论我国未成年人监护制度的缺陷与完善
- 格式:doc
- 大小:62.00 KB
- 文档页数:12
中国未成年人保护的法律体系建构及其存在的主要问题和建议加大对未成年人的特殊保护,重视实现未成年人权利已经成为中国未成年人保护立法工作的重要原则。
自1990年正式签署联合国《儿童权利公约》以来,中国加快了对未成年人保护立法工作的步伐。
中国对未成年人的法律定义为“未满十八周岁的公民”1,联合国《儿童权利公约》中对儿童的定义是:“十八岁以下的任何人”2,可以说,中国法律中所称的未成年人与国际公约中的儿童在定义上是一致的。
一、中国已经初步建构起立体的未成年人保护的法律体系中国对未成年人保护的立法工作已经取得了很大的进步,已经初步形成了由国际公约、宪法、民事法律法规、刑事法律法规、行政法律法规以及诉讼法律法规组成的立体的未成年人保护的法律体系。
下面,对此进行简要的归纳和介绍:(一)有关国际公约的情况我国目前已经批准和加入了一些保护未成年人的国际公约,从法律效力上来看,这些国际公约普遍采取由中央政府签署,由全国人大常委会批准通过的形式,适用的是审议和通过法律的一般程序,从立法程序来看,如立法机关无特别规定,则这些公约的国内法律效力等级低于宪法,而等同于法律。
1、《儿童权利公约》联合国《儿童权利公约》于1989年通过,除美国和索马里以外,其他国家都批准了该公约。
中国作为该公约共同提案国之一,自1980年开始积极参加起1《中华人民共和国未成年人保护法》第二条本法所称未成年人是指未满十八周岁的公民。
2联合国《儿童权利公约》第一条为本公约之目的,儿童系指十八岁以下的任何人,除非对其适用之法律制定成年年龄低于十八岁。
草工作组的工作,1990年8月29日,中国政府正式签署了该公约,1991年12月29日第七届全国人民代表大会常务委员会第23次会议决定:批准1989年11月20日由联合国大会通过的《儿童权利公约》,同时声明:中华人民共和国将在符合其宪法第二十五条关于计划生育的规定的前提下,并根据《未成年人保护法》第二条的规定,履行《儿童权利公约》第六条所规定的义务。
我国监护制度的比较与完善作者:于水来源:《法制与社会》2010年第15期摘要监护制度是我国民法中的一项基本制度,从古老的罗马法到大陆法系、英美法系国家的监护制度都有其自身的特点,在比较中寻找不足之处,以求完善我国的监护制度。
关键词监护制度罗马法大陆法系英美法系中图分类号:D923 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)05-053-01一、监护制度的起源及我国监护制度的立法现状罗马法是现代民法的起源,监护制度也源于此。
罗马法中与监护制度并行使用的还有保佐制度。
监护制度的主要对象是未适婚人和适婚女子,最初用于弥补被监护人能力的不足;保佐制度的主要对象是精神病人、浪费人、痴呆聋哑人,主要的作用是管理被保佐人的财产。
许多国家的监护制度都继受于罗马法,但随着社会的发展和国家性质的不同,又有了不同的发展。
我国现行的监护制度的规定主要集中于《民法通则》第二章第16条至第19条和第六章第133条、最高人民法院《民通意见》中的“关于监护问题”部分、2001年《婚姻法》(修正案)第23条和2001年最高人民法院《关于国婚姻法>若干问题的解释(一)》第26条、《收养法》第12条和第13条、《未成年人保护法》第10条至第16条、《妇女权益保障》第49条等相关法条中。
在《民法通则》的具体条款中主要规定的是对未成年人和精神病人的监护。
在设立方式上主要有法定监护、指定监护和委托监护三种。
二、与英美法系国家监护制度的比较英美法系的监护制度与我国都采用广义监护的概念,把狭义监护和亲权制度包括其中。
但相比较英美等国家的监护制度的立法要比我国更为科学和详尽,尤其是对成人监护制度的改革值得我们借鉴。
20世纪50年代以来,英美英美法系各国在法律观念上发展许多新的理念,形成了以持续性代理权授予为核心的近现代意义上的成年监护制度。
美国于上世纪50年代开始制定成人监护法,由维琴尼亚州首先制定,之后美联邦开始制定统一的持续性代理权授予制度,到1979年修改后的《统一持续性代理权授予条例》被各州认可并陆续效法。
论我国亲权制度的完善随着社会发展和经济繁荣,我国的亲权制度也不断得到完善。
亲权制度是指赋予父母或监护人对未成年子女的监护、教育、财产管理等权利和责任的制度。
它对于保护未成年人的合法权益,确保未成年人健康成长,维护社会稳定和繁荣具有重要的意义。
本文将结合我国亲权制度的历史发展和现状,分析现有制度存在的问题,并提出完善亲权制度的对策。
一、我国亲权制度的历史发展封建社会中的亲权制度是以宗法制度为基础的。
家族长辈掌握家族内所有权力,包括财产和家族成员的命运。
此时期,亲权制度对妇女及个人的自由、权利限制最严重。
新中国成立后,通过我国的相关法律法规,逐步完善了亲权制度。
我国首先颁布的亲权法律是《婚姻法》。
该法规定了子女的生存权、生命健康权和受教育权等基本权利,并赋予父母必要的监护权限。
此后,政府制定了《未成年人保护法》、《侵害妇女儿童权益行为处理办法》等相关法律法规,为亲权制度的完善提供了坚实的法律基础。
二、我国亲权制度的现状1. 公共服务领域不足近年来,我国的公共服务领域仍然存在一定的不足。
目前,一些地区在未成年人心理、身体健康等方面的服务水平还不高,甚至存在服务空缺现象。
2. 亲权制度落后随着观念的改变和社会结构的变化,传统亲权制度的缺陷日益凸显。
在现代家庭中,父母的责任不再局限于生养和抚养,而应该更加重视对子女人格、心理健康等方面的培养。
同时,现代社会中,父母的监护时间也大大减少,因此需要更多的机构和帮助来补充亲权制度的不足。
3. 缺乏监督机制在现实生活中,一些父母或监护人存在对未成年人的财产侵犯、身体上的谩骂、甚至体罚等不当行为。
缺乏有效的监督机制,使得这些问题得不到及时解决。
同时,一些家庭中父母地位较高,难以接受来自外部的监督,这也为孩子的权益保护带来一定的困难。
三、完善我国亲权制度的对策1. 加强公共服务领域政府应加强公共服务领域,提高未成年人心理、身体健康等方面的服务水平和质量。
同时,应加强对未成年人的安全保护,完善未成年人福利服务体系,确保未成年人的健康成长和权益得到有效地保障。
从我国监护制度看社会现实问题我国的监护制度是指在未成年人无法独立行为的情况下,由其父母或其他法定监护人代为行使监护权利。
监护制度在我国法律中具有重要的地位,涉及到未成年人的权益和社会秩序的维护。
当前我国的监护制度在实践中也暴露出一些问题,反映了一些社会现实问题。
本文将从我国监护制度的现状和存在的问题出发,探讨相关的社会现实问题并提出相应的对策。
我们需要了解一下我国监护制度的现状。
根据《未成年人保护法》,监护关系是指监护人行使监护权利,照管和教育未成年人,保护未成年人的合法权益。
监护人应当履行教育、保护未成年人的义务,保障未成年人受到尊重和尊严,促进未成年人身心健康成长。
监护人在行使监护权利时,应当尊重未成年人的个性和权利,尽力满足未成年人的合理愿望,培养未成年人的自立自强精神。
实际上,我国的监护制度存在一些问题。
有些监护人不尽到教育、保护未成年人的义务,导致未成年人的权益受到侵害。
监护人可能因为种种原因忽视了对未成年人的照顾和教育,甚至发生了虐待行为。
因为监护人与未成年人之间存在着权力差距,未成年人的合理意愿可能被忽视,导致未成年人的身心健康受到损害。
有些监护人因为缺乏教育和意识,无法履行监护义务,导致未成年人的成长受到阻碍。
针对上述的社会现实问题,我们需要采取相关的对策。
建立健全的教育体制和社会文化,强化对监护人的监护义务的规定和监督,推动监护人对未成年人的教育和保护意识。
加强社会对未成年人的保护和教育意识,建立完善的机制和手段,保障未成年人的权益得到有效的保护和监督。
加强社会对监护人的监护能力和责任的评价和监督,激励监护人对未成年人的照顾和教育的自觉性和责任感。
我国的监护制度在实践中暴露出一些问题,反映了一些社会现实问题。
借助相关的对策,我们可以缓解这些问题,推动我国的监护制度的完善和社会现实问题的解决。
希望在不久的将来,我国的监护制度能够得到更好的落实和社会现实问题得到更好的解决。
当前未成年人保护工作中存在的问题和建议当前未成年人保护工作中存在的问题和建议作为一个社会的基本单位,未成年人在社会发展中扮演着非常重要的角色。
未成年人的成长和发展不仅关系到个人的幸福与未来,也关系到整个社会的稳定与繁荣。
因此,未成年人保护工作显得尤为重要。
然而,在当前的社会环境下,未成年人保护工作存在着不少问题,这不仅给未成年人的健康成长造成了一定影响,也给社会带来了一定的负面影响。
本文将探讨当前未成年人保护工作中存在的问题,并提出一些相应的建议。
首先,当前未成年人保护工作存在的一个问题是法律法规不完善。
尽管我国已经制定了一系列与未成年人保护相关的法律法规,如《未成年人保护法》、《预防未成年人犯罪法》等,但这些法律法规仍然存在许多不足之处。
例如,现行法律法规对于未成年人违法犯罪的处罚力度较小,难以形成有效的震慑作用。
另外,有些法律法规的规定过于宽泛,从而导致执行时难以把握具体的标准和措施,这使得未成年人保护工作存在实际操作上的困难。
其次,当前未成年人保护工作存在的另一个问题是监护机制不完善。
监护是未成年人保护的核心内容,然而在现实中监护机制的执行存在一系列问题。
首先,监护人的意识和能力参差不齐,有些监护人缺乏对未成年人的教育和照顾能力,甚至出现虐待和忽视未成年人的情况。
其次,监护机制的监管措施不够到位,对于监护人不履行监护义务的情况的发现和处理存在困难。
这些问题导致未成年人在监护环境中的安全和健康得不到有效的保障。
再次,当前未成年人保护工作存在的问题是社会环境不利于未成年人的健康成长。
在当前的社会环境下,未成年人面临着很多不良影响。
首先是网络环境的影响。
随着互联网的快速发展,未成年人日常生活中接触到的网络信息越来越多,其中既有优秀的教育资源,也有不良的信息内容。
未成年人对于区分不同信息的能力相对较弱,容易受到不良信息的误导。
其次是社交环境的影响。
在当前的社交环境中,未成年人之间的交往更多地依赖于网络平台,这使得他们容易受到网络暴力、欺凌等问题的困扰。
近年来,因家庭监护失职而导致的恶性事件不再少数,“南京女童裸身乞讨案”“亲生母亲向女儿灌剧毒农药”“福建饮料男孩案”等,这些反映出我国未成年人的监护制度确实存在不足,国家监护严重缺失的现状。
2017年安徽省蚌埠市的全国首例异地撤销监护权案也进一步促进对国家监护制度的思考。
一、国内外未成年人的国家监护制度依据我国国情,普遍认为未成年人的照看抚养属于“家务事”的范畴。
传统封建时期,在封建礼法制下,人与人之间逐渐形成了以血缘为纽带和核心的宗族制度。
在宗法制下,家族存在感很强,有严格的内部尊卑等级,抚养未成年人、对未成年人的监护完全是家族之事。
因此,在传统文化的不断熏陶下,现代法律社会依然存在监护抚养是“家务事”的理念,大众普遍认为父母应该是完全负担起监护未成年子女的道德义务与法律责任。
《民法总则》第二十七条第1款明确规定:“父母是未成年子女的监护人。
”在第2款,同时提出,除了父母以外,祖父母、外祖父母,兄、姐,村委会、居委会和民政部门也能够在一定条件下,担任未成年人的监护人,但在实际司法实践中,未成年人的国家监护似乎不容乐观。
由于各国国情不同,政府理念的差异,经济与社会发展水平的不同,导致各国对未成年人的国家监护理念与规范是存在差异的。
在德国,对于未成年人的国家监护的基本原则主要在《德意志联邦共和国基本法》中体现。
例如,在《德意志联邦共和国基本法》第6条规定了:“一、婚姻与家庭应受国家之特别保护;二、抚养与教育子女为父母之自然权利,亦为其至高义务,其行使应受国家监督……”。
由此可见,国家监护在未成年人保护领域已有较明显的体现。
同时在《德国民法典》中也明确提出,在监护人的基础上另有监护监督人,青少年福利局就可以作为监护监督人。
一方面,在已有监护人的基础上,通过监护监督人对其进行监督;另一方面,监护监督人可以独立行使监护权,保护未成年人的利益。
此外,德国还规定了家庭法院的照料和监督,在未成年子女的精神、心灵或是肉体上遭到侵害,但父母不作为导致子女得不到救济时,家庭法院可以为免除危险采取措施。
我国未成年人监护监督制度研究近年来,我国未成年人的监护监督制度越来越受到广泛关注。
随着社会的发展,未成年人的各种问题也日益增多,如何加强未成年人的监护监督,成为社会热点话题。
我国的未成年人的监护监督制度主要包括家庭监护、学校监护和社会监护三个方面。
首先,家庭监护是未成年人的最基本监护制度。
目前,我国对于未成年人的家庭监护主要有三种形式,分别是父母监护法、未成年人保护法和谷风案。
其中,父母监护法规定了父母在未成年人监护中的职责和义务,未成年人保护法则是在家庭监护上做出拓展,加入了对于儿童和少年的保护措施。
而谷风案则是在社会监护不能发挥作用时,对家庭监护的重视。
其次,学校监护是未成年人的重要监护制度,其主要职责是对孩子进行教育和管理。
目前,我国对学校监护的法律制度主要有教育法规定,教育部颁布的《中小学学生管理规定》等文件。
学校监护通过培养学生成为具有独立思考能力和自我保护能力的人,帮助未成年人成功成长。
最后,社会监护是未成年人监护制度的最后一道堤防。
目前我国的社会监护主要包括公安机关、司法机关、儿童保护组织等。
其中,公安机关主要负责未成年人的保护和防范,司法机关则是在未成年人犯罪时进行监护,儿童保护组织则是对于未成年人权益和利益进行保护和维护。
下面我们结合三个具体案例进行分析:案例一:两岁幼童无人监管跳楼身亡2018年11月,一名两岁幼童在广东一次离家出走中,因未得到父母及祖父母的监管,私自到楼上玩耍,最终失足坠楼身亡。
该事件反映了家庭监护的不到位和缺失,同时也提示着学校和社会监护的日益重要。
案例二:少年开车逆向行驶的教训2017年2月,一名年仅16岁的少年在上海开着父亲的车逆向行驶,导致一名行人身亡。
此事引发广泛关注,同时也启示社会对于未成年司机的管理和监护。
家庭和学校的监管不足一定程度上导致了这起悲剧的产生。
案例三:寄宿学校学生被性侵事件2017年11月,浙江省一所学校发生一起外教性侵学生事件。
监护制度——监护制度的发展、我国现存的问题及解决一、监护制度的发展1.1监护制度的产生监护制度来源于罗马法,最先《十二铜表法》对监护制度作了规定。
1.2监护制度产生的原因早期监护制度同家族利益的维护有着密切联系,随着社会的发展,监护制度从侧重保护家庭利益转向侧重维护被监护人的利益。
脱离了家族制度的监护,逐渐发展为具有社会性质的一项制度,监护制度更加注重被监护人的意志自由,并通过公权力的介入对监护制度所维护的利益予以保障,从而更好的调整涉及特定人(被监护人)的社会关系。
1.3监护制度的发展监护制度从罗马法产生以来,被大陆法系和英美法系多国吸收借鉴,各国都有监护制度的规定,我国1930年《中华民国民法》亲属编公布,将监护分为不在亲权之下的未成年人监护和禁治产人监护。
随着时间推移,监护制度也在发生变化。
1.3.1早期的监护罗马时期的监护是为继承人或家族的整体利益,家长对特定人的人身和财产进行管理的制度;大陆法系监护与亲权并行,监护是为保护不在亲权下的未成年人或禁治产人的身体和财产所设的私法上的制度;英美法系属判例法国家,没有成文的监护制度,且不设亲权,英美法系的监护包括未成年人监护和成年人监护是“一种机制,是由法庭在庭审后授予一方对另一方做出人身和财产上决定的权力”我国监护制度研究始于1986年《民法通则》颁布,对于监护的定义表述不一,但都与《民法通则》的规定一致。
1.3.2监护制度的发展变化现代监护制度在各国都有所修改,如德国在1992年颁布实施新的照管法,废除了剥夺行为能力的禁治产宣告,将二元化(监护与辅佐并存)的监护制度修改为一元化的照管制度,使立法符合社会实际,并尊重当事人意愿;日本于1999年采用民事特别法的方式通过新的成年监护法,有关新成年监护制度为内容的四法案也于同年公布,改革重点在于设置选定监护和意定监护,废除法定监护,注重当事人意志;法国监护中传统的亲属监护仍起重要作用,亲属会议仍发挥职能,但公权力介入监护,出现国家监护,与亲属监护并行。
对完善我国监护法律制度立法的思考一、中德监护法律制度比较我国《民法通则》以及《民通意见》中对监护制度作了规定。
我国的监护制度,主要是为了监督和照顾未成年人和患有精神病的成年人而设。
法律对监护的设定和内容,即监护人的职责和责任承担,以及监护的变更和终止情况做出了规定。
总的来说,我国监护制度设置在当时“宜粗不宜细”的立法指导思想下,条文比较少,立法较为粗糙,还存在一些需要改进的地方。
相比而言,德国的监护立法条文繁多,结构更为细致,区分了亲权、监护和保护三种分不同情况而适用的监督保护形式。
父母对子女享有亲权照顾权,对失于亲权照顾或亲权行使有障碍的未成年人设置监护,对欠缺行为能力或身体残疾不能独立为法律行为的成年人设置保护照顾制度。
这三种形式在具体内容和程序上均有所不同,有利于全面维护被保护人的利益不受侵犯。
此外,德国法还设置了监护法院和监护监督人,监督该制度的切实执行。
下面笔者将选择几个方面对中德监护制度进行比较。
(一)关于监护和亲权的制度比较我国《民法通则》未对亲权做出规定,关于亲权多认为体现在《婚姻法》的条文之中。
而且,《民法通则》第十六条规定:“未成年人的父母是未成年人的监护人。
”父母基于其和子女的血缘关系被当然认定为子女的监护人,因此,我国不存在作为亲权人的父母,只存在作为监护人的父母。
将监护和亲权混为一体,是我国监护制度最遭非议的一个地方,受到学者们的激烈批评。
《德国民法典》中监护和亲权是两种并存的制度,二者共同规定于民法典的第四编家庭法,其中第二章为亲属,第三章为监护。
根据《德国民法典》第1625条的规定,父母对未成年子女享有亲权照顾权;根据《德国民法典》第1773条1项、1676条、1666条、1679条、1773条2项的规定,未成年人不在亲权之下或父母均无权为代理,例如父母均死亡或宣告死亡,或均丧失亲权、或亲权均被剥夺、或父亡亲权丧失或被剥夺而因和子女之幸福抵触而不能任母行使,子女的身份无可考证时,则应当设置监护人。
论我国未成年人监护制度的缺陷与完善考号:110305140019 姓名:龙正武〔内容提要〕未成年人监护制度是民法上监护制度的重要组成部分,该制度目的在于保护未成年人的人身、财产和其他合法权益,维护正常的社会秩序。
未成年人监护制度,是指依照法律规定,对未成年人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的法律制度。
其以是否区分亲权和监护,形成了大陆法系和英美法系两种不同的立法模式。
我国未成年人监护制度发展较晚,初步形成了一定的特色和制度涵量,立法规定了未成年人监护制度的设立、职责和责任、变更及终止等,但是,由于指导思想落后、立法模式不合理、内容过于笼统及大量立法空白等问题的存在,使得我国未成年人监护制度已不能适用中国社会发展的客观现实需要,不能适应新情况,并在实践中暴露出不少缺陷。
我国未成年人监护制度可以从以下几方面加以完善:建立区分亲权和监护的立法模式;明确监护制度的指导原则;补充完善未成年人监护制度的具体内容。
〔关键词〕未成年人监护缺陷完善坚持儿童优先的原则,充分保障儿童的生存、发展、受保护和参与权利,是中国政府的一贯政策,是中华民族的优良美德。
未成年人是祖国的未来,民族的希望,但由于其生理、心理均尚未成熟,在社会上属于天然的弱势群体,而以法治强化对弱势群体的关怀与保护,促进人权保障是一国宪政的基本目标。
我国宪法明确规定,“儿童受国家保护”、“禁止虐待儿童”。
这些宪法规定只是框架性内容,为了能在实践中有效落实,需要以具体法律规范为依据。
未成年人监护制度就是我国建立的一项以对未成年人照顾、教育、监督和保护为特定内容的未成年人权益保障制度。
我国未成年人监护制度经过半个世纪的发展,逐渐形成了一套具有中国特色的监护制度,较好地保护了未成年人的合法权益。
但由于其指导思想落后,法律规定过于笼统、原则,以及大量立法空白的存在,使得实践操作性不强,许多制度未能得到具体有效落实,不仅引发了诸多的社会问题,而且已经不能满足新的社会形态下的实际需要,在我国快速转型和城市化进程中,家庭受到前所未有的冲击,夫妻离异家庭解体、农民工进城务工等导致出现大量单亲儿童、留守儿童、流浪儿童,以及因天灾人祸造成的孤儿等等,仅靠现有的监护制度已不能最大限度的保护好他们,如何更好的保障这些未成年人的合法权益,已成为我国实际工作中的一大挑战。
可见,由于未成年人监护制度的先天不足及客观情况的变化,未成年人监护制度立法的完善势在必行。
一、未成年人监护制度的起源与发展未成年人监护制度属于监护制度的一部分,它是伴随着监护制度的发展而发展起来的。
监护制度起源于罗马法,古罗马公布的第一部成文法典《十二铜表法》的第五篇《继承与监护》中就专门设立了监护制度。
罗马法早期监护制度的特点是强调监护人的权威和权力。
(1)这是由古罗马的家长制决定的。
在古罗马中,人分为自权人和他权人,他权人因不具备独立的人格权,法律对其设立家长制度,除家长之外的其他家庭成员,均受家长权的支配,从而家长权中包罗了后世独立出来的夫权、亲权和监护权。
对未成年人的监护,首先表现为家长的一种内在权力,但随着社会的发展,建立在政治家庭和家长权基础上的罗马法未成年人监护制度,逐步还原成一种社会职责,并由于国家的干预与监督而成为一种公共职责,逐渐凸显出对被监护人利益的保护。
在罗马法上,未成年人监护制度已初具规模,具备了较完整的框架体系,因而成为现代未成年人监护制度的起源。
大陆法系未成年人监护制度是在继承罗马法的基础上发展并完善起来的,其最主要特点是严格区分亲权和监护权;与此相反,在英美法系国家,亲权与监护权不加区分,统称为监护权,即有的学者称之为的“大监护”。
在我国古代,由于宗法思想严重,家属统属于家长,实行严格的家长制管理,在传统的宗族法中没有关于监护制度的规定。
尽管习惯上存在“托孤”、“顾命”、“管家”,但由于这些关系不存在法定的权利义务,难以形成制度。
直至清末,(2)依照德国、日本法例进行了法制改革,于1911年完成的《大清民律草案》中规定了监护制度的内容,这就是近代意义上的监护制度。
而新中国的未成年人监护制度是从1986年的《民法通则》的颁行开始确立,在其后的立法中,逐渐形成了以《宪法》为基础,以《民法通则》、《婚姻法》为主体,《收养法》、《未成年人保护法》《预防未成年人犯罪保护法》《人口与计划生育法》《母婴保健法》等特别法为配套,其他有关规定为补充的未成年人监护体系。
二、未成年人监护制度的含义和性质(一)未成年人监护制度的含义对于监护的定义,古罗马的法学家赛尔维定义为“对那些由于年龄原因而不能自我保护的自由人给予保护的、由市民法所赋予的权利”。
现代意义上的监护制度,有广义和狭义之分。
狭义的监护排除亲权的内容,“监护是对不在亲权照护之下的未成年人以及精神病人等无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产和其他合法权益予以监督和保护的民事法律制度”。
(3)而广义的监护包括亲权的内容,“所谓监护,是指依照法律规定,对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的法律制度”。
(4)由于我国《民法通则》设置的监护采用大监护模式,所以本文在使用这一法律术语时如没有特别说明则是指广义下的监护。
未成年人监护制度,即依照法律规定,对未成年人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的法律制度。
(二)未成年人监护制度的性质关于未成年人监护制度的性质问题,理论界主要有三种观点。
其一,监护权利说。
该观点认为监护是一种权利,将监护称为监护权,并归入身份权之中。
“监护是指民事主体基于婚姻、家庭关系或有关机关、单位的指定或法律的规定而享有的,对于被监护人进行监督和保护的权利。
”(5)其二,监护义务说。
该观点认为监护具有浓厚的利他色彩,是纯粹为了保护未成年人的利益而课以监护人的一种负担。
因此,就事实而言,监护是法律课以监护人的片面义务。
其三,监护职责说。
该观点否定把监护看成权利,也不赞成说成义务,认为应定性为一种职责。
“监护并不是一种权利,而是一种职责,监护的内容在于保护被监护人的人身和财产,而不是对人的支配的权利。
在罗马法中就把监护视为一种公职,而不是权利。
我国设立监护制度,纯粹是为保护被监护人的利益,决不允许监护人借监护以谋取自身利益。
”(6)笔者同意职责说,认为未成年人监护制度是一种社会职责,是权利和义务的有机统一。
其理由如下:首先,从监护设置的目的来看,监护不是一种纯粹的权利。
监护要拥有一些权利,但并不意味着监护的性质就是权利。
在监护中设置权利的目的是为了更好地保护被监护人的利益,为了监护人能更好地完成国家赋予其的社会公职。
其次,监护不是一种单纯的义务。
在形成监护法律关系后,监护人为了保障未成年人的合法权益,拥有处理被监护人财产等权利,如果监护只是一种义务,就不能解释监护人所拥有的权利。
另外,国外许多国家在立法中赋予了监护人一定的权利以保障监护人因监护而享有的利益。
最后,从整体上看,各国监护制度都比较注重监护人所负有的职责以及职责的正确履行。
任何人作为监护人首先应意识到其对社会和国家所负有的责任,而不能根据自己的意志和利益推脱或不适当地履行。
我国《民法通则》第 18 条规定“监护人应当履行监护职责”,认为正是监护在性质上是职责的观点在立法上的体现。
三、我国未成年人监护制度的立法现状和缺陷(一)我国未成年人监护制度的立法现状我国为了保护未成年人的人身和财产权利,建立了以亲属监护为基础,辅之以基层单位照顾的监护制度。
现行未成年人监护制度主要规定在《民法通则》16、18条中,同时与《最高人民法院关于贯彻<民法通则>的意见》、《婚姻法》、《未成年人保护法》、《收养法》等相关规定,共同构成了我国未成年人监护的全貌。
这些规定不仅填补了新中国成立后民事立法的空白,而且也对未成年人的监护提供了立法保障。
由于我国不设单独的亲权制度,所以对未成年人都是以监护制度进行监督和保护。
具体规定如下:1.监护的设立(1)监护的主体。
《民法通则》第16条规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。
若未成年人的父母己经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:(1)祖父母、外祖父母(2)兄、姐(3)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地居民委员会、村民委员会同意的。
没有第一款、第二款规定的监护人的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人。
(2)监护的种类。
我国《民法通则》只规定了法定监护、指定监护两种。
法定监护是指由法律直接规定监护人,指定监护是指没有法定监护人或者法定监护人之间对担任监护人有争议的,由有关的单位、组织、行政机关或者人民法院来指定监护人的情形。
2.监护人的职责和责任(1)监护的职责。
《民法通则》第18条规定,监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。
在《民通意见》第10条又具体规定了六项监护职责,即具体内容包括;身体健康保护;生活照顾;财产的管理;民事活动的代理;管理和教育;代理诉讼。
(2)监护的责任。
监护人不依法履行职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任,给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。
3.监护的变更、终止(1)监护的变更。
我国现行立法共规定了三种情形:①法定监护的协议变更。
允许法定监护人以内部协议确定监护人,但限在适格的有法定资格的人之间进行。
②因监护人死亡或没有监护能力而变更。
《民法通则》第16条第2款规定,未成年人的父母已经死亡或没有监护能力的,由第二顺序的法定监护人担任监护人。
③因撤销而变更。
在监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,人民法院可以根据有关部门人员或者单位的申请,撤消监护人资格,另设新的监护人。
(2)监护的终止。
法律没有明确规定监护终止的条件,但依照监护设立的目的可知,当被监护人成年或死亡时,监护应自动终止。
(二)我国未成年人监护制度的缺陷我国现行的未成年人监护制度虽然有了上述一些规定,但严格说来,其立法较简单、粗略,缺乏足够的严密性和系统性。
《民法通则》的原则性规定只是对建立具体、完备监护制度起到了基本规则性的指导作用,《婚姻法》虽经2001 年的修改,仍局限于亲属抚养制度定势而未能向监护作更多的靠近,司法解释中有关监护的内容,也不过是对实际操作过程中出现的问题所进行的零星修补。
具体分析如下:1.指导思想的历史局限性目前,我国关于未成年人监护制度的立法,是由于受到20世纪80年代的社会背景和法学理念的局限,因此,在很大程度上还停留在私欲性、家庭性、亲属性和自治性的水平,表现为明显的指导思想上的“八轻八重”:①重家庭责任,轻国家责任;②重亲属监护,轻社会监护;③重私力自治,轻公力干预;④重固有传统,轻继受文明;⑤重抚养关系,轻监护体系;⑥重身份伦理道德,轻法律规制调整;⑦重单位基层义务,轻政府公益保障;⑧重人身监护,轻财产监护。