浅论民法与市民社会的关系(一)

民法的本质(一)论文关键词：民法本质权利本位市民社会论文摘要：民法的本质是“私法”这一命题已被学术界所公认，但并不能因此就把它简单地理解成是一种单一的理论体系，它应是多层次的。

民法以“人”为核心，民法是权利本位法，民法是人格平等法，民法是市民社会法。

任何事物都有现象和本质两方面，法律也不例外。

从现象来说，法律只不过是一些行为规范，由国家设定并由国家强制力保证实施。

民法也是一种行为规范，它调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系。

笔者并不否认“民法的本质是私法”这一命题，但民法的本质并不是一种单一化的理论体系，而是多层次的。

一、民法是以“人”为核心的从古罗马法到现代民法，在无论是主体单一的时代，还是多元主体的时代，都是以“人”为核心的。

民法从部分自然人（罗马法只确认“家父”是法律上的人）到全部自然人（法国民法典确认了所有法国人都是民法上的人）以至到现代自然人的延伸和发展，如法人等拟制人，作为商品交换主体的劳动者、经营者、消费者，无论其是自然人还是企业，也无论其国籍、身份，均用“人”这一抽象的法律称谓。

此处笔者所指的“人”并非实际生活中的自然人，而是已经成为实证法所确认、法律拟制的抽象概念。

1民法对“人”——权利主体能力的规定，确立了主体社会属性的一般性，排除了不具一般因素的特殊性和个别性。

在现实的社会关系中，利益的主体是社会关系的参加者，在法律调整的条件下，现实关系的参加者被确认为法律权利义务的承担者，成为根据法律能够实际参加法律关系的人。

于是，民法根据经济活动、社会生活和社会发展的要求以及现实利益主体社会属性的一般状况=如社会承认的参与生产、交换等活动的资格，赋予了自然人一种法律属性，从而成为了民法上的“人”。

如《民法通则》第13条规定：不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为人，可以进行与他的精神健康状况相对应的民事活动；公司法人制度对公司权利能力的规定，就排除了国家机关从事营利性活动的可能，防止了权力进入市场对市场秩序的破坏。

论民法的基本原则以及各基本原则之间的关系民法的基本原则包括：平等原则，自愿原则，公平原则，诚实信用原则，公序良俗原则，它们之间的关系是平行作用与互为依托关系。

1、平等原则是由民法调整的市民社会关系的平等性决定的，是指民事主体的法律地位平等及适用法律的平等和受到法律的平等保护。

2、自愿是指在民事活动中体现当事人的意志，排除他人强迫，欺诈及其他不当影响和压力自己作主。

这一原则也是由市民关系的平等性决定的。

3、遵守社会公共道德原则：社会公共道德，就是广大市民公认的道德准则，与共产主义道德有区别。

调整市民社会关系的民法，必然以市民的公共道德为准则。

4、诚实信用原则是指按照诚实不欺、信守诺言的道德准则平衡当事人之间及当事人与社会之间的利益的原则。

5、禁止权利滥用原则：权利滥用，是指民事主体在行使权利时超出权利本身的目的和社会所容许的界线。

此种行为是违法的，故为法律所禁止。

论民法法典化与市民社会——市民社会与国家关系的路径论民法法典化与市民社会——市民社会与国家关系的路径摘要：民法是市民社会的法，市民社会与国家的关系直接影响大陆法系民法典的制定。

改革开放使中国市民社会与国家关系发生重大变化，因此制定民法典应尽量防止公法色彩；积极促成民法典制定的广泛参与；正确认识改革的渐进性与民法典的开放性；认真思考民法典制定的本土化与本土资源。

关键词：市民社会；国家；民法典市民社会与国家是二元对立存在的，这种对立体现了权利与权力的对立，民法作为市民社会的法，是防止公共权力对私人权利的任意侵犯的法。

本文就是通过市民社会与国家的关系的路径分析大陆法系民法典的制定，正确认识我国市民社会现状，检讨我国制定民法典时应注意的一些问题。

一、民法是市民社会的法“民法”一词源于罗马法的市民法(Juscivile)。

日本学者津田真道将荷兰语“Burgerlykregt”译为“民法”。

日本虽译为“民法”，但民法理论均承认民法是市民社会的法，即市民法。

马克思认为，随着社会利益分为私人利益和公共利益两大相对立的体系，整个社会就分为市民社会和政治国家两个领域．前者是特殊的私人利益的总和，后者则是普通的公共利益的总和。

因此，社会中每个独立的人也就担当着双重角色，他既是市民社会的成员，也是政治国家的成员。

规范市民社会的法律就发展成为市民法，它以保护市民社会中人的权利即私权为己任；而规范政治国家的法律就是公法，它以保障国家权力的行使为目的。

所以说，民法是关于市民社会的法。

市民社会作为与政治国家的对立物存在，在社会主义初级阶段中建立市场经济，说明我国依然没有超越对“物的依赖关系”。

仍有阶级利益和政治国家的存在。

因此，客观上存在着社会与国家的一对二元关系。

即社会主义社会仍然是市民社会。

需要强调的是，在市民社会中，政治国家中的权力从根本上说不是为国家而存在的，而是为市民即为民众而存在的，国家行使公共权力不过是为了更好地实现和保障市民社会的权利，市民社会权利与政治国家权力的关系是本与末的关系，万不可颠倒。

探析民法的基础和理念摘要:民法产生于市民社会,是市民社会的法。

市民社会与政治国家相对,并以商品经济为经济条件。

在市民社会中,所有人身份平等而且自主。

中国历史上国家权力庞大,市民社会一直不发达,这是民法不发达的一个重要原因。

民法是私法的全部,公私法划分的全部意义就在于民法所特有的私法传统与理念。

市民社会的平等和自主决定了民法最基本的理念和最重要的传统就是私法自治。

关键词:民法;市民社会;私法自治有人说,观念决定行为,行为决定习惯,习惯决定性格,性格决定命运。

那么,是什么决定了民法的命运呢?笔者认为,是民法的理念。

民法的理念决定着人们的行为和习惯,形成了民法的性格,从而造就了民法在一个国家的命运。

而探讨民法的理念,必然要从民法所产生的社会基础考察起。

一、民法产生的基础是市民社会民法是市民之间的法,是市民与市民交往的法,而市民与市民之间交往的总和就是市民社会,因此民法就是市民社会的法,民法产生的基础是市民社会。

第一,市民社会与政治国家相对,并以商品经济为经济条件。

作为民法产生基础的市民社会有自己独特的含义。

我们知道,民法主要源于古代罗马的市民法。

而罗马是一个古代的市民社会,罗马的商品经济已经有了很大的发展。

现代意义上的市民社会的概念产生于欧洲中世纪末期,由于商品经济的发展,新兴的市民阶层在经济上拥有了越来越强大的实力,并开始和封建势力做斗争,他们用市民社会的平等、自主等观念作为反对封建专制的武器,这时,市民社会作为与政治国家相对立的名词开始有了其特殊的含义。

在这里,市民社会是与政治国家相对的一个概念,市民社会是政治国家的基础,它与政治国家相对,并部分独立于政治国家,它是指那些不能与国家相混淆,或者不能为国家所淹没的社会生活领域。

它是在家庭和国家之间、或者说个人和国家之间的这部分领域,以及存在于其中的组织和制度的总和,包括家庭、社区、作坊、工场、公司等等社会组织的总和。

在市民社会中的人与人的关系上,所有人身份平等而且自主,任何人都没有超然于他人之上的地位,每一个人、每一个团体都可以按照自己认为合理、对自己有利的方式与他人交往;在与国家的关系上,市民社会相对独立于国家,国家仅能有限地通过法律或政策合理地干预,但不能像在政治社会中那样,通过命令,要求市民社会的成员之间发生某种法律关系,或分配社会财富;同时,市民社会的经济基础是商品经济,商品经济的本质是自由交换,商品经济要求交易主体意志自由,身份平等,这正和市民社会的平等、自主相契合。

民法简答题：市民社会（1）定义。

市民社会一个国家或政治共同体内的一种介于“国家”和“个人”之间的广阔领域。

它由相对独立而存在的各种组织和团体构成。

它是国家权力体制外自发形成的一种自治社会。

是衡量一个社会组织化、制度化的基本标志，具有独立性制度性的特点。

中国古代和欧洲中世纪，不存在建立在商品经济基础上的市民社会。

中世纪末期，出现了从事商品经济的市民阶层，即第三等级。

从19世纪开始，“市民社会”被用来专指从中世纪封建社会的种种政治性支配下获得解放的近代市民阶层之间的关系，被认为是一个“脱国家脱政治的领域”。

市民是平等自由的、具有独立人格的财产所有者。

调整市民间关系的法被称作市民法，是由私的所有、合同、法的主体性三个基本要素构成的。

近代西方思想界，黑格尔做早把市民社会和政治国家进行明确区分。

（2）表现形式。

目前，城市居民自治和农村村民自治是市民社会在我国的两大表现形式。

现行《宪法》第111条规定，城市和农村按居民居住地区设立的居民委员会或者村民委员会是基层群众性自治组织。

居民委员会、村民委员会的主任、副主任和委员由居民选举。

居民委员会、村民委员会同基层政权的相互关系由法律规定。

居民委员会、村民委员会设人民调解、治安保卫、公共卫生等委员会，办理本居住地区的公共事务和公益事业，调解民间纠纷，协助维护社会治安，并且向人民政府反映群众的意见、要求和提出建议。

但这并非市民社会和的全部，随着社会的发展，新兴市民社会表现形态势必会不断涌现。

（3）意义。

市民社会形成的过程也是现代国家、民主发展培育的过程。

独立于一个国家的市民社会正是民主制度建设必不可少的重要条件。

市民社会在政治发展进程中的作用主要在以下几方面：一是重塑了国家与社会的关系，造就了现代国家。

全能国家的特征在于，国家的权力无限扩大，并最终完全控制了社会，。

一旦国家与社会之间的区分不复存在，一旦国家干预的范围超出了政治领域，侵入社会生活的所有方面，国家的自主性和独立性就会消失，这将导致一种弱国家。

第24卷第2期 晋 中 学 院 学 报Vol.24 No.22007年4月Journal of Jinzhong UniversityApr. 2007[收稿日期]2007-03-07[作者简介]石艾英(1976-),女,山西寿阳人,山西大学法学院2004级硕士研究生,研究方向:民商法。

民法是市民社会的基本法石艾英(山西大学法学院,山西太原030006)摘 要:市民社会是国家和法得以产生的基础。

民法在市民社会中居于基本法地位,这一地位的确立对当代社会主义法治建设具有重要意义。

关键词:市民社会;民法;民法理念中图分类号:D923 文献标识码:A 文章编号:1673-1808(2007)02-0057-0420世纪中叶在世界范围内盛行的/国家主义0[1]引发全球性的/市民社会0(Civil society)思潮和对于市民社会中民法地位的思考。

日本学者说:/民法是市民社会的基本法,公法是政治国家的基本法。

0/市民社会的法作为-人类个人生活的法.,被人们所认识,并被看作是法的根源0(马克思语)。

[2]要了解民法,先要对市民社会有所理解,民法的本质,只能到市民社会中去寻找。

一、市民社会的概念演变市民社会是一个历史性概念,不同历史时期具有不同的含义。

市民社会一词最早由古希腊思想家亚里士多德在5政治学6一书中提出,系指一种/城邦0(polis)。

马克思对这一时期的市民社会特征作了高度概括,/旧的市民社会直接地具有政治意义和政治效能,而中世纪则成为市民社会和政治国家同一的顶峰0。

第一个真正将/市民社会与政治社会0作为相对概念并对二者做出学理区分的是黑格尔,他沿用/市民社会0一词并赋予其新的含义。

/各个成员作为独立的单个人的联合,因而也就是在形式普遍性中的联合,这种联合是通过成员的需要,通过保障人身和财产的法律制度和通过维护他们特殊利益的公共利益的外部秩序而建立起来的0(马克思语)。

[1]马克思借用了黑格尔/市民社会0的概念,并根据市民社会和政治国家的关系,作出了正确的论断,进一步完善了现代市民社会理论。

《民法总论》提要第一章民法的概念，基本原则及解释第一节民法的概念一、概念民法是市民社会的一般私法。

二、民法是调整市民社会关系的法1、社会可以分为政治社会与市民社会，民法是调整市民社会关系的法。

市民社会，可以分为三个层次：第一层次是指以市场经济为基础的社会。

市场上发生的各种交易，均为市民社会关系，市民就是市场主体，包括自然人、法人及其他组织。

商人是最典型的市民，包括商会，我国已经建立；第二层次是指各种社团组织发展起来了，社团制定自己的规章以自律，知识人中形成了各种自由职业者，他们可以自由择业，行业自律，是脱离国家政治关系的市民社会的一部分。

这一层次的市民社会，我国正在形成中；第三层次是不受国家支配的各种社团有效地决定并影响国家的政策，国家的政治活动以市民的利益、意志为导向，一个真正民主的社会建立起来，在一切专制社会条件下形成的各种本末倒置的关系被彻底颠倒过来了。

这是我国市民社会的发展方向。

我国民法就是调整上述市民关系的法。

2、从社会发展历史看，“民法”不仅源于罗马“市民法”，而且市民社会的存在及发达程度决定民法的存在及发达程度“民法”源于罗马法的市民法（Juscivil），日本学者明治前后将西方的市民法译为民法，系因当时日本尚不是市民社会，只有相对于天皇的封建臣民。

但维新后形成市民社会，日本民法的目标是建立和发展日本的市民社会，因此，民法的本质是市民法。

我国清未变法，民法一词传入我国，起草了大清民律，特别是国民党政府于1928—1930年间制定并公布实施《中华民国民法》各编。

古罗马是商品经济社会，是市民社会，因此民法发达，包括市民法和万民法，后两法融合为《罗马法大全》。

欧洲中世纪以农业经济为基础，商品经济不发达，有相应的日尔曼法，没有民法典。

资本主义是市场经济，是市民社会，各国均有先进的民法，大陆法系各国有民法典，英美法系有财产法、合同法、侵权行为法。

前苏联、东欧社会主义国家承认商品经济的存在，有民法典，但民法实际是落实国家计划的工具，基本不存在市民社会，民法不发达。