浅析公司破产清算及破产法律责任

浅析公司破产清算及破产法律责任
《破产法》及相关司法解释规定：企业进入破产宣告程序后由清
算组接管破产企业；人民法院宣告企业破产后，应通知破产企业的债
务人或财产持有人向清算组清偿债务或交付财产；清算组可以依法进
行必要民事活动等等。正是基于类似上述法律依据，所以，在破产清
算的法律实践中，在不少地方，破产企业清算组拥有公章，直接以自
己作为独立机构的名义向破产企业的债务人催收债务、对外签订让破
产企业承担法律义务的合同、向破产企业的债权人分配财产或提起有
关民事诉讼等。很显然，这等于将破产企业清算组的法律地位或主体
资格放到了与破产企业的法律地位或主体资格相等同的位置；而且，
从形式上看，破产企业清算组作为一个独立机构或组织在主体资格方
面已完全替代了破产企业本身。
在破产清算程序中，主要包括两方面的内容：一是破产清算组在
收集管理破产财产的基础上，对破产财产进行估价和处理;二是用变
卖破产财产的价款支付破产费用，清偿优先受偿人，然后将剩余金额
在所有破产债权人之间进行分配。
对于未经清算而已经被注销的公司，公司终止并不意味着公司清
算义务和责任的完全解除。债权人可以也应该以公司股东为被告提起
诉讼，而提起诉讼的根据则在于公司股东所应承担的清算义务。第一
百九十二条规定："有限公司的清算组由股东组成，股份有限公司的
清算组由股东大会确定其人选。"由此可见，公司的清算义务是由股
东承担的，除破产清算由人民法院组织外，其他情况下，股东必须自
行组织清算。在公司被强行注销、法人资格不存的情况下，股东仍可
以以其个人名义并作为民事主体履行其清算的义务。在实体上，公司
被注销后，其财产当然应分配于公司的股东，事实上，一般情况下，
公司的财产也的确被股东所分配或占有。本来通过正常的清算程序，
在公司负债大于资产的情况下，股东是不可能获得任何剩余财产的，
而由于未进行清算，使得股东获取了公司的财产，但却未承担任何公
司的债务。因此，以股东为被告，要求其承担债务清偿责任，完全合
情合理。即使在公司被注销之后，股东并未从公司实际取得任何财产，
同样可以要求股东承担相应的责任，因为正是由于股东未履行清算义
务，才导致了公司财产的流失或被他人侵占，股东对此负有不可推卸
的过错责任。至于在此股东承担财产责任的范围则应取决于公司被注
销时的实有资产数量和股东应诉时的举证情况，如果股东能够证明公
司注销时的资产数量，则应以此资产作为股东财产责任的范围。
从法理上讲，企业进入破产宣告程序且破产企业清算组成立后，
破产企业的法人资格在清算结束前并没有终止或消灭，甚至经人民法
院或清算组同意其仍可继续进行必要的生产经营活动。也就是说，企
业进入破产程序后，在其法人资格消灭前，其仍享有一定的民事权利
能力和行为能力。尽管破产企业法人的代表机关和执行机关是破产企
业清算组，但清算组从事民事活动（如催收债权或承认债务）所产生
的法律效果却由破产企业来承担。这时的清算组行使的职能有些类似
于企业破产前的法定代表人或董事会等企业内部机构行使的职能。在
企业破产前，企业法定代表人或董事会等机构从事对企业债权进行清
收、对企业债务进行确认、对外签订合同等民事行为肯定要以企业的
名义进行，那么在企业进入破产程序后，清算组从事上述行为为什么
就可以不以破产企业的名义进行呢？而且法律本身从没有关于破产
企业清算组可以进行代表诉讼的直接明文规定。我们认为：即便是有
此规定，恐怕也不符合代表诉讼的条件。因为破产企业清算组从事民
事活动或提起诉讼不应当是为了清算组自身的直接或间接利益受到
损害而为之，而只能是为完成破产清算事宜为之。另，对非破产清算
而言，在企业主体资格被注销前，企业所从事任何民事活动仍以企业
自身的名义进行，不会以企业内部清算组织或某个机构的名义进行。
从诉讼法角度讲，目前在我国可以作为诉讼主体的当事人包括公
民、法人或其他组织。破产企业清算组若作为诉讼主体参加诉讼肯定
不属于法人诉讼，也不应当属于法律规定的“其他组织”参加诉讼的范
畴。因为，按照诉讼法相关司法解释，作为诉讼主体的“其他组织”
是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组
织，包括：１、依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；
２、依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；３、依法登记领取我
国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；４、经民政部门核准登
记领取社会团体登记证的社会团体；５、法人依法设立并领取营业执
照的分支机构；６、中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；
７、中国人民保险公司设在各地的分支机构；８、经核准登记领取营
业执照的乡镇、街道、村办企业；９、符合本条规定条件的其他组织。
很显然，破产企业清算尽管有相应的人员组成，但却没有独立的财产，
无法以自身能力对外承担法律上的财产责任。所以，破产企业清算组
也不应被理解为法律认可的其他组织。按照民法上权利能力、行为能
力和责任能力相统一的理论，对于不具备民事法律责任承担能力的组
织或机构，法律也不应认可其对外民事权利能力（指该组织或机构的
对外主体资格能力）。当然，我们若有必要赋予破产企业清算组在诉
讼主体方面的法律地位，可以通过完善代表诉讼制度来解决。
综上所述，笔者认为，破产企业清算组不应是一个离开破产企业
而独立存在的组织或机构，它属于破产企业内部的特殊表意机关（代
表机关）和执行机关。破产企业清算组成员若在破产清算过程中渎职
违法有损害破产企业债权人利益、破产企业职工利益、国家利益或破
产企业股东利益等行为，所产生的法律责任应当由清算组成员个人承
担。破产企业清算组没有属于自己的财产，在破产清算过程中，对外
不应具有民事主体法律资格，若需对外签约或诉讼，不能以自己名义
而应当以被清算的破产企业名义组织实施进行。而且在破产企业法人
资格消灭后， 破产企业清算组必须解散，任何人或组织更不得再以
破产企业或清算组名义进行民事活动。破产程序终结后若仍有可以追
收的破产财产、追加分配等善后事宜需要处理的，一律由审理破产案
件的人民法院或破产企业所在地的人民政府负责，相关当事人（包括
原破产企业股东、债权人和债务人、清算组成员等）仍有提供协助处
理的义务。