中国发展特许经营的法律思考

总第１１３期　２Ｏ１Ｏ年１１月　甘　肃　政　法　学　院　学　报　Ｊｏｕｒｎａｌ　ｏｆ　Ｇａｎｓｕ　Ｉｎｓｔｉｔｕｔｅ　ｏｆ　Ｐｏｌｉｔｉｃａｌ　Ｓｃｉｅｎｃｅ　ａｎｄ　Ｌａｗ　Ｇｅｎｅｒａｌ　ＮＯ．１１３　ＮＯＶ．，２０１０　

中国发展特许经营的法律思考　

于　蓉　

（中国民航飞行学院空中乘务学院，四川广汉６１８３０７）　

摘要：特许经营作为一种现代的、先进的商业模式，近些年来在我国得到了长足发展。本文试图在对中国特许经营的　发展现状、存在问题和前景进行讨论的基础上，提出对我国特许经营立法的模式、侧重点和价值取向等方面的意见和建议，以　期对我国特许经营法制建设做出贡献。　关键词：特许经营；立法模式；价值取向　中图分类号：ＤＦ４１１　文献标识码：Ａ　文章编号：１００７—７８８Ｘ（２ｏ１０）０６—０１４６—０４　

一、特许经营在中国的发展轨迹　

特许经营在中国，真正起步是上世纪８０年代中期。１９８７年，美国快餐业巨头“肯德基（ＫＦＣ）”进入中国　

大陆餐饮业市场。虽然“肯德基”最初以开办直营店为主，待条件成熟之后才逐步采用特许经营的模式，但这　仍然标志着特许经营在中国的起步。在此之后，国外著名的餐饮和服装品牌，率先以特许经营形式进入中国　

市场，在中国得到了迅速发展，成为我国经济增长的一个亮点。　进入新世纪以来，特许经营进入高速发展时期，每年都会诞生相当数量的特许品牌，特许体系一直以年　

均５０　一６０　９／６的速度进行扩张。据中国连锁经营协会的统计显示，２００２年，在中国连锁百强企业中，加盟　

店的发展超过了直营店的发展，销售额达到２４４亿，比上年增长１２９　，加盟店３９６８个，比上年增长８９　。　２００３年，虽然受ＳＡＲＳ等非常因素的影响，我国特许体系总数仍然达到１９００个，比上年增长５８．３　，是　２０００年的３．６倍，成为世界上特许经营体系最多的国家。２００４年底，我国特许体系已突破２０００家，加盟店　

铺数ｌ２万家，从业人员１８０万人，新增就业人数约６Ｏ万人。在特许经营领域，最引人注目的还是那些基础　较好的超市、便利店，它们采用特许经营方式迅速扩张经营规模、占领市场，涌现出像上海华联超市公司、联　

华超市有限公司等一些具有一定规模、经营方式既符合国际规范又有自己特色的连锁企业，规模优势已经初　

步显现。　特许经营在中国的快速发展，与政府力量推动、政策法律法规的大力扶植密不可分。１９９５年，时任国务　院总理李鹏在八届人大三次会议政府工作报告中明确提出“要积极发展商业连锁经营”；１９９７年７月，时任　

国务院副总理李岚清在全国连锁经营工作会议上指出，要大力发展与居民生活密切相关的连锁店，发展连锁　经营是流通领域结构调整的重要方向。这些都表明中国政府开始从行政管理层面对连锁经营采取积极支持　的政策。１９９７年¨月，中国连锁经营协会成立，协会的任务之一就是制定《特许经营道德规范》，为特许经　

营从业者提供服务。１９９７年３月，原国内贸易部发布了《连锁店经营管理规范意见》，首次对“特许经营”和　

“特许经营合同”等概念作了界定。１９９７年１１月，原国内贸易部颁布了《商业特许经营管理办法》（试行），这　是中国第一个规范特许经营的部门行政规章，也是中国特许经营立法的第一次尝试，标志着特许经营在中国　

开始走上规范化发展的道路。除了这部规章，相关政策法规还包括１９９７年５月国家工商行政管理局与原国　内贸易部联合发布的《关于连锁店登记管理有关问题的暂行规定》、１９９７年财政部发布的《企业连锁经营关　

于财务管理问题的暂行规定》和１９９７年¨月财政部与国家税务局联合发布的《关于连锁经营企业增值税纳　税地点问题的通知》。虽然这些规定和通知调整的对象是“连锁企业”，包括正规连锁、自由连锁和特许连锁，　

收稿日期：２０１０～０９—２５　作者简介：于蓉（１９７８～），女，中国民航飞行学院讲师，主要研究方向为航空法学。　

１４６　并不是专门针对特许经营的，但这些法规和政策的出台对促进特许经营的规范和健康发展无疑起到了积极　作用。２００４年底，商务部颁布了《商业特许经营管理办法》，《商业特许经营管理办法（试行）》同时废止。新　

的《商业特许经营管理办法》使特许经营的基本法律制度得以确立，是中国特许经营立法的一个重要里程碑。　

《商业特许经营管理办法》在市场准人条件、信息披露制度、广告宣传制度等方面均有着实质性的进步。以上　这些政策、法律法规的实施，为特许经营的迅速发展提供了大环境。　特许经营在经过连续几年的高速发展之后，在２００５年发展速度有所放缓，一些新兴建立的中小型特许　企业纷纷倒闭，而较为传统的、大型的特许企业也准备放慢加盟速度。小品牌倒闭、大品牌收缩的现象导致　

我国餐饮、教育、服装、洗衣、家装、房屋中介、便利店、图书音像、汽车养护、美容健身这十大特许行业均有明　显的收缩势头，而洗衣、餐饮这两个传统行业的特许经营已经进入了盘整期。２００４年洗衣行业店铺平均增　

长率为２５　，其中加盟店增长２１　，速度趋缓；而在餐饮行业，马兰拉面、老家快餐店２００４年加盟店数仅增　长３　左右，大大少于直营店的增长。东来顺也对其自身经营发展速度进行了调整，２００５年按１５　的速度　

增长；而经过几年快速发展的昆明大滇园滇味火锅已经进入盘整阶段，２００４年加盟店关闭了４５家，２００５年　计划只建３至５家。Ｉ】　这些现象都表明，特许经营在我国正在步人一个调整时期，过去积累的许多问题需要　解决。这些问题主要表现在：第一，在特许者方面，特许经营管理体系薄弱。大多数企业仅有几年的发展历　

史，多数特许企业比较完善的特许经营管理体系尚在建立中；营销理念和手段相对落后，较为传统；品牌维护　

力度较弱，合同执行能力不强，原辅料的配送比例难以控制，存在加盟店欠缴加盟费和品牌使用费的现象；第　二，在加盟者方面，加盟商素质有待提高。特许总部普遍反映，加盟商对特许经营的认识不够，对特许经营规　范化、标准化、统一化的经营管理理解不深，在合同执行中也存在许多随意性。同时，加盟者的风险意识、法　

律意识也有待加强；第三，市场环境方面，特许经营市场规范化程度不高。一些不法公司假借特许经营名义，　利用媒体广告、不规范的特许加盟展会进行招募加盟，而其总部既没有成熟的盈利模式，又没有支持加盟店　经营的体系，只有一个充满诱惑的概念和一份漂亮的招商手册。许多投资者没有从业经历，又不了解特许经　

营知识，常常上当受骗。近两年特许业一些严重的商业欺诈行为被曝光，严重破坏了特许经营行业的形象。　

二、发展中国特许经营的价值目标　

虽然特许经营的发展面临诸多问题，但是这丝毫不能阻挡特许经营在中国的进一步发展。特许经营作　为一种知识化、现代化的商业营销模式，具有很多其他经营方式所不具备的优点，确实能有效地解决我国商　

业流通中的一些难题和重要的社会问题，是符合知识经济时代经营理念的商业营销模式，必将成为２１世纪　知识经济的营销发展趋势。进一步发展中国特许经营的积极意义体现在以下方面：　

第一，当今世界经济和商业活动已将各国紧紧地联系在一起，而经济的知识化和国际化也势必带来商业　流通的知识化和国际化。中国要与世界经济接轨，迎接知识经济和全球经济一体化的挑战，必须研究新经济　

形势下的流通理论、制定相关的流通政策，其中研究、吸纳特许经营这种国际成功的现代化商业模式也将是　必不可少的。中国经济发展到今天，商品流通业已从计划经济体制下的末端行业，变为社会主义市场经济体　制下的先导行业。商业已经成为启动市场经济运行的起点并将成为经济增长的新起点，商品流通业承担着　

启动国内市场的重大任务，是促进需求和消费不断升位的助推器。特许经营作为一种现代化的商业营销方　

式，可以将其作为切人点，有力带动我国商业流通走向国际化、组织化、现代化、信息化、科技化的轨道，从而　疏通流通瓶颈，促进国民经济的良性循环。　第二，国际经济已进入品牌时代，中国企业站稳国内市场、扩展海外市场的关键之一就是品牌。品牌的　无形资产价值已经受到中国企业的高度重视。然而，品牌缺乏文化含量和科学、现代化、规模化的运作系统　

是中国许多知名企业或多或少存在的问题。在经济学定义的经济运行的各个阶段中，品牌运作阶段是其中　非常重要的一个阶段。特许经营则充分利用了品牌这一无形资产，并以此整合了社会的生产资源、资金资　

源、信息资源、客户资源和人力资源，发挥出品牌资源的最大价值。在此过程中，特许经营不仅实现了资本的　

融资，也实现了资源的融资，从而为品牌的发展、延伸和大规模高速度扩张奠定了广泛的经济基础和社会基　础。同时它也能够成功地解决部分国有企业销售网络的重组问题，减少流通环节，并进而促进企业生产、流　通、融资、物流配送、信息控制等方面的现代化、知识化进程。　

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　４７　第三，中国正面临着大量下岗人员和高校毕业学生的就业压力，而同时我国又拥有相当可观的社会闲散　资金。如果把这部分资金调出一部分，引导到成功的特许经营项目上，就能为更多的人提供多层次、多方位　

的就业机会，或者为他们创造丰富的创业机会。如果我们有许多投资在１０万、２Ｏ万元左右的特许加盟体　系，国内将会有可观的市场需求和特许加盟者队伍。特许经营中有不少潜在的商机，国外的品牌可以买，很　

多国内的好品牌也可以把它做成特许经营体系提供给社会。　第四，目前中国相当一部分企业受本身资源、资金条件的限制，无法有效地分销自己的商品和服务，急需　借助于他人的资源和能力来实现产品和服务的分销，而特许经营本质上就是一种分销产品和服务的方式，能　

够比较好地解决这个问题。可见，特许经营在中国有着广阔的发展前景。　

三、完善中国特许经营法制的思考　

特许经营的发展现状和前景要求我们必须为它的健康发展提供一个完善的法制环境。同时，建立与完　

善相关法律、法规，创造良好的法制环境，也是保证特许经营健康发展的先决条件。与特许经营的迅速发展　相比，我国特许经营的相关立法仍略显滞后。因此，从我国实际出发，借鉴他人的相关理论、立法与司法实　

践，制定和完善规范特许经营的法律，是十分必要的。下面仅谈谈自己一些不甚成熟的思考，或许能够抛砖　引玉。　（～）立法模式的选择　

综观世界各国、地区关于特许经营的立法模式，不外乎两种，一种是有专门立法，即制定一部调整特许经　营关系的单行法规，辅之以其他的部门法，共同调整特许经营。另一种是没有专门立法，针对特许经营中出　

现的具体问题，采用相应部门法的规范加以调整。其实，不论是否制定单行的特许经营立法，有一点是可以　肯定的，特许经营必须通过多个部门法、以综合的调整手段（包括民商法、行政法、经济法、刑法）来调整，这是　

由特许经营法律关系本身的复杂性、复合性所决定的。因此，关于特许经营立法模式的讨论，实质上就是有　无必要制定一部单行特许经营法规的问题。本人认为，中国完全有必要、也有可能制定一部单行的特许经营　法规。　当然，并不是说不可以采用针对具体问题用相应部门法调整的方法，但是这样做的弊端是显而易见的。　这种模式会给法律适用带来诸多不便，法官可能很难弄清具体适用什么法律来审理特许经营案件，而当事人　

也会对自己行为的法律后果缺乏预见性。可以预见，中国将在未来一二十年问成为世界上最大的特许经营　

市场之一，由此特许经营的纠纷和诉讼也会越来越多，这些纠纷可能涉及合同法、知识产权法、竞争法、侵权　法、国际私法等诸多部门法，如果制定一部单行法规，明确特许经营各方权利义务关系的主要方面，并对违法　的补救或处罚措施加以规定，或者明确应如何援引其他部门法的具体规范来处理案件，必将为法律适用带来