商法笔记

商法笔记 (约占卷面分值的20－60％)

基本要求 商事法一般被认为是民事特别法，商事法中的很多原理与概念都与民法有直接的关系，所以，学好商事法需要有良好的民法学基础，民法中的很多重要的概念与制度如民事法律关系、法律行为、民事权利、民事责任、法人、物权、债权等对于掌握和理解商事法的各个部门都十分重要。另外，我国商事法的主要部门也都有相应的立法，如公司法、合伙企业法、票据法、保险法、海商法等，学习时应结合这些重要的法律规范进行，以利融会贯通。 商事法中有很多重要的概念，要准确而透彻地掌握和理解这些概念。概念既是法律学科的逻辑基础，也是立法的逻辑基础。例如公司法中的有限责任、股东、股份、股权、公可资本、公司治理结构、上市公司等，对于公司法来说至为重要，掌握了这些概念的精髓就可以说掌握了公司法的基本制度。同时要注意这些制度在实务中的运用，学会运用这些基本概念与原理分析商事法中的具体事例。

第一节 重点难点 一、本课程的体系 商事法学包括公司法、合伙企业法、个人独资企业法、外商投资企业法、票据法、保险法、海商法。具体体系如下： 公司法 总论 有限责任公司 股份有限公司 外国公司的分支机构 合伙企业法 设立、合伙企业财产的性质、合伙事务的执行、合伙与第三人的关系、入伙与退伙、解散与清算

个设立与变更、投资人及事务管理、解散与清算 人独资企业法 外商投资企业法 中外合资经营企业法 中外合作经营企业法 外资企业法

票据法 票据权利和票据行为、票据抗辩及补救、汇票、本票和支票、票据法上的法律责任 保险法 保险合同总论、分论，保险业法律制度

海商法 海上货物运输合同、海上旅客运输合同、船舶租用合同、船舶碰撞、共同海损、海事赔偿、海事诉讼

二、本课程的重要内容 商事法学包括有好几部分的内容，但有些部分在司法考试中所占的比重却不会太大，命题者一般只会挑一些比较重要的知识点来出题。考生在复习时，应注意结合教材和法条，重点掌握这些知识点。商事法学部分的重要考点有： 1、公司法 ①公司的权利能力和行为能力； ②公司债券的发行和转让； ③公司的合并、分立、解散及清算； ④有限责任公司； ⑤股份有限公司。 2、合伙企业法 ①合伙企业的主体； ②合伙人的入伙和退伙； ③合伙企业的利润分配和亏损分担； ④合伙企业和合伙人的债务清偿； ⑤合伙企业的解散和清算。 3、个人独资企业法 ①个人独资企业的设立、投资人与事务管理； ②个人独资企业的解散与清算； ③个人独资企业的法律责任。 4、外商投资法 ①外商投资企业的成立条件、审批程序、出资方式、组织形式、注册资本及经营管理机构； ②合资企业合同纠纷的管辖及法律适用； ③中外合资企业与合作企业的区别； ④外资企业的法律地位。 5、票据法 ①票据权利； ②票据的种类； ③汇票与支票的区别； ④票据法律关系； ⑤票据抗辩事由及法律后果； ⑥票据丧失补救； ⑦涉外票据的法律适用。 6、保险法 ①保险合同； ②保险人的赔偿责任； ③保险人的代位追偿权； ④保险单的转让； ⑤保险金额的计算。 7、海商法 ①海商法的适用范围； ②提单的分类及效力； ③船舶抵押权和优先权； ④共同海损的范围； ⑤共同海损的准据法和诉讼时效 ⑥海事赔偿中的受偿顺序； ⑦海上货物保险中保险人的免责事项。 三、本课程重要内容解析 专题一 公司法 (一)公司债券概览 1、种类 ①记名公司债券、无记名公司债券； ②有担保公司债券、无担保公司债券； ③可转换公司债券、非转换公司债券。 2、发行条件 ①股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元； ②公司有已经发行而未偿还的债券的，其累计总额不超过公司净资产额的40％； ③公司最近3年平均每年的可分配利润足以支付公司债券一年的利息； ④筹集的资金投向应符合国家产业政策，发行公司债券募集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥丰肟损和非生产性支出； ⑤拟发行的公司的债券，其利率不得超过国务院规定的利率水平； ⑥国务院可以在以上条件之外，对公司债券的发行规定其他的条件。 3、发行程序 ①股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，应当由董事会制订方案，股东会作出决议。国有独资公司发行公司债券，应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。 ②股东会或者国家授权机构作出发行公司债券的决议或决定后，公司应当向国务院证券管理部门申请批准。申请批准时，应提交公司证明、公司章程、公司债券募集办法、资产评估报告和验资报告。 ③发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法。该办法应当载明下列主要事项：a．公司名称；b：债券总额和债券的票面金额；c．债券的利率；d．还本付息的期限和方式；e．债券发行的起止日期止公司净资产额；s．已发行的尚未到期的公司债券总额；h．公司债券的承销机构。 ④公司债券的发行方法，可分为直接发行和间接发行两种。直接发行就是由公司自己向 公众募集和接受应募。间接发行就是公司委托他人向公众募集和接受应募。 4、转让 ①公司债券转让。应当在依法设立的证券交易所进行。转让价格由转让人约定。 ②记名债券的转让，由债券持有人以背书方式或其他法定方式交付与受让人，并由公司将受让人的姓名(名称)和住所记载于公司债券存根簿后，始发生效力。 ③无记名债券，由债券持有人在依法设立的证券交易所将该债券交付给受让人后，即发生转让的效力。

(二)有限责任公司 1、有限责任公司资本变动的程序 (1)增加注册资本的程序 ①股东决议。公司增资，应当由董事会(执行董事)制订增加注册资本的方案，提交股东会议决。增资方案经代表三分之二以上有表决权的股东通过后，由股东会作出增资和修改公司章程的决议。 ②缴纳出资。新增出资的缴纳，应当执行《公司法》第24、25条关于注册资本和缴纳出资的规定。出资缴纳完毕后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。 ③申请变更登记。公司应当自新增出资缴足之日起30日内向登记机关申请变更注册资本的登记，申请时应当提交变更登记申请书、公司增资决议、验资证B芹，以及修改后的公司章程或者公司章程修正案。如为股份有限公司，还应提交国务院授权部门或者省级政府批准文件；以募集方式增资的，还应提交国务院证券管理部门的批准文件。 ④如因增资而吸收新股东加入，还应当同时申请变更股东的登记。申请时应当提交新股东的法人资格证明或者自然人身份证明。 (2)减少注册资本的程序 ①股东决议。公司减资，应当由董事会(执行董事)制订减资方案，提交股东会议决。公司减资后的注册资本，不得低于法定的最低限额。减资方案经代表三分之二以上有表决权的股东通过后，由股东会作出减资和修改公司章程的决议。 ②编制财务文件，董事会在制订减资方案的同时，必须编制资产负债表及财产清单，供股东会、债权人和主管机关随时查阅。 ③通知和公告。公司应当自作出减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报 纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 ④申请变更登记。公司应当自减资决议作出之日起90日后向公司登记机关申请变更注 册资本的登记。申请时应当提交变更登记申请书、公司减资决议、验资证明、公司在报纸上登载公司减资公告至少三次、有关证明公司债务清偿或者债务担保情况的说明，以及修改后的公司章程或者公司章程修正案。

(三)国有独资公司 1、投资者主体的单一性和法定性。即它的投资者只有一个，而且只能是法律规定 的国家授权机构。这是国有独资公司与一般的有限责任公司相区别之处； 2、投资者责任的有限性。即它的投资者对公司债务承担有限责任。这是国有独资 公司与一般的独资企业相区别之处； 3、国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，必须采用国有独 资公司的形式。 4、4、国有独资公司不设股东会和监事会。其投资者权利由国家授权机构行使； 5、国有独资公司设董事会。董事会每届任期3年。董事会成员为3至9人，由国家授权机构委派或者更换。 6、国有独资公司是一种特殊的有限责任公司。因此，国有独资公司的法律适用，在《公司法》及其他法律、行政法规有特殊规定时，适用其特殊规定；无特殊规定时，适用有限责任公司的规定或者对所有公司的共同规定。

(六)股份有限公司的设立程序 1、发起设立 (1) 发起人认购公司应发行的全部股份； (2) 发起人缴清股款，必须经法定的验资机构验资并出具证明； (3) 召开创立大会，选举董事会和监事会； (4)申请设立登记。 2、募集设立 (1) 发起人认购股份不得少于公司股份总数的35％； (2) 制作招股说明书； (3) 签订承销协议和代收股款协议； (4) 向国务院证券管理部门递交募股申请； (5) 公开募股； (6) 召开创立大会； （7）申请设立登记。 另外请注意：无论是发起设立，还是募集设立，都必须经过国务院授权的部门或地方人民政府批准。

(七)股份有限公司的股份转让的特别规定 1、发起人持有本公司股份的，自公司成立之日起3年内不得转让。公司董事、监事、经理所持有的股份，必须向公司申报，并禁止在任职期间转让； 2、股东转让股份，必须在依法设立的证券交易所进行； 3、记名股票的转让，由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司股东名册。记名股票转让后未记载于公司股东名册的，不得以其转让对抗公司； 4、在股东大会召开前30日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行以股票转让为原因的股东名册变更登记； 5、无记名股份的转让，采用交付生效，只要股东在依法设立的证券交易场所将股票交付给受让人，即发生转让效力； 6、原则上，公司不能收购自己的股票。作为例外，允许公司在为减少资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并的情况下收购本公司股票，但是，公司在收购以后，必须于10日内注销所购的股票，并依法办理变更登记并予以公告； 7、公司不得接受公司的股票作为抵押权的标的； 8、记名股票的股东权利并不完全依附于股票，故因意外事故失去股票的股东，可获得公司法上的补救。

(八)上市公司 1、条件