限售股转让政策又出新篇章-国家税务总局2011年第39号公告解读-财税法规解读获奖文档

上市公司代持股公司转让限售股如何缴税

——兼析国家税务总局《关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》

——上海宋海佳律师事务所

一、纳税义务人的范围界定问题

根据企业所得税法第一条及其实施条例第三条的规定，转让限售股取得收入的企业（包括事业单位、社会团体、民办非企业单位等），为企业所得税的纳税义务人。

解读：

转让限售股的企业所得税纳税义务人为办理法律变更手续的企业，即在证券登记机构登记的企业。

二、企业转让代个人持有的限售股征税问题

因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股，企业在转让时按以下规定处理：

（一）企业转让上述限售股取得的收入，应作为企业应税收入计算纳税。

上述限售股转让收入扣除限售股原值和合理税费后的余额为该限售股转让所得。企业未能提供完整、真实的限售股原值凭证，不能准确计算该限售股原值的，主管税务机关一律按该限售股转让收入的15%，核定为该限售股原值和合理税费。

依照本条规定完成纳税义务后的限售股转让收入余额转付给实际所有人时不再纳税。

（二）依法院判决、裁定等原因，通过证券登记结算公司，企业将其代持的个人限售股直接变更到实际所有人名下的，不视同转让限售股。

解读： 1、该公告的代持股政策仅限于“因股权分置改革造成的限售股”。如果不是因为股权分置改革原因形成的限售股，不能适用该条款。

股权分置改革前，由于监管限制，一些投资者往往通过企业代持的方式购买非流通股，形成“代持股”。

2、对税后转付额不再重复缴纳个人所得税。

值得注意的问题是，在该条第一、二款情形下，个人取得限售股收益税率相差仅为5%。

如企业直接转让限售股，取得的收入应缴纳25%的企业所得税，之后企业依据代持股协议交付给个人投资者，个人投资者无需缴纳个人所得税。

若依法院判决、裁定等原因，通过证券登记结算公司，企业将其代持的个人限售股直接变更到实际所有人名下的，企业无需缴纳企业所得税。但个人在取得限售股后再行转让所得，需要缴纳20%的个人所得税。

2011年度总局税收答疑汇编——个人所得税篇（2）

11、个人独资企业火灾损失可否向税务部门申报税前扣除？

问题内容：

我是一家个人独资企业，属所得税核定征收，2011年1月我企业发生火灾，造成存货和固定资产损失计50万元。请问这火灾损失可否向税务部门申报税前扣除？

回复意见：

根据《财政部、国家税务总局关于印发〈关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定〉的通知》（财税〔2000〕91号）文件第八条规定：“第七条所说核定征收方式，包括定额征收、核定应税所得率征收以及其他合理的征收方式。”第九条规定：“实行核定应税所得率征收方式的，应纳所得税额的计算公式如下：

应纳所得税额＝应纳税所得额×适用税率

应纳税所得额＝收入总额×应税所得率

或＝成本费用支出额/(1－应税所得率)×应税所得率。”

如果你企业采取的是定额核定或按收入总额核定，则存货与固定资产损失扣除不影响核定征收税款，但资产损失仍要按规定报主管税务部门审批。如果你企业采取的是成本费用支出额核定，即能够查明成本费用支出额而收入额不能查实情况下，发生的损失可以凭相关资料向主管税务部门申请从核定成本费用额中扣除。

国家税务总局2011/02/25

12、量化给职工的资产是否需要缴纳个人所得税？

问：集体企业改制成为股份合作制企业，将剩余的净资产分给职工，量化给职工的资产是否需要缴纳个人所得税？

答：集体企业如果改制成为股份合作制企业，根据《国家税务总局关于企业改组改制过程中个人取得的量化资产征收个人所得税问题的通知》（国税发〔2000〕60号）规定，1.对职工个人以股份形式取得的仅作为分红依据，不拥有所有权的企业量化资产，不征收个人所得税。2.对职工个人以股份形式取得的拥有所有权的企业量化资产，暂缓征收个人所得税。待个人将股份转让时，就其转让收入额，减除个人取得该股份时实际支付的费用支出和合理转让费用后的余额，按“财产转让所得”项目计征个人所得税。3.对职工个人以股份形式取得的企业量化资产参与企业分配而获得的股息、红利，应按“利息、股息、红利”项目征收个人所得税。

限售股转让的税事（二）新股限售股

所谓的新股限售股是指新股lP0时，为了防止股票上市后，原持股股东抛掉股票变现，导致上市公司控制权的快速更迭，影响公司的正常经营。无论是《公司法》，还是证券交易所的交易规则，均对首次公开发行股份(IPO)并上市公司股东所持股份有一定限售期规定。即此类股东所持股票在一定期限内不能上市交易。这便是我们所说的新股限售股。新股限售股于解禁前获得的送转股也属于限售股的一部分。

对于新股限售股解禁后出售股票的企业股东与自然人股东，税收收有不同的规定。

一、股东为企业的

根据税法规定，转让上市公司股票，除个人、证券投资基金等享受增值税免税优惠外，其他纳税人应按照“金融商品转让”缴纳增值税，销售额为卖出价扣除买入价后的余额。买入价为IPO的发行价。

销售额=（卖出价-买入价）

企业如果是一般纳税人，则适用6%的税税率；如果是小规模纳税人，则适用3%的征收率。

2、企业所得税

企业转让限售股所取得的收入，应当并入企业的应税收入计算缴纳企业所得税额。转让限售股的收入为扣除限售股原值和合理税费后的余额。其计算公式为：

限售股转让收入=卖出价-（股权原值+合理税费） 如果企业不能提供或所提供的限售股原值凭证，不能准确计算该限售股原值的，主管税务机关应当按该限售股转让收入的15%，确定为该限售股原值和合理税费。

对于企业代持的限售股，其转让收入也应当计入企业的应税收入，计算交纳企业所得税。企业将完税后的余额转给被代持人时不再纳税。

二、股东是个人的

按个人所得税的相关规定，自然人转让限售股要缴纳个人所得税。其计算公式如下：

应纳税额=[卖出价-（买入价+合理税费）]x20%

如果自然人股不能提供或所提供的限售股原值凭证，不能准确计算该限售股原值的，主管税务机关应当按该限售股转让收入的15%，确定为该限售股原值和合理税费。

政策法律依据：1、《国家税务总局关于营改增试点若干征管问题的公告》(国家税务总局公告2016年第53号)：

股权转让个人所得税详解

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股权转让个人所得税详解

2014年国家税务总局发布《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》，自2015年1月1日起施行。

股权转让所得个人所得税管理办法（试行）

第一章 总 则

第一条 为加强股权转让所得个人所得税征收管理，规范税务机关、纳税人和扣缴义务人征纳行为，维护纳税人合法权益，根据《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例、《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则，制定本办法。《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》（国家税务总局公告2014年第67号）

第二条 本办法所称股权是指自然人股东（以下简称个人）投资于在中国境内成立的企业或组织（以下统称被投资企业，不包括个人独资企业和合伙企业）的股权或股份。

解读：

实践中，对于合伙企业、个人独资企业、股份合作制企业等公司法规范对象范围外的企业组织形式，能否参照公司法中股权投资与转让规定进行处理，尚存有疑问。目前国家税务主管部门对此也未作出明确，不过由于股权（份）在法律语境中一般仅适用于公司制企业，而其他企业如合伙企业中对于投资者的投资份额采取的是“财产份额”而非“股权”的表述，因此现行税法规范性文件中所提及的“股权转让”，在其中未作特别解释与说明的情形下，一般应指的是公司制企业组织形式下的投资主体的所有者权益转让。

例如《国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》（国税函[2009]698号）中规定，股权转让所得是指非居民企业转让中国居民企业的股权（不包括在公开的证券市场上买入并卖出中国居民企业的股票）所取得的所得。显然，我国“居民企业”的概念范畴并不包括个人独资企业与合伙企业在内。 但对此也有不同看法，例如对于合伙人转让其在合伙企业中的财产份额的，有些税务机关直接引用《财政部国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号）中“对股权转让不征收营业税”的规定。《宁波市地方税务局宁波市工商局 关于加强企业股权变更环节税收管理若干问题的通知》（ 甬地税一[2010]143号）中规定，股权变更包括股权结构变化和数量变化，所指的企业包括个人独资企业、合伙企业、公司、非公司法人在内的所有企业。