合同风险防范讲座

1 合同，是指作为平等民事主体的自然人、法人、其他组织之间设 立、变更、终止民事权利义务关系的协议，同时也是各方之间就交易 行为进行权利义务关系明确约定的证明。 只要有合同，就必有合同利 益。

在现实生活中，不少企业并不重视合同的拟订与履行，导致了大 量的合同债务纠纷的频频发生。事实上，一份详细完备、合法合理的 合同既是对当事人进行有效约束的需要，也是避免风险、 保护自身合 法权益的需要。

(一)、合同的主体 【 我方在签合同时普通应有公司的全称(保证公章和营业执照上 面的名称相一致)及法定代表人的签名】 对合作方则应特殊注意：

1、应让合作方提供其营业执照(一定要要求其提供营业执照副 本，因为副本上有企业的年检信息，从上面可以看出该企业是否连续 合法的存在)以及组织机构代码证副本的复印件，应特殊注意营业执 照上的公司名称，保证合同上的乙方和企业营业执照上的名称保持一 2

致，还应注意公司的样章的名称和营业执照上的一致。 2、普通而言，合同上会要求有企业法定代表人的签字，在此应 确认在此处签字的人的身份，如果不是法定代表人，则应特殊注意该 人员是否有公司或者法定代表人的授权委托书，并且应把授权委托书、 合同书及个人的身份证明放在一起保管，以保证签订合同的有效性。 【举例说明：签字并盖章有效；签字或者盖章有效】 3、应注意签约方的资信状况，以保证合同的有效履行。

4、在履行合同的过程中涉及到合作方人员签字的地方都要注意 签字方的身份，是否具有合法的授权委托书，否则签字可能会变为个 人的行为，最好在涉及到合作方签字的地方都加盖公司的印章加以确 认。 5、如果签约方为个人，应特殊注意落实个人身份，并留下身份 证复印件，及资信状况，最好是以钱款两清的方式来交易，以避免风 险。 (二)、合同主体的考察 1、签约对方的主体资格 ( 1 )签约对方为个人时，法律要求必须是彻底民事行为能力人， 既签约方精神正常且年满18周岁或者16至18周岁但以自己的收入为 主要生活来源，在此情况下可以要求其提供身份证、详细的家庭地址、 联系方法及个人的其他情况，方便于在必要时对其进行实地的考察和 确认。 ( 2 )签约对方为企业时，则应注意企业下属部门，如企业各部/ 科/处/室等是不具备主体资格，不能签约的,如果签订了这样的合同可 能会因为主体不适格而被认定无效；而企业的分支机构，如分厂、分 公司、办事处等，则应看其是否具有对外开展业务资格(是否有授 权) ？是否有非法人营业执照？如果有授权或者非企业法人营业执照才 有签订合同的资格，对分公司、分厂、办事处的审查，除审查分支机 3 构的履约能力外，还应审查公司的履约能力的情况，因为在分支机构

无力承担责任的情况下，公司还应承担补充责任。 对企业主体格的审 查，普通是对企业营业执照进行审查，主要应查看的内容是企业名称， 看该名称与拟签合同当事人的名称是否一致，不一致则风险较大； 如差别较大，则可能风险也 较大，应加以注意；看企业经营范围，看拟签合同业务是否在经营范 围内，不是，风险也较大；看企业的工商年检是否通过了工商部门年 度检验，如果没有，则签定合同时风险也会较大。 除以上的方式以外， 还应依据营业执照中记载的情况，对公司的办公地点、人员、固定资 产等进行实地考察和确认。

例如，合同 的内容是一项房地产投资开辟项目，如果合同一方是一个公益性事业 单位作为投资人，就会由于主体无权投资经营房地产项目，而导致合 同无效。 2、要核实对方资信情况

在审核了对方的主体资格，没有问题后，则应核实签约对方的资 信。核实资信的方式与签约对象是新客户还是老客户，有很大的区别， 如果是老客户，则可以考虑与其签合同，但要核对其之前的履约的情 况，如履约情况差，普通不能再与其签合同，既使签，也只能同时履 行合同，即交货的同时付款的合同。如果交货期较长，则应要求对方 先支付一定的履约保证金，并要求在交货的同时付清全部货款；核对 履约记录情况后，如履约情况普通或者履行情况良好，则应考察其资信 证明文件，除了交货的同时付款以外的合同，普通应要求对方提供资 信证明文件，资信证明文件普通包括企业简介，营业执照，效益情况， 税务证明，银行信用等级证明以及单位的基本情况等资信证明资料； 同时可以通过了解对方客户的评价，调取工商资料等其它手段核实对 方所提供的资信证明情况，同时还可以对公司的注册资本情况、 会计 资料、 股东等进行核实，最后依据对方的资信情况确定是否应签合同 或者签什么样的合同。 对于新客户除了交货的同时付清款的合同外，普通应要求对方提 如本方的履约能力能达到拟签合同约定的要求，则可以签约，否 则应谨慎考虑订立合同，以免本方届时无法履行合同而承担违约责 任。 2、合同谈判成果的确认

销售人员在和客户以要约、承诺的形式反复接触并基本达成一致 后，应学会以明确，有效的方式对谈判成果进行确认，作为双方签订 正式合同的依据。 普通而言，在谈到结束以后，应以缔约谈判备忘录， 缔约意向书等形式确认谈判成果，以备正式签订合同时参照。 对于制 作的谈判文书被确认以后，应对内容进行确认并写上时间、地点、当 事人、谈判成果，然后由双方签字、盖章，在法律效力上，缔约意向 书、会谈记要等主要具有以下的特点：( 1 )按照《合同法》 ，如果一 方最终无正当理由拒绝签订正式合同，则应承担缔约过失责任，赔偿 对方因缔约而受到的损失；( 2 )这些文书有时可以起到补充正式合同 的重要作用，正式合同对有关事项约定不明或者没有约定，而该事项 又对合同的履行或者争议处理不可或者缺，那末依据《合同法》的规定， 可以按照这些文书记载的内容处理合同中的有关问题；( 3 )这些文书 有时可解释合同条款。 由于在缔约意向书中普通包括已决条款和未决 条款两部份，对于已决条款会直接成为合同中的条款，故在乎向书中

供资信证明材料，并实地进行考查，在确认有良好资信及履约能力后 再与之签定合同，如果在此过程中能让对方提供履约担保则会极大的 减少风险。 (三)、合同的订立 1、应考虑本方的履约能力 确定已决条款时应特殊的谨慎，千万不要以为不是正式合同就随意的 承诺，避免在签定正式合同时给自己造成不利；而对于未决条款由于 是双方的分歧所在，可能会影响正式合同的签定，故在乎向书中应对 因未决条款达不成一致造成正式合同不能签定的情况，约定有相应的 处理方式，以免有不必要的法律风险。 3、合同成立并生效的风险

在正式向对方履行时，一定要先注意合同是否成立并生效，在没 有肯定之前，千万不要想固然就开始履行合同，以免给自己造成损 失。 4、合同的形式风险

合同的形式有有书面形式、 口头形式和其他形式。 除了交货的同 时付款的合同外，普通应以书面的形式签定合同，在以信件和数据电 文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等形式签定 合同时一定要要求以书面的形式做最后的确认，以避免双方在履行过 程中发生分歧。 法律、 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订 立合同的，一定要先要以书面的形式订立合同，千万不要因为人熟就 无视这样的约定，因为这里面隐藏了许多的法律风险。 固然如果当事 人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同是 成立并有效的，但这样的行为会给企业带来许多不必要的风险和麻 烦，应当尽量的避免。 (四)、合同条款 签约时合同所涉及的数量、 质量、 货款支付以及履行期限、 地点、 方式等，都必须严密、清晰，否则都会引起不必要的纠纷，造成不可 估计的经济损失。例如我国北方某企业向南方某公司购买了一批奔腾 机芯的电脑，注明原机主要部件须为进口产品，而南方电脑公司提供 的机器除机芯为进口产品外，其它部件均系国内组装产品。 因为原合 同用语“主要部件”表意含糊不切当，导致了本想购买一批进口主机 的北方企业买了一批国内组装产品。 1、数量条款

合同标的数量条款中应明确计量单位、 计量方式、 数量以及其它 可能影响数量的内容；特殊是要对产品的具体规格做出说明，不使用 不规范的数量词，如：一车、一件等，否则会因约定不明确导致供需 之间浮现差错而产生纠纷。 例如，广东某单位和港商签订了一份出售 废矿渣的合同。矿渣是广东这家工厂的生产废料，在院中堆积如山， 苦于无法处理，港商来购自是欣喜无比，所以未经细酌即在合同上面 签字，合同上写明港方每天来拉一车，共拉十天，最后交付货款。广 东方面没想到港方第一天来的是小翻斗车，第二天是小卡车，第三天 是大卡车，至此广东方面才发现吃了亏，赶去交涉，港方强调并未违 背合同，广东方面惟独哑吧吃黄莲有苦难言了。 2、质量条款

在合同里约定质量条款时一定要注意质量保证的能力，不要为拿 下合同签一些超出自己能力的合同；一旦最终的质量无法保证，可能 会带来各种形式的索赔。在质量条款中( 1 )要约定质量的达标标准 的；( 2 )约定质量检验期限。 在实践中应学会在检验期及时检查产品 的质量，是否符合标准，以防给自己造成损失。 3、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的 重视，同时应约定因按购货方提出特殊的包装方式而增加的费用由哪 一方承担。 4、交付方式条款(送货条款)

如果货物送往本地，应当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理 时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定 由本地法院管辖。此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样 做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的 举证带来艰难。 施工企业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办 人时，应当要求对方提供授权委托书。此外，交接货日期不清，也容 易造成纠纷。 例如：某染化厂从一家化工厂调购了全年所需的十二吨 染料，由于在谈判中染化厂已经说明他们每月需要一吨染料，所以在 合同中，关于交货日期这一款写的是：年初开始交货，谁知化工厂在 年初就将十二吨染料全部运抵染化厂，这种染料性似海绵，比重轻体 积大，染化厂的仓库只能装下三吨货物。染化厂拒收提前的交货，但 合同条款规定“年初开始交货”，没定明交多少。染化厂不得已只好 让化工厂运回染料，但运输费用由自己负责。 合同中关于交接货日期 的错误语言不少，诸如 “尽快发货”、“分期发货”等等都是，因为 “分 期分批发货”没有说明分几期、分几批，及每一期每一批具体的起始 时间及数量，此外，订合同切忌使用“尽快”“即将”“即将”等含糊 性时间概念的词语。