第一章 民法概述

第一章 民法概述

一、民法发展的简要回顾

古罗马法（市民法） 1804年《法国民法典》 1896年《德国民法典》

各国现代民法

1、罗马法是罗马奴隶制国家全部法律规范的总称，其中最为完备的是罗马私法。

2、罗马法有市民法与万民法之分。市民法是调整罗马市民之间关系的法律；万民法是调整罗马市民与异邦人之间、异邦人与异邦人之间关系的法律。

3、罗马私法分人法和物法两部分：人法部分主要包括人格、家和家属、家长权、婚姻和夫权等；物法主要内容是物权、继承、债和准契约（不当得利、无因管理）、私犯（侵权行为）等。

《查士丁尼法典》、《学说汇篡》、《法学阶梯》、查士丁尼国法大全集罗马法精华之大成。

4、《法国民法典》以罗马法的《法学阶梯》为基础，由拿破仑主持编纂，又称《拿破仑民法典》。该法由总则和三编构成，共2283条。第一编：人，包括民事权利的享有和丧失，住所、结婚离婚、收养、亲权、监护等；第二编：财产权，包括财产的分类、所有权、用益权、使用权及居住权等；第三编：取得财产的方法。包括继承、赠与、契约式合同之债的一般规定，非因合意而发生的债、债务的担保、时效和占有等。

《法国民法典》资本主义社会的第一部民法典，确立并贯彻了私有财产不可侵犯、平等自由和契约自由三大原则。

《德国民法典》以《学说汇簒》为基础，分五编：第一编总则，第二编债的关系法，第三编物权法，第四编亲属法，第五编继承法，共2285条。于1896年和1900年分2次颁布。

该法在内容和体系上均有创新。如将总则独立成编，对整部法典的基本制度和原则进行概括性的规定；在内容上规定了法人制度和法律行为，对所有权进行必要限制和干预，增设了无过失责任等。

《法国民法典》是自由资本主义的反映， 《德国民法典》是垄断资本主义的反映。

我国民法发展的简要回顾

（1）中国古代有着丰富的法律文化，但长期是诸法合体，民刑不分，民事立法不发达。

（2） 1911年的《大清民律草案》是中国第一部独立的民法典草案。主要借鉴《德国民法典》、《瑞士民法典》和《日本民法典》。法典分总则、债权、物权、亲属、继承五编，共1569条。

（3） 1929—1930年的《中华民国民法典》是中国第一部正式公布实施的民法典。分总则、债、物权、亲属、继承五编，共1225条。

（4）新中国成立后的民事立法。

1950年的第一部《婚姻法》

1956年 、1962年、1979年全国人大3次起草民法典

1980年的第二部《婚姻法》 1986年4月12日《民法通则》

1999年3月15日《合同法》

2007年3月16日《物权法》

2009年12月26日《侵权责任法》

至今尚未制定民法典

二、民法的定义

1、民法词源

民法一词是清末法学家从日本移植而来。清末变革，曾聘请日本学者松冈正义等协助起草民法，遂从日本引入民法一词，结合“律”的传统，自创“民律”用语，制定了《大清民律草案》。

在日本，“民法”一语由学者津田真道由翻译荷兰语（Burgerlyk Regt）而来。

再往上溯，荷兰语Burgerlyk Regt、法语droit civil都是来自于罗马之Jus civile（市民法）。

罗马法之市民法，为今日各国民法之语源。

《民法通则》第2条：中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。

民法调整对象的理解

1、“平等”

当事人法律地位平等

（任何一方不得把自己的意志强加给另一方，相互间没有上下级隶属关系，没有管理与被管理关系 ）

形式平等与实质平等问题

平等是人类社会发展的结果，也是人类的理想和追求

2、“主体”

民事主体包括自然人、法人、非法人组织

国家在特定情况下也可以作为民事主体

3、“财产关系”

根据法律调整对象的不同，财产关系可以分为两大类：一类是国家机关与企业事业单位之间所发生的财产关系，即纵向的财产关系，主要由行政法调整；另一类是横向的财产关系，由民法调整。

民法调整的财产关系包括财产所有和财产流转两种，前者体现为物权（所有权），由物权法调整；后者表现为债权，由合同法调整。

4、“人身关系”

民法调整的人身关系，是指与人身不可分离而又不具有直接经济内容的社会关系。

3、民法的内容

民法主要内容的高度概括

主体——公民、法人、其他非法人组织等

权利——物权、债权、人身权、继承权等

行为——民事法律行为、代理、时效等

责任——违约责任、侵权责任等

民法的核心——权利。 讲主体是讲谁有权利；

讲权利是讲有什么权利；

讲行为是讲如何取得和行使权利；

讲责任是讲如何保护自己的权利。

三、民法的性质

1、民法是商品经济的基本法

民法是“将经济关系直接翻译为法律原则”，是以法律的形式表现了社会的经济生活条件的“准则”。

商品交换的一般条件是社会分工、身份独立、交换自由，民法是在这种商品交换的基础上产生的，反过来由促进商品交换的发展。

凡存在商品经济的社会，都需要民法。商品经济发达，民法就发展；反之，民法则衰落。

2、民法是权利法

公民都依法享有政治权利和民事权利，政治权利主要由宪法规定，民事权利则主要由民法规定。民法的重要内容是规定和保障民事主体的民事权利。民法的一切制度都以权利为轴心建立。

民法之所以为权利法，在于它的规范多为授权性规范。

3、民法是市民社会的法

市民社会，英文名civil society，最早出现在黑格尔的《法哲学》中，一般解释为“表示国家控制之外的社会和经济安排、规则、制度”，是指“当代社会秩序中的非政治领域”。

按经典说法，市民社会由三个要素组成。

一个是依托市场通过自愿交换，获得独立生活来源，从而获得经济上自主的个人。

第二个要素是完整的法律体系及其对个人合法权利的有效保护。

第三个要素是个人为安排私人生活和公共生活而结成自愿组合，即结社自由、自我负责。

中国古代和欧洲中世纪，不存在建立在商品经济基础上的市民社会。

4、民法原则上是私法

公法与私法的划分，最早由古罗马法学家提出的。按照乌尔比安的解释，公法是以保护国家（公共）利益为目的的法律，私法是以保护私人利益为目的的法律。

一般认为，调整公共权力之间关系、公权力与私权利之间关系的，且国家直接干预的，为公法；调整私权利之间关系、国家干预较少且以间接方式干预的，为私法。

四、民法的理念

1、私权神圣

2、身份平等

3、意思自治

• 现代民法理念中，私权神圣、意思自治受到一定的限制！

第二章 民法基本原则

一、民法基本原则概述

（一）含义

（一）什么是民法基本原则

民法基本原则指民事法律立法、民事司法和进行民事活动的带有普遍指导意义的基本准则。民法基本原则是其效力贯彻民法始终的民法根本规则，它是一种克服法律局限性的立法技术。

（二）民法为什么要规定基本原则

1、民法中的行为法部分不可能实行法定主义。

法定主义，指行为是否合法一律由法律规定。判定行为的合法性应当由法律规范来确定，即符合法律规范的行为是合法的，违反法律规范的行为是非法的。

2、民法基本原则是克服法律局限性的立法技术

法律有普遍性和确定性，这是法律的优势所在，但法律也有局限性，具体表现为不周延性、滞后性和歧义性。

解决法律局限性的方法是司法者通过民法基本原则的授权介入。

3、民法基本原则是民事法律体系达到统一与和谐的需要

民法作为基本法，其基本原则对民法基本制度的完善、对单行法和特别法的制定具有统帅作用，使民事法律体系达到统一与和谐。

二、民法基本原则的具体内容

（一）平等原则

（二）意思自治原则

意思自治原指民事法律关系的设立、变更、终止完全出于当事人的自愿。其基本理念是保障和鼓励人们依照自己的意志参与市场交易，强调在经济行为中尊重当事人的自由选择，让当事人按照自己的意愿形成合理的预期。

意思自治原指民事法律关系的设立、变更、终止完全出于当事人的自愿。其基本理念是保障和鼓励人们依照自己的意志参与市场交易，强调在经济行为中尊重当事人的自由选择，让当事人按照自己的意愿形成合理的预期。

意思自治强调只要法律不禁止即合法。

意思自治禁止他人干涉

当然，意思自治从来都不是绝对的、无限制的自由。

（三）诚实信用原则

诚实信用原则为市场经济活动中的道德准则，诚实信用原则是商品经济的要求，是道德准则在法律上的体现，没有诚实信用原则就没有商品经济，没有诚实信用原则就不会有正常的道德秩序

诚实信用原则，要求民事主体在民事活动时，应当本讲求信誉、恪守信用、意思表示真实、行为合法、不规避法律、不得曲解合同。

诚实信用原则，要求在不损害他人利益和社会公益的前提下，追求自己的利益，其要旨是要求民事主体在民事活动中维持双方利益平衡以及当事人利益与社会利益的平衡

（四）公序良俗原则

民事主体在进行民事活动时，不得违反社会公共秩序与善良风俗，不得违反社会一般道德准则和国家的一般利益。 这一原则在现行法上的根据是民法通则第七条

公共秩序和善良风俗，简称公序良俗，是现代民法一项重要的基本原则。在现代市场经济条件下，有维护国家利益、社会公共利益及一般道德观念的功能。因立法当时不可能预见一切损害国家利益、社会公益和道德秩序的行为而作出详尽的禁止性规定，故设立公序良俗原则，以弥补禁止性规定之不足

（五）权利不得滥用的原则

权利不得滥用原则的要旨，就是要求民事活动当事人在行使权利和履行义务的过程中，实现社会利益与个人利益的平衡。其实质也是对意思自由的必要限制。

权利滥用的构成条件：一是当事人有权利存在；二是权利人有行使权利的行为；三是当事人的行为有滥用权利的违法性。

对滥用权利者，法律不予保护。

第三章 民事法律关系

一、民事法律关系的概念

1、什么是法律关系

法律关系是一个法学理论上的概念，从各国已有的法律规定中，都找不到“法律关系”这一概念。只有“权利和义务关系”这样的术语。

人类社会生活极为错综复杂，所发生的关系，亦不止一种，如宗教关系，同乡关系，师生关系，同学关系，同事关系，恋爱关系，朋友关系等等。所谓法律关系，是指人类社会生活关系中，受法律所支配的关系。

法律关系是在法律规范调整社会关系过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。

2、民事法律关系的含义

民事法律关系，是由民事法律规范所调整的、表现为民事权利民事义务关系的社会关系。

可以说，人无时无刻不在民事法律关系中。例如，一个自然人一出生，就发生各种身份关系、监护关系；成年后将直接同商业企业发生购买消费品的关系；同房屋所有人发生房屋租赁关系；同银行发生储蓄关系；对自己的合法收入则发生财产所有关系；在受到他人非法侵害或非法侵害他人时则发生损害赔偿关系等等。这些关系，都是民事法律关系。