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的；
（二）建筑施工企业不履行管理义务，只向实际施工企业或个人收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备由实际施工企业或个人采购的；
（三）劳务分包企业承包的范围是建筑施工企业承包全部工程，劳务分包企业计取的是除上缴给建筑施工承包企业管理费之外的全部工程价款的；
建设工程施工合同履行的主要法律风险与防范
建设工程施工合同的签订、履行和有关风险防范一直是承发包双方尤其是建筑施工企业和从事建设工程法律服务的专业人士关注的主要法律问题.目前，绝大多数大型项目采用建设部和国家工商行政管理局制定的99版《建设工程施工合同》（ＧＦ—1999-0201),该文本亦被大家称作示范文本。笔者从事建设工程及房地产开发法律服务已有数年,对于承发包人双方就建设工程合同所关心的问题以及建设工程施工合同履行过程中的有关法律风险有一定的了解。本文拟结合有关案例情况就建设工程施工合同履行过程中普遍存在的主要法律风险进行适当分析，并提出一定的防范措施，以飨读者,并希望本文能起到抛砖引玉的作用。考虑到保密要求，本文有关案例隐去了当事人的名称并作了适当调整。
一、基本案情
2007年6月1日，甲公司与乙建筑公司签订《建设工程施工合同》,双方在合同第一部分协议书第二条中约定工程承包范围为：预算报价中所含的宾馆土建及室内装饰装修项目工程(具体范围见预算书、有关投标文件及工程量清单）,承包方式为：包工、包料.双方在第三条中约定，合同工期为280天（日历天数），其中土建140天,装饰装修140天,开工日期为乙方提交施工组织计划后7天，具体时间由甲方书面予以通知.协议书第五条约定合同价款为5000万元，其中土建部分3500万元,装饰装修部分1500万元。合同专用条款第10。1中约定,承包人提供施工组织设计(施工方案）和进度计划的时间为进场后三天内.工程师确认的时间为乙方按要求提交后三天内。合同专用条款13.1约定双方约定工期顺延的其他情况包括白天连续5小时停电,土建期间连续3日下雨或其他自然灾害等。合同专用条款23.2约定，本合同采用可调价格，合同价款调整的方法为根据承包人编制的预算综合报价文件明确的单价,在施工中发生经业主认可的增减变更工程，其价款予以调整。合同专用条款24条约定预付款为500万元，此款在开工次月起所完成的工程量中按20％的比例逐月予以扣回,直至扣完.合同专用条款26条约定工程进度款支付的方式和时间为：按甲方核实的工程量支付工程进度款,乙方于每月25日前提交工程量及申请结款报告,甲方于次月2日前按照经审核确认后的实际金额支付给乙方，工程预付款将在每月结算款项中逐月按比例扣回.工程款支付到工程总价的90%后，甲方不再支付，余款(除保修金)在工程竣工验收合格后十日内支付。工程保修金在保修期满后10日内退还。合同专用条款35。1中约定，不按时支付工程款按通用条款24条执行,发包人不按时支付进度款的,按本合同《通用条款》第26.4条执行。发包人不按约定的时间付款,承包人应以书面形式向发包人汇报情况,发包人应尽快解决所拖欠的款项。发包人不按时支付结算价款的,按通用条款33.3条执行。双方约定的发包人其他违约责任为：因发包人原因造成的工程停建、缓建，承包人应书面向发包人报告，双方协商解决因工程停建、缓建给承包人所造成损失的补偿。合同专用条款35。2中约定，若因承包人原因造成工程工期延误，每延期一天承包人承担10000元/天违约金，累计计算。工程质量达不到竣工一次验收合格，承包人承担200万元的违约金，违约金由发包人从承包人应得的工程款中扣除。因质量不符合要求所产生的返工费用等均由承包人负担，如返工仍然达不到合格标准，承包人还应承担该项目价款（质量不达标项目价款）20％的惩罚性违约金。合同专用条款38.1约定工程不得分包.等等。 后该合同在履行过程中，甲公司因造价问题拟变更装修标准，降低装修成本,双方不得不变更合同条款。因双方对于有关工程量签证发生争议，在结算时对于工程结算款也产生了较大争议。在履行装修部分的工程时，因承包人存在分包情况，双方也因此发生了争议，后双方经协商，由承包人签订了补充协议,解决了双方之间存在的分歧。此外,双方还就有关工期问题发生争议。
河南高院民四庭关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答
全文共四篇示例，供读者参考
第一篇示例：
随着我国经济的不断发展，建设工程合同纠纷案件也日益增多，涉及的问题越来越复杂。为了更好地解决这些疑难问题，河南省高级人民法院民四庭在处理建设工程合同纠纷案件时积累了丰富的经验，并总结出了一些解答，以便给予广大当事人更准确、及时的法律指导。以下是关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的一些解答：
一、建设工程合同的解释
建设工程合同是依法缔结的施工合同，主要约定了工程施工的内容、价格、工期等重要条款。在解释建设工程合应当遵循合同自愿、平等协商、公平合理的原则，根据合同的条款以及实际情况进行分析，确定各方的权利和义务。在法律上，建设工程合同应当明确约定工程的质量标准、价格支付方式、履行期限等重要事项，以确保双方的合法权益。
建设工程合同的变更是指双方协商一致对原合同内容进行修改或增补的行为，需要遵循合同的规定和双方的意愿。在变更合应当注意保证合同条款的合法性、合理性和合同精神的一致性，以避免引发合同纠纷。在解除合双方应当按照合同中的约定和法律规定履行解除程序，确保双方的利益不受损害。
三、建设工程质量问题
建设工程质量是工程施工的重要指标，关系到合同的履行是否合格。在遇到建设工程质量问题时，双方应当根据合同的约定和工程质量标准进行评定和认定，确保符合相关法律法规的规定。在工程质量问题无法解决时，应当按照合同的约定和法律规定进行争议解决，保障工程的质量和安全。
建设工程价款支付是合同履行的关键环节，关系到承包商的合法权益和经济利益。在支付价款时，业主应当按照合同约定的方式和时间进行支付，并确保支付的款项符合实际工程进度和质量要求。如果业主拒绝支付价款，承包商可以依法申请仲裁或诉讼解决纠纷，维护合法权益。
建设工程延期是工程施工中常见的问题，可能会对工程的进度和质量造成影响。在遇到工程延期时，双方应当及时沟通、协商解决，根据合同的约定和实际情况进行调整。如果不能达成一致意见，可以依法进行仲裁或诉讼，以确认责任和维护合法权益。
山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答
文章属性
• 【制定机关】山东省高级人民法院
• 【公布日期】2020.11.04
• 【字 号】
• 【施行日期】2020.11.04
• 【效力等级】地方司法文件
• 【时效性】现行有效
• 【主题分类】建设工程合同
正文
山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答
为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，规范自由裁量权的行使，现就有关问题解答如下：
1、建设工程施工合同纠纷案件中，实际施工人如何认定？
实际施工人是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的施工主体，包括转承包人、违法分包的承包人等。当事人以实际施工人身份主张权利的，应当对其实际投入工程的资金、设备、材料、人工等事实进行举证。
2、当事人主张以诉前达成的结算协议作为工程价款结算依据的，如何审查处理？
当事人诉前达成结算协议，经审查协议有效的，应当以结算协议作为结算工程价款的依据。对结算协议及其效力的认定应当重点审查是否为当事人真实意思表示：
（1）双方共同签字盖章的结算协议，一方仅以对方存在欺诈、胁迫等行为否认结算协议效力，没有充分证据证明的，不予支持；
（2）双方诉前共同委托有关机构、人员对工程造价出具咨询意见或者接收造价报告但未达成书面结算协议，一方当事人不予认可的，不能认定为结算协议；
（3）存在多份结算协议的，应结合当事人双方的主XXX举证，确定当事人真实意思表示。
3、政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，如何处理？
政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，按照约定处理；但发包人故意迟延提交审计或妨碍审计条件成就，以及行政审计、财政评审部门明确表示无法进行审计或无正当理由超出合同约定的审计期限三个月，仍未作出审计结论、评审意见的，当事人申请对工程造价进行司法鉴定，应当准许。
