行政与行政诉讼论

《行政法与行政诉讼法学》

学习中心： 河北电大

专 业： 行政管理

学 号 13032050212002

姓 名： 孟健

一、 单项选择题：在每小题给出的四个选项中，只有一项是符合题目要求的，请把所选项前的字母填在题后的括号内。

1．海关总署属于国务院的( B )。

A．职能部门 B．直属机构

C．办事机构 D．归口管理机构

2．若发现已生效的行政执法行为违法或不当，则（C）。

A．原行政机关无权废止 B．只有权力机关有权撤销

C．原行政机关和上级行政机关有权撤销 D．相对人有权变更

3. 某税务局的行为哪项行为属于行政行为( A )。

A．征收税款的行为 B．购买办公用品的行为

C．租用办公用房的行为 D．分配内部用车的行为

4. 社会组织受行政机关的委托而行使行政权的行为，视为（ B ）。

A．该社会组织行为

B．该行政机关的行为

C．该社会组织和行政机关的共同行为

D．既是社会组织的行为，又是该行政机关的行为

5. 有效成立的行政行为非依法律规定不得随意变更或撤销，这是行政行为的( A )。

A．确定力 B．拘束力

C．公定力 D．执行力

6. 有权制定行政法规的主体是( A )。

A．国务院 B．全国人大常委会

C．国务院各部委 D．省级权力机关

7. 有权撤销或改变县人民政府所作违法或不当抽象行政行为主体是( D )。

A．县人大常委会 B．县人民政府

C．该县县委 D．上一级市人民政府

8. 下列判断正确的是( D)。

A．乡政府不能作出抽象行政行为

B．执行性立法可以创设新的法律原则

C．行政规章和其他规范性文件均可以为相对方设定权利义务

D．抽象行政行为具有不可诉性

9. 根据《国务院组织法》规定，国务院发布行政法规由 ( A ) 签署。

A．总理 B．主管部长

C．秘书长 D．国务院法制局局长

10. 以下对行政许可的界定，不正确的是( A )

A.是主动行使职权的行为 B.是一种经依法审查的行为

C.是一种授益性行为 D.是一种要式行为

二、 多项选择题：在每小题给出的四个选项中，有两项或者两项以上是符合题目要求的，请把所选项前的字母填在题后的括号内。

1. 在我国，下列哪项属于地方政府的派出机关?（ABC ）

A．行政公署 B．区公所

C．街道办事处 D．乡政府

2. 某市公安局依照《治安管理处罚条例》“应给予15日以下拘留”的规定，对打架斗殴者给予5日以下拘留的处罚，属于（ ABCD ）。

A．自由裁量行为 B．依职权的行为

C．单方行政行为 D．具体行政行为

3.被废止的行政行为( AC )。

A．自废止起丧失法律效力

B．在废止之前所产生的法律效果不受法律保护

C．在废止之前产生的法律效果仍受法律保护

D．自始不具有法律效力

4.行政职权具有哪些特征?( ADC ) A．强制性 B．单方性

C．优先性 D．与职责的统一性

5.在下列行为中，属于行政行为的是( AC )。

A．行政机关租用办公用房 B．行政机关制定规范性文件

C．街道办事处与居委会签订门前卫生承包合同D．天气预报

三、名词解释题：

1．行政主体

答：行政主体是指在公共行政中依法享有行政职权，能代表国家独立管理行政事务及从事与行政管理相关活动的组织。它包括行政机关、法律法规授权的组织。

2．行政相对人

答：行政相对人是指某一具体行政法律关系中与行政主体具有对应权利义务关系的另一方当事人，也即其权益与行政主体的行政行为密切相关的组织和个人。

3．行政立法

答：行政立法是指国家行政机关依据法定职权和法定程序制定行政法规和规章的活动。

4．行政给付

答：行政给付又称行政物质帮助，它是指行政主体在公民失业、年老、疾病或者丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下，依法赋予其一定的物质利益或与物质利益有关的权益的行政决定。

5．行政处罚

答：行政处罚是行政主体为了维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人和其他组织的合法权益，依照法定权限和程序，对违反行政法律规范尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。

6．行政合同

答：行政合同，又称行政契约，或公法契约，是指行政主体为实现行政管理之特定目的，与行政相对人就有关事项经协商一致而签订的协议。

7．行政调解

答：行政调解是行政主体主持的，以国家法律和政策为依据，以自愿为原则，通过说服、教育等方法，促使双方当事人互谅互让，达成协议，以解决民事争议或特定行政争议（行政赔偿争议）的活动。

8．行政诉讼受案范围

答：行政诉讼受案范围，又称 “可诉行政案件范围”，是指人民法院受理行政案件、裁

判行政争议的范围，即法律规定的由法院受理并审判一定范围内行政案件的权限。换言之，法院可以受理哪些行政案件，不可以受理哪些行政案件。

四、简答题：

1．简述法律法规授权组织的条件。

答：法律法规授权组织应具备以下条件：首先，被授权组织应当是依法成立的，未经依法成立的组织不能成为被授权的组织。其次，被授权组织内部有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员，也即有行使所授公共行政管理职权所需之人员。再次，对于某些特定公共行政管理，被授权组织还应有条件组织进行相应的技术检查或技术鉴定。最后被授权组织应与所授权行使的公共行政职能无利害关系。在特定情况和条件下，被授权组织还应当是从事公共管理职能的组织。

2．简述行政决定的效力内容

答：行政决定的效力内容：(1)公定力。公定力是指行政决定一经成立，不论是否合法，即对任何组织或个人都具有被推定为合法有效而予以尊重的一种法律效力。就其性质而言，公定力是一种经推定或假定为合法有效的法律效力。包含两层意思：其一，已成立的行政决定应首先视为具有合法有效的法律效力。即使行政决定是违法的或不当的，在经有权机关（如行政机关、人民法院等）按照法定程序予以撤销或变更之前，行政相对人及其他人都不能任意否认其效力。行政相对人只能通过申请行政复议或提起行政诉讼等合法途径使其失去效力，否则，只能履行服从的义务。其二，公定力并不是绝对的法律效力，它只是

一种推定或假定的法律效力。(2)确定力。确定力是指已生效行政决定对行政主体和行政相对人所具有的不受任意改变的法律效力。行政决定的确定力包括形式确定力和实质确定力。形式确定力是指对行政相对人的确定力，具体是指行政相对人对已生效的行政决定，除无效的行政决定外，不得任意请求改变的效力。实质确定力，是指对行政主体的确定力。具体而言，行政主体非依法定理由和程序，不得任意改变自己所作出的行政决定，或对一事项重新作出行为，否则应承担相应的法律责任。(3)拘束力。拘束力是指已生效的行政决定对行政主体和行政相对人所产生的法律上的约束力，具体表现为，行政主体和相对人必须履行行政决定所确定的义务。拘束力是一种约束力、限制力，即要求遵守的法律效力。行政决定的拘束力包括对行政主体的拘束力和对行政相对人的拘束力。(4)执行力。执行力是指已生效的行政决定要求行政主体和行政相对人对其内容予以实现的法律效力。执行力是一种潜在于行政决定内部的一种法律效力，是行政决定效力不可缺少的内容，不同于为实现行政决定内容所采取的执行行为或强制措施。

3．简述行政决定无效的情形

答：行政决定无效的情形有以下几类：(1)主体瑕疵。因主体瑕疵而导致行政决定无效的，主要有几种情况；一是非行政主体所为行为，如未得到法律、法规明确授权的企业法人作出的决定；二是虽然有可能成为行政主体，但作出明显属于其他特别行政机关才有权作出的决定，如某文化行政机关对某人实施行政拘留；三是不具有正当组织的行政主体所实施的行为，如合议制机关在未经讨论的基础上所作的行为；四是行政主体无真实意思的行为，如行政主体的人员被胁迫作出的决定等。(2)权限瑕疵。行政主体明显无权作出该行政决定。大致有超越地域界限、事务界限、以及行政权能法定幅度等方面的行为。如湖南某县卫生局到湖北某地实施卫生执法等。(3)内容瑕疵。行政决定的内容不可能实现的。行政决定因为内容瑕疵而无效的，主要有以下四种情形：一是行政决定的履行直接构成违法或犯罪的；二是行政决定的内容违背公共秩序与善良风俗的；三是行政决定在事实上或法律上不可能实现的；四是行政决定具有其他重大明显瑕疵的情形的(4)形式瑕疵。行政决定书有未载明作出决定的行政主体、未加盖行政主体印章等

导致行政主体不明确情形的。因形式瑕疵导致行政决定无效的，主要有两种情形：一是缺少法定书面形式要求的；二是虽然有书面形式要求，但欠缺关键要素的行为。(5)程序瑕疵。关于程序瑕疵导致行政决定无效的问题，各国存在争议：日本通说认为如果未履行为保护利害关系人权利和利益而设立的程序，那么作出的行政处分无效；根据法国行政法院判例，只有行政决定“严重地”违反法定程序时，才会导致无效；德国《行政程序法》第45条第1款也同样规定，违反程序达到重大且明显的程度也可导致行政决定无效。我国目前在理论上尚存争议，我们赞同程序存在重大、明显瑕疵的行政决定无效，随着行政程序法的完善，程序违法导致行政决定无效将会在实务上变得有操作性。

4．《行政许可法》规定可以设定行政许可的事项包括哪些方面？

答：《行政许可法》第12条的规定，可以设定行政许可的事项包括以下几个方面：（1）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；（3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品、需要按照技术标准、技术规范，通过检验、监测、检疫等方式进行审定的事项；（5）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（6）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。

5．行政处罚理论上有哪些分类？

答：行政处罚的理论分类：根据不同的标准可对行政处罚进行多种分类，我国行政法学界通常将行政处罚分为以下几类：（1）申诫罚。申诫罚也称声誉罚或精神罚，是指行政主体通过口头或书面的方式，对违法人的行政违法行为进行谴责和训诫，对违法人的名誉、荣誉