浅析对公司设立瑕疵问题的思考作者：蔡玉千卉来源：《经济与社会发展研究》2013年第09期摘要：公司瑕疵设立，是指公司虽然已经获准注册，但由于公司设立人，一般是指公司发起人或者其他参考公司设立活动的人，在设立公司的过程中，未能遵守法定的实体或程序要求，使公司设立行为存在瑕疵的情况。
从公司的设立理论上来看，当公司设立过程中，存在不符合公司规定的条件和程序的情形时，公司的设立应该被认定为无效，并且是自始无效。
但是，这样的结果会导致具有对外公示效力的法人人格归于消灭，对于各个主体已经全社会都造成了不安全不稳定的影响，使得社会资源、资本资源、人力资源都产生了巨大的浪费。
关键字：公司；公司设立；瑕疵；结论性证书规则；禁止反言公司我国《公司法》第一百九十九条规定了登记违法的法律责任，即对于设立瑕疵的公司首先采用责令改正补救，只有对于存在严重设立瑕疵的公司才适用行政撤销制度。
我国公司法关于公司设立瑕疵的规定十分有限，存在责令改正与撤销登记的界限不清晰、责任规定不当、职权的行使机关不合理等诸多问题。
基于以上的问题，我们有必要了解理论界以及其他国家关于公司设立瑕疵法律后果的学说。
首先看英美法系，主要采取了设立瑕疵承认主义，也就是对于设立瑕疵的公司人格予以无差别的承认。
以英国为代表的原则性承认，也成为“结论性证书规则”，指公司一旦获得了结论性证书，原则上公司应当被视为是依法成立，股东和债权人不得以此为由而要求法院宣告在程序设立上有瑕疵的该公司人格归于消灭。
以美国为代表的个别性承认主义，顾名思义，也就是把公司瑕疵设立有效的情形限定在个别的情况下，而不是像原则性承认的普遍认为有效，这样的情形主要有：事实公司、禁止反言公司、修正法律上的公司。
除此之外的其余设立瑕疵均不予以法律上的承认。
再来看大陆法系，主要采取了设立瑕疵的否定主义，只要公司设立存在瑕疵，原则上不承认该公司能够取得法律人格，利害关系人可以通过司法程序或者行政程序主张法院宣告其无效或者可撤销。
浅析我国公司设立瑕疵制度的若干法律问题【摘要】我国公司实践的发展历程较短，公司设立瑕疵制度的构建尚不完善。
主要体现在瑕疵设立公司的法人人格存续不明确、瑕疵设立公司制度过于倚重行政的主导作用、忽视相关责任主体的民事责任等方面。
本文以分析我国公司瑕疵设立制度的缺陷为基础，提出了完善该制度的几点构想。
【关键词】公司瑕疵设立；私法自治；撤销制度；民事责任公司设立瑕疵制度是经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。
即公司属有瑕疵的成立，虽然已获准登记，但其设立没有满足法定程序和实质条件。
这就导致公司法律人格取得的效力令人质疑，直接影响到公司发起人及其他股东的合法权益，使公司债权人和第三人的合法经济利益受到严重破坏。
因我国公司法对于公司瑕疵设立制度没有专门的明确规定，所以该制度亟需完善。
对此，英美法系和大陆法系已具有较为丰富的理论成果，同时也形成了各自较为完善的法律调整制度，故我国在完善公司设立瑕疵制度方面可以借鉴两大法系比较成熟的经验做法。
一、两大法系公司设立瑕疵的效力英国采取的是瑕疵设立原则承认主义，是指公司登记机关所颁发的设立证书具有确定性证据功能。
据此，一旦公司获得设立证书，则无论在设立过程中是否存有瑕疵，原则上该公司将被视为依法成立。
美国传统公司法则采取的是瑕疵设立个别承认主义，但目前，美国已由公司瑕疵设立的个别承认主义向原则承认主义转变。
即通过对瑕疵设立的原则承认，来减少企业设立成本和交易成本。
大陆法系国家也十分重视商事交易之安全性与效率性，在制度层面上，对于存在设立瑕疵的公司，法律原则上不承认去法人资格。
又在深层次上，通过一系列限制性制度，如法律明确限定提起诉讼的原因、限定诉讼突出的期限、设置公司瑕疵设立诉讼的阻却制度等，在实际上体现出尽可能对公司法律人格予以承认的立法精神。
总的来说，大陆法系和英美法系都是遵循“保障交易安全、促进交易效率”理念的，通过相应的补救措施，允许存在设立瑕疵的公司得以保留其法律人格。
公司设立瑕疵的具体情形是怎样的公司在设立时期，如果设立出现瑕疵，就很可能导致公司设立无效或被撤销的情形。
所以关于公司设立瑕疵大家一定要多多注意，那么，公司设立瑕疵的具体情形是怎样的呢？大家也应该具体了解一下，针对相关的法律疑问，下面就由我为大家具体介绍关于公司设立瑕疵的具体情形是怎样的法律知识，供大家参考，希望阅读完后能够对大家有所帮助。
一、什么是公司瑕疵设立公司瑕疵设立是指由于发起人或其他人在公司设立过程中的设立行为不符合公司法要求的实体条件和程序条件，从而导致公司设立无效或被撤销的情形。
由于公司非自然主体，而是法律拟制的主体，且一旦成立就会对经济生活产生较之自然人更大的影响，因而各国法律对于公司之成立在实体与程序方面都规定甚严，以市场准入之严格性来保护交易安全。
然立法之理性并不能确保实践之理性，瑕疵设立仍不乏存在。
很多国家的公司立法都对公司瑕疵设立的法律效力做出了规定，尽管我国公司法理论界主张规定公司瑕疵设立制度的呼声很高，但新修订的公司法依然延续了旧公司法的做法，没有在立法中对此问题作出规定，这不得不说是一个立法上的遗憾。
二、公司设立瑕疵的具体情形是怎样的1、股东瑕疵这主要表现为股东人数瑕疵以及股东资格瑕疵。
就股东人数瑕疵而言，既有低于股东最低人数的瑕疵，亦有高于股东最高人数的瑕疵。
例如：法国便要求其股份有限公司形态的最低股东人数至少为7人，英国则要求其各类公司形态的最低股东人数不得低于2人，我国公司法原则上亦要求有限责任公司的最低股东人数为2人，股份有限公司的最低发起人数应为5人。
与最低股东人数法定要求相对应，有些国家就特定形态公司的最高股东人数亦作了相应的规定。
如日本《有限公司法》虽然没有规定最低股东人数，但却原则上规定了该类公司的股东总数不得超过 50人，我国公司法对有限责任公司的最高股东人数亦有着与日本相同的限定。
很显然，当法律就股东的最低或最高人数有着相应的要求时，若一注册公司的实际股东人数低于或高于这些要求，那么该公司便存在着股东人数瑕疵。
经济与法zhigong falv tiandi-168-2017 年第 11 期职工法律天地摘 要：我国公司法对于公司瑕疵设立制度尚未完善成体系的规定，鉴于瑕疵设立的公司对社会经济生活的消极影响，在借鉴其他国家立法及理论的基础上,研究适合我国国情的公司瑕疵设立制度有重要意义。
笔者通过对公司瑕疵设立法律效力的比较和我国公司瑕疵设立制度现状的分析.提出如下建议：我国在公司瑕疵设立的效力上应采取公司瑕疵设立有效的一般原则；以不建立公司瑕疵设立无效制度为宜；明确规定公司瑕疵设立的行政撤销情形作为公司瑕疵设立有效原则的例外,并在此理念下进一步完善公司瑕疵设立制度的各项具体规定。
关键词：《公司法》；公司瑕疵设立效力一、我国《公司法》关于公司瑕疵设立制度的规定在我国，《公司法》对公司设立条件和设立程序作了明确、肯定和清楚的规定。
根据我国《公司法》的规定，公司发起人要设立公司，必须具备这些条件：股东符合法定人数；股东出资必须达到法定资本最低限额；股东必须制定公司章程，规定公司名称、公司经营范围、公司注册资本等内容；建立公司组织结构。
公司发起人在具备这些设立条件的同时还应当遵行公司法所规定的设立程序，包括公司股份的发行与认购、公司资本的检验与证明、公司设立的注册申请、公司设立申请的审批。
一旦公司设立申请被通过，公司被有关登记机关予以登记并被授予公司营业执照，公司即获得法人格，可以对外从事商事活动。
如果公司在不具备或不完全具备公司法所规定条件的情况下被公司登记机关注册登记，或者如果公司虽然具备公司法所规定的条件但是没有完全履行公司法所规定的程序，公司仍然被有关公司登记机关注册登记，公司即存在设立瑕疵，此时，公司设立瑕疵是否导致公司设立无效?在我国，《公司法》对此问题虽然没有作出明确的回答，但是，我国《公司法》实际上在两个条款中暗含地承认了瑕疵设立公司的有效性，这就是《公司法》第28条和《公司法》第206条。
《公司法》第28条规定：有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定的价额的，应当由交付出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。
