既有监管框架下私募股权投资基金展业分析【最新版】

既有监管框架下私募股权投资基金展业分析 一、私募基金监管框架法律法规概述 二、既有监管体系下私募股权基金的市场体系 三、既有监管要求下私募股权投资基金组织架构 四、既有框架体系下私募股权投资基金模式梳理 2020年9月11日，中国证监会发布《关于加强私募投资基金监管的若干规定（征求意见稿）》，“意见稿”一经发出，便在私募实务圈引发广泛的关注和持续的讨论，现结合私募基金既有监管规定和新规新要求，统筹私募股权基金运作具体情况，解读私募新规对当前业界的影响，权做抛转引玉。

一、私募基金监管框架法律法规概述 我国现行私募基金监管的原则和制度上所构建的监管框架主要包括“五法、两规、自律体系”的三个部分。

“五法”即以《基金法》为核心，以《信托法》、《证券法》、 《公司法》、《合伙企业法》等为辅助的法律框架体系，为私募基金的运作和监管确定了信义义务法律理论依据和基金组织形式依据，其中，《基金法》于2013年修订时将私募基金明确纳入到法律监管的范围，并明确了中基协的法律地位，奠定了中基协工作机制中的私募管理人机制、私募证券基金备案、入会要求、机构设置、职责等法律基础。

“两规”即建立在《私募投资基金监督管理暂行办法》和《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》两大核心规章下的部门规章体系。《私募投资基金监督管理暂行办法》不仅正式赋予了证监会对包括私募股权投资、私募证券投资及其他私募投资机构在内的整个私募行业进行统一监管的权力。而且明确了私募基金及其管理人的备案和登记制度，定义了合格投资者并澄清私募基金管理人的非公开发行活动和披露的要求。《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》明确了私募基金管理人当通过资产管理计划行事开展私募资产管理业务应参照该规定执行。除此之外，与之相关的部门规章还包括中央编办2013年出台的《关于私募股权基金管理职责分工的通知》和《证券期货投资者适当性管理办法》等相关规定。

“自律规范体系”是根据《私募投资基金监督管理暂行办法》和证监会的授权，中基协所建立的自律管理规则体系，包括但不限于《私募基金登记备案制度管理办法（试行）》、《私募投资基金信息披露 管理办法》、《私募投资基金募集行为管理办法》、《私募投资基金服务业务管理办法（试行）》、《私募投资基金合同指引（1-3号）》、《私募投资基金管理人内部指引》等。

日前证监会征求意见的《关于加强私募投资基金监管的若干问题规定》（下称“私募基金监管新规”）是在“五法”的基础上，对“两规”进行修补和完善，重点是规范在基金业协会备案登记的私募基金管理人的企业名称和经营范围、从严监管集团化私募基金管理人、夯实私募基金向合格投资者非公开募集的底线、强化私募基金管理人从业行为负面清单与禁止性要求，明确私募基金财产投资的负面清单等内容。

二、既有监管体系下私募股权基金的市场体系 （一）私募股权投资基金市场体系框架 截至2019年12月底，中基协存续登记拥有此类牌照的基金管理人14882家，存续备案私募股权投资基金28490家，创业投资基金7978家，管理基金规模合计达9.74万亿元（其中私募股权投资基金8.59万亿元，创业投资基金1.15万亿元）。在既有监管框架体系下，已形成包含等在内的完备市场体系： 目前征求意见的私募基金监管新规，规范对象为私募基金管理人、基金销售机构及其从业人员。所以该新规主要集中在上图中“私募股权投资基金当事人”和“服务机构”这两大区域。

（二）私募股权基金当事人及服务机构相关规定 各类主体关联关系如下图示 各类主体的既有监管要求及私募新规要求如下： 私募股权投资基金投资者 涵盖 私募股权投资基金投资者即基金出资者，基金财产的所有者，可以按照其持有的基金份额享有收益和承担风险。从目前市场上看，私募股权投资基金的投资者主要包括政府引导基金，企业年金，社会保障基金，主权财富基金，社会公益基金，金融机构，母基金，工商企业和个人投资者

既有要求 1、准入标准 具备相应的风险识别能能力和风险承担能力，投资于单支私募基 金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：净资产不低于1000万元的单位；金融资产不低于300万元或最近三年个人年均收入不低于50万元的个人；社会保障基金、企业年金等养老基金、慈善基金等社会公益基金（私募管理暂行办法）

2、投资者区分 区分专业投资者和普通投资者，不同类型的投资者在适用不同的准入标准（投资者适当性管理指引）

3、员工跟投 投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员视为合格投资者，不再审核其是否满足一般合格投资者的条件。跟投人员要上传其与该私募金管理人的劳动合同和/或社保缴纳证明（私募管理暂行办法）

新规 暂无 私募股权投资基金管理人 涵盖 基金管理人是股权投资基金产品的募集者和管理人，主要职责是按照基金合同的约定，负责基金财产的投资运作，控制基金的投资风险，为基金投资者争取最大的投资收益。基金管理人在基金运作中具有核心作用，基金产品的设计，基金份额的销售与备案，基金财产的管理等，可以由基金管理人自行承担，也可以委托市场服务机构承担

既有监管要求 1、新登记私募基金管理人要求 新登记的私募基金管理人应当自登记完成后10个工作日内主动与这地所属地方证监局取得联系，并在完成登记6个月内完成首支私募基金的备案（私募管理暂行办法）

2、管理基金的备案 应向中基协申请登记并将其管理的私募基金备案在其名下，私募基金管理人需通过中基协的AMBERS系统进行私募基金管理人登记和进行私募基金产品备案（私募管理暂行办法、私募基金管理人登记 法律意见书指引等） 3、管理人禁止登记情形 出现违规募集、虚假陈述、兼营冲突业务、列入严重违法失信企业名单、高管人员存在重大失信等行为基金管理人不得登记（私募基金登记备案相关问题解答十四）

4、管理人关联交易管理 私募资产配置基金管理人运用基金财产投资基金管理人、托管人及其控股股东、实际控制人、关联机构或者与其有重大利害关系的机构的权益性资产或者从事其他重大关联交易的，应当防范利益冲突，遵循持有人利益优先原则，建立健全内部审批机制和评估机制，符合基金的投资目标和投资策略，按照市场公允价值执行，并按照协会规定，履行信息披露义务

5、资料保管要求 基金管理人应妥善保存私募基金投资决策，交易和投资者适当性管理等方面的记录及其他相关资料，保存期限自基金清算终止之日起不得少于10年 新规 要求 1、关联关系细化规定 一是管理人的股东不得有代持、循环出资、交叉出资、层级过多、结构复杂等情形，不得隐瞒关联关系或者将关联关系非关联化；二是同一单位、个人控股或者实际控制两家及以上私募基金管理人的，应当具有设立多个私募基金管理人的合理性与必要性，全面、及时、准确披露各私募基金管理人业务分工，建立完善的合规风控制度。该要求是对2018年12月《基金管理人登记须知》中的细化和重申

2、管理人出资/实控人要求 私募基金管理人的出资人、实际控制人、关联方不得从事私募基金募集宣传推介，不得从事或者变相进行基金财产混同、代收代付、开展资金池业务、自融、刚兑等法律禁止的行为。该条规定对咨询费、手续费、财务顾问费等采用了一刀切式的禁止，对于直投资基金管理人及其关联方向被投资公司提供增值服务可能带来不利影响 3、名称要求 未经登记不得使用基金或基金管理名称进行私募基金业务 4、注册地址要求 私募基金管理人注册地和主要办事机构所在地应设于同一省级、计划单列市行政区域内。对私募基金管理人进行属地展业要求，能够在很大程度上解决属地化监管的问题，缓解当前跨区域监管力量不足的，但对各地基金小镇冲击较大，当公司名称包含注册地时变更注册地址还会涉及到更名的问题

5、分支机构设立要求 基金管理人不得以从事资金募集活动为目的设立或变相设立分支机构。当前私募基金异地经营主要是解决员工在当地的医社保和个税缴纳问题，部分地方引导基金的投资也要求私募基金管理人需在当地落户，新规落地后此类问题如何解决仍未可知

上述第1点是对私募基金管理人登记须知既有规定的重申，其余各点则为新规新要求 私募股权投资基金托管人 涵盖 对基金财产进行保管，对基金管理人进行监督的当事人。公募基金采取强制托管，而私募基金不需要强制托管，所以私募基金既可以自己管理基金财产，也可托管给第三方机构。如果不托管，为保障基金财产安全，基金管理人可以聘请基金财产保管机构

既有监管要求 1、托管人职责 投资者适当性管理；审核项目及交易信息真实性；审查托管产品及托管产品资金来源的合法合规性；对托管产品本金及收益提供保证或承诺；对已划出托管账户托管银行的复核意见进行信息披露产生的相应责任（非银行金融就开展证券投资基金托管业务暂行规定、商业银行资产托管业务指引）

2、托管机构设置 契约型私募基金应当由依法设立并取得基金托管资格的托管人 托管，基金合同约定设置能够切实履行安全保管基金财产职责的基金份额持有人大会日常机构或基金受托人委员会的托管人托管，私募基金通过公司、合伙企业等特殊目的载体间接投资底层资产的，应当由依法设立并取得基金托管资格的托管人托管（基金托管业务管理办法、私募基金内部控制指引、私募基金管理人备案须知、私募投资基金备案须知等）

3、托管人资金监管细化要求 托管人应当持续监督私募基金与特殊目的载体的资金流，事前掌握资金划转路径，事后获取并保管资金划转及投资凭证。管理人应当及时将投资凭证交付托管人（私募基金管理人备案须知、私募投资基金备案须知等）

4、材料档案保管要求 基金托管人应妥善保存私募基金投资决策，交易和投资者适当性管理等方面的记录及其他相关资料，保存期限自基金清算终止之日起不得少于10年

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