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国际法简答题

1、国际法与国内法关系(不会考 看看 P20)



2、国际法主体要件(不会考 看看 P46)
(1)独立参加国际关系的能力
(2)直接承受国际权利和义务的能力
(3)独立进行国际求偿的能力

3、承认的效果:
(1)承认为建交奠定基础。承认意味着承认国和被承认国间正常外交关系的开始,在一般情况下,承认一个新国家或新政府,随之而来的就是建立或保持外交关系。
(2)被承认国作为国际法主体所享有的一切权利得到承认国的尊重。虽然新国家和新政府在国际上的权利并不取决于现存国家的承认,但承认构成“禁止反言”,即承认的行为使承认国不得否认这些权利。
(3)对新政府作出法律承认就意味着对旧政府的承认的撤销。这种撤销实际上是由于旧的政权组织作为政府已不存在,使过去对他的承认失去意义因而失效的结果。
(4)承认具有追溯的效果。无论法律承认还是事实承认都有追溯的效果。即承认国的法院将被承认的新国家或新政府的行为视为从其成立之时起就具有法律效力。

4、自卫的四个要素 P87
(1)单独或集体的自卫是国家的自然权利,即国家主权固有的权利;
(2)自卫的前提是国家受到他国的武力攻击;
(3)自卫权的行使是在受到武力攻击之后,安全理事会采取必要办法之前,如果安全理事会已经采取必要行动,自卫权的行使不得影响安全理事会的权责;
(4)会员国应将其采取自卫的办法立即向安全理事会报告。

5、引渡的原则 P134 很有可能考
(1)政治犯不引度
(2)本国公民不引渡,大多数国家基于维护本国的属人管辖权,
均不允许向外国引渡本国国民。
(3) 双重审查制,这个制度要求请求国与被请求国在提出引渡请求或决定予以协助时,都须首先经过司法当局对引渡罪行进行事实的合法性审查,然后再由行政当局的职能部门审查,综合考虑国家主权、条约义务和对等原则等因素后做出最后决定。如要完成引渡,司法和行政两部门的审查通过缺一不可,体现了两者的互相制约。
(4) 相同原则,构成印度理由的必须是引渡请求国和被请求国双方的法律都认为是犯罪的行为,而且这种罪行必须能达到判处若干年有期徒刑以上的程度。
(5) 罪行特定原则,此原则要求引渡请求国将某人引渡回国后,只能就作为引渡理由的罪行对该进行审判或处罚,不得对引渡理由之外的其他罪行进行审判或处罚,或再引渡给第三国。

6、 领土的取得和变更方式 P171 很有可能考
(1)先占是一个国家有意识的取得当时不在任何其它国家主权之下的土地的主权的一种占取行为。先占

的主体必须是国家。先占必须具备两个要素:即占领和行政管理,如设立居民点、悬挂国旗等 。
(2)添附是指土地由于自然作用或人为作用发生增加而扩大原有国家领土。添附的种类有自然和人为两种 。
(3)时效是指一国对他国领土进行长期占有之后,在很长时间他国并不对此提出抗议和反对,或曾有过抗议和反对,但已经停止这种抗议和反对,从而使该国对他国的领土的战友不再受到干扰,占有现状逐渐符合国际秩序的一种领土取得的行为,而不论最初的战友是否合法或善意。
(4)割让是指一国将其对国家领土的主权转移与另一国。
(5)征服是国家使用武力占领他国领土的全部或部分,在战争状态结束后将该领土加以兼并的一种领土取得方式。

7、南极条约体系的主要内容 P183很有可能考
(1) 南极专为和平目的所利用,南极条约序言载明,为了全人类的利益,南极将永远转为和平目的而使用,南极不应成为国际纷争的场所和对象。
(2) 科研自由和国际合作,南极条约规定,在南极地区实行科研考察和调查的自由并促进为此而进行的国际合作。在一切实际可行的范围内,在南极活动的国家应相互交换和提供有关南极的科学情报,实行科研人员的相互交流;南极的科研成果应予公开;鼓励国际组织和机构参加这方面工作。
(3) 冻结领土主权要求,在条约有效期间所发生的一切行为或活动,不得构成主张或支持或否定对南极的领土主权的要求的基础,也不得创立在南极的任何主权权利。在《条约》有效期间内,队在南极不得提出新的领土主权要求或扩大现有的要求。
(4) 环境保护和生物资源的保护,《南极条约》没有出现环境保护的字眼,但他禁止核爆炸和放置放射性尘埃的条款则与环境保护有关。
(5) 南极条约的协商会议,协商会议也是协议南极条约体系内法律文件的场所。

8、联合国海洋法公约的内容 P188 (不会考,看看)
领海和毗连区、用于国际航行的领海、群岛国、专属经济区、大陆架、岛屿制度、闭海或半闭海、内陆国出入海洋的权利和过境自由、“区域”海洋环境的保护和保全、海洋科学研究、海洋技术的发展和转让、争端的解决等。

9、领海内刑事管辖权的四种例外 P196
(1)罪行的后果及于沿海国;
(2)罪行属于扰乱当地安宁或领海的良好秩序的性质;
(3)船只或船旗国 外交代表领事官员请求地方当局予以协助;
(4)为取缔违法贩运麻醉药品或精神调理物质所采取的必要措施。

10、专属经济区与大陆架的区别 P203
(1)沿海国对专属经济区和大陆架权利的依据是不同的。沿

海国对大陆架的权利不依据于它对大陆架的占领或宣布,而是根据存在的事实。沿海国对专属经济区的权利则不同,除非沿海国宣布对专属经济区的主张,否则,这部分海域仍是公海。
(2)二者的范围也有所不同。200海里是专属经济区的最大宽度,而却是大陆架的最小宽度,因此,在200海里专属经济区外,沿海国仍可能有大陆架。
(3)沿海国在这两个区域内的权利义务不同。沿海国在专属经济区内对所有的资源,包括生物资源和非生物资源都有主权权利,而沿海国对大陆架的主权权利仅限于海床和底土的矿物资源和非生物资源。因此,专属经济区和大陆架制度是各自独立的。

11、国际海底区域及其资源的法律地位、基本原则 P210 (不会考,看看)
法律地位:《公约》规定,任何国家不得对区域的任何部分或其资源主张行使主权权利,任何国家或自然人或法人,也不应将区域或其资源的任何部分据为己有。“区域”内资源的一切权利属于全人类,由国际海底管理局代表全人类行使。

12、使馆的职务:按照《维也纳外交关系公约》的规定,使馆有五乡镇主要职务:(1)代表,即在接收国中作为派遣国政府的代表。使馆,特别是使馆馆长,是派遣国同接受国政府之间进行联系或者商讨有关两国关系事项的代言人。(2)保护,即在国际法许可的限度内在接受国中保护派遣国际其国民的利益。(3)谈判,及代表政府与接受国政府进行谈判。(4)了解和报告,即用一切合法手段了解接受国的政治、文化、社会和经济等方面的状况和发展情况,并向本国政府报告。(5)促进,即促进派遣国与接受过间友好关系和发展两国经济、文化和科学关系。

13、使馆应享有的便利、特权和豁免 P270
(1)建馆和执行使馆职务的便利。
(2)使用国旗和国徽
(3)使馆馆舍不可侵犯
(4)档案和文件不可侵犯
(5)通讯自由
(6)行动及旅行自由
(7)免纳捐税、关税。

14、外交人员的特权和豁免 P272(不会考简答 可能填空)
(1)人身不可侵犯
(2)寓所和财产不可侵犯
(3)管辖豁免: 刑事管辖的豁免 ;民事和行政管辖的豁免 ; 管辖豁免的放弃和执行豁免的放弃 ; 作证义务的免除 ; 免纳捐税 ; 免除关税和查验 ;

15、使馆和享有外交特权与豁免人员的义务 P277 很有可能考简答
(1)使馆馆舍不得以与使馆职务不相容的方式加以使用,有两种情形:一种是在使馆馆舍内庇护人,庇护接受国政府所要逮捕的人。另一种情形是在使馆馆舍内拘留人。
(2)尊重接受国的法律和规章,享有外交权和豁免的人员,在不妨碍这种特权和豁免的情形

下,都负有尊重接受国法律规章的义务。
(3)不干涉接受国内政,这些人员不得干涉接受国内政,这是公认的国际法规则。外交人员如果被指控干涉接受国内政,就可以被要求召回本国。(还有)

16、条约特征P293 很有可能考简答
(1)条约的主体必须是国家或其它国际法主体。
(2)条约必须符合国际法。一个条约在国际法上是否有效成立,应该用国际法来衡量。
(3)条约规定缔约方间在国际法上的权利和义务关系。首先,条约规定的是缔约方间在国际法上而不是在国内法上的权利义务关系。其次,条约规定的是缔约方相互间在法律上的权利义务关系。
(4)缔约方必须有一定的意思表示。条约的缔约方必须就某个或某些问题达成协议,达成一致的意思表示。

17、国际组织的基本特征 P379 很有可能考简答
(1)建立在主权国家之间。
(2)依据国家间的正式协议而创立。一项阐明其组织宗旨、结构、职权与运作方式的基本文件,构成该组织成立于运作的法律基础,通常表现为国家政府间的一种多边条约。
(3)设有一套承担一系列持续职能的常设机构。国际组织与国际会议在组织结构上的最大差别,就在于有一套常设机构。
(4)拥有自主权。国际组织有自己的法律人格和单独意志。
(5)具有国家间合作的职能。国际组织是执行基本文件所确定的组织职能的工具,在那些超出了成员国单个的行动权力的领域内发挥国家间合作的职能。

18、表决制度 P399 挺重要的 ,尤其是决策程序。
(1)一国一票一致同意制,是指组织内所有成员国都平等享有一个投票权,组织的决议须经出席会议并参加投票的全体成员国同意方可通过。
(2)一国一票多数表决制,该表决制坚持个成员国的平等投票权,即一国一票;组织决议的通过仅需获得出席并参加投票的多数成员国的赞同票。
(3)一国票数的加权表决制,在涉及经济、金融事务的国际组织中,其表决程序是按一定规则和标准分别给予成员国以不同票数或不同等质量的投票权。有五种类型:一、加重投票权与基本投票权结合制;二、集团投票制;三、国际农业发展基金模式;四、欧共体模式;五、联合安理会模式
(4) 协商一致的决策程序,这是成员国之间通过广泛协商达成一种不经投票而一致合意的决策方法。在实践中,该程序大致包括:一、在作出决定前,当事各方先行充分协商,以取得最广泛的同意;二、各方在协商的基础上对议案的基本点已表同意而在非基本点上从有不同意见也不做正式反对,即可认为已经取得协商一致,作出决定;三、协商一致的事实须直接参

加协商的会议主席确定,而不经过投票通过;四、当事各方如有不同意见,可以解释或保留的方式提出,并在会议议定书中予以记录,以表明其对所做决定的同意程度。 协商一致程序虽然避免了硬性投票表决,有较大的灵活性和实用意义,但是,由于它允许有关各方对决议提出保留,或发表自行解释的声明,甚至表示反对意见,从而影响决议的全面实施。同时协商一致的概念还相当模糊,远未形成一套固定的广泛适用的具体规则,而往往因反复协商而耗时多。这种程序还有待在实践中改进和完善。
19、联合国的宗旨 P404 (不会考,看看即可,可能填空)
(1)维持国际和平与安全
(2)发展国家间的友好关系
(3)进行国际合作,以解决国际经济、社会、文化和人道主义问题,并促进对人权的尊重。
(4)作为协调各国活动的中心,以达成上述共同目的。
20、安理会的表决权 【这个必考】
(安理会是负有维持国际和平与安全的主要责任并唯一有权采取行动的机关,在联合国六个主要机关中占有首要的政治地位。安理会由五个常任 理事国和十个非常任理事国组成,后者由大会选出,任期两年。)
安理会通过程序性事项的决议应以15个理事国中的9个理事国的可决票通过;通过实质性问题的决议,应以9个理事国的可决票包括五个常任理事国的同意票,即任一常任理事国的反对票都有可能否决实质性问题的决议,但常任理事国不参加投票或弃权的,不构成否决。常任理事国的否决权又称为大国一致原则。
在有必要决定某一事项是否属于程序性这一先决问题时,常任理事国也可以行使否决权,从而形成双重否决。这就是双重否决。
为防止否决权滥用,关于和平解决争端及区域办法或区域机关提交解决的争端的决议,争端当事国不得投票。(根据日背与知产教材综合整理)


成为国际法主体的条件;
作为国际法主体必须具备以下三个条件:(一)具有独立参加国际关系的资格即具备参加国际法律关系的权利能力。国际法是调整国际关系的法律,作为参加国际法律关系的主体,必须具有独立参加这种法律关系的资格,参与国际关系可完全自主,不受其他主体制约或限制。倘若没有这种资格,就不具备成为国际法主体的前提条件,不能以国际法主体身份参与国际事务。(二)具有直接承受国际法律关系中权利和义务的能力即具备参加国际法律关系的行为能力。在国际关系中行使权力和承担义务是建立和发展正常关系的基石,这就要求国际法主体能够以自己的名义参与国际关系并直接随国际法律关系中的权利和义务,而不需要通过或借助于其

他主体来实现。实现的权利包括:缔结条约、派遣使节、参加国际组织、提出国际求偿等等;履行的义务包括:遵守国际法规则、尊重别国主权、履行国际条约等等。如果没有这种能力,就不可能承受国际权利和义务,自然不会成为国际法主体。(三)是参与国际法律关系的国际社会成员这一条件表明:①进行国际交往,参与国际法律关系是成为国际法主体的前提条件;②国际法主体必须是国际社会成员。所谓国际社会成员是指国际关系中的平等参与者,其可以是国家、民族,也可以是组织。
无害通过与过境通过的联系和区别
答:过境通过和无害通过:
(1)共同点主要有:①过境通过制和无害通过制都对沿海国的领土主权构成限制;②都应继续不停和迅速通过;③都不得对沿海国造成损害;④沿海国都不应妨害其通过,都应将所知得对通过有危险的情况妥为公布。
(2)不同点主要有:①过境通过制仅适用于连接公海或专属经济区的用于国际航行的海峡;无害通过制适用于领海、群岛水域、采用直线基线新划入的内水部分、由大陆和岛屿构成的但岛屿向大海一面有一条同样方便的航道用于国际航行的海峡。②过境通过制不仅包括船舶的通过,还包括飞机的通过;无害通过仅指船舶的通过,而且有些国家认为只包括非军用船舶的通过。③除有些国际航行的海峡的无害通过外,沿海国可以局部的、暂时的停止外国船舶的无害通过,但沿海国不得停止过境通过
11、国家领土主权的内容
领土主权是国家在领土范围内行使的最高的、排他的权力。领土主权的含义有三:领土不可侵犯;国家在领土范围内享有属地管辖权;国家对领土内的自然资源享有永久权利。(2)行使领土主权的限制。在实践中,领土主权常受某些国际惯例和条约规定的义务的限制。①国际惯例的限制。如应允许外国船舶的无害通过。②条约的限制。主要有租借。共管、国际地役等
6、专属经济区的法律地位
答:(一)沿海国的权利和义务
1、沿海国对勘探、开发、养护和管理专属经济区内的水域和海底的自然资源以及从事经济性开发和勘探活动,享有主权权利。
2、沿海国对专属经济区内人工岛屿、设施和结构的建造和使用、海洋科学研究、海洋环境保护和保全,具有专属管辖权力。
其他国家的权利和义务
(二)所有国家在专属经济区内享有航行、飞越、铺设海底电缆和管道的权利,但应顾及沿海国的权利和义务,遵守沿海国的法律和规章。沿海国可从专属经济区开始对违反沿海国有关该区域的法律和规章的外国船舶进行紧迫、直至逮捕。
(三)内陆国和地理不

利国家的权利
内陆国和地理条件不利国家有权在公平的基础上参与开发同一分区或区域的沿海国专属经济区的生物资源的适当剩余部分。
报复:一国对另一国的国际不法行为采取的相应强制措施,实际上是一种带有惩罚性的强制措施。与反报不同,报复所针对的是他国的国际不法行为而非不友好行为,报复行为本身如果不以他国存在不法行为为前提,则有可能构成国际不法行为。按照国际法,报复行为只有在下列条件下行使才能被视为合法:其一,报复的手段必须是国际法允许的,不能以不法行为对付不法行为;其二,报复只能在向对方提出合法要求无法满足时才能使用,而且,不应超出所受实际损害的合理限度,即符合“相称性”原则;其三,报复是为制止不法行为和谋求补救而进行的,因此,一旦对方国家停止不法行为或给予适当补偿后,报复必须立即停止。
反报:一国以同样或类似的行为回报另一国的不礼貌、不友好或不公正的行为。在国际实践中,反报通常适用于国家之间有关贸易、关税、航运、外交特权与豁免、移民和外侨政策等经济法律关系。只要不违反国际法,反报是允许的。因此,构成反报的形式是多种多样的。实施反报的目的是为了强迫一国改变其不礼貌、不友好或不公正的行为,只要对方改变了这种行为,反报行为必须立即停止
12、国家不法行为的要件
国家不当行为是指国家违背国际法义务的行为。该行为必须具备两个条件:
归因于国家。引起国家责任的行为必须根据国际法能够归因于国家,或说该行为是国际法上的国家行为。(1)国家机关的行为。(2)经授权行使政府权力的其他实体的行为。(3)实际上代表国家行事的人的行为。(4)别国或国际组织交与一国支配的机关的行为。(5)上述可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为,一般地也包括他们以此种资格执行职务内事项时的越权或不法行为。(6)叛乱运动机关的行为。
违背国际义务。构成国家不当行为的另一个条件是,该行为是违背国际义务的行为。一国违背国际义务是指一国行为不符合对其有效的国际义务的要求,不论其所承担的该国际义务来源于条约、国际习惯或国际法的其他渊源。
13、、国际责任的形式
国家不当行为一经确定,就会引起法律后果即国际责任。
(一)终止不当行为
当不当行为是一个持续行为时,责任国首先应当停止该不当行为。如终止非法占领、释放扣留人质等。终止不当行为不影响被终止的行为已经引起的国际责任,只是可能减轻该责任。
(二)恢复原状
恢复原状是要求把被侵害的事物

恢复到不当行为发生前存在的状态。这种形式多适用于被侵害的物尚存、或受损但可以修复、或可以制作代替品的情况。
(三)赔偿
“赔偿”一词有两种理解:一种是包括恢复原状、经济赔偿、道歉等各种方式的综合承担责任的总称;另一种是指经济上的,通常是以货币表现的赔偿。
(四)道歉
国际法上的道歉是责任国对受害国造成的非物质性损害给予精神上补偿的法律责任形式。道歉包括以书面或口头方式致歉、向受害国国旗或标志敬礼等。
(五)保证不再重犯
对有可能重演的不当行为,责任国作出担保或保证不再重犯,也是一种责任形式。保证不再重犯肯定了行为的性质,防止该不当行为的再次发生。
(六)限制主权
限制主权是指限制责任国主权或主权某些方面的行使。这是国家责任中最严重的形式。这种责任形式仅适用于对他国进行武装侵略、危害全人类利益并构成国际罪行的某些特定行为。如二战后,德国和日本由于其在二战期间的侵略行为和其他国际罪行而被全面或部分限制主权。

其他:
1、大陆架的法律制度
答:大陆架的法律制度可以从两个方面来讨论:
(一)沿海国的权利和义务
1.勘探大陆架和开发其海床和底土的矿物和其他非生物资源以及定居种的生物资源的主权权利。
2.授权和管理在大陆架进行钻探活动的专属权利。
3.授权和管理建造、操作和使用人工岛屿、设施和结构,并对之有专属管辖权。
4.本部分所指的自然资源包括海床和底土的矿物和其他非生资源,以及属于定居种的生物。
(二)其他国家的权利和义务
1.其他国家的船舶和飞机在大陆架的上覆水域和水域上空有航行和飞越的权利和自由。沿海国对大陆架权利的行使绝对不得侵害和干扰其他国家上述的权利和自由。
 2.所有国家都有在大陆架上铺设海底电缆和管道的权利。
沿海国对大陆架的权利并不取决于有效或象征的占领或任何明文公告。”
21、用于国际航行海峡的法律地位和通过制度
答:(1)用于国际航行海峡的法律地位。《领海与毗连区公约》第16条规定,用于国际航行的海峡的沿岸国不得停止外国船舶的无害通过,这并不影响该海峡的法律地位,不应香沿岸国行使其权利和义务;《海洋法公约》规定,在用于国际航行的海峡中适用过境通行制度,但这并不影响这些海峡本身的法律地位,不影响沿岸国对此海峡的水域及其上空、海床和底土行使其主权或管辖权。海峡内的内水、领海和专属经济区或公海的法律地位不受影响。
(2)用于国际航行海峡的通过制度。《海洋法公约》规定,在用于国际航行的

海峡中,所有国家的船舶和飞机都可以为“继续不停”和“迅速过境”而行使航行和飞越的权利。但在行使这种权利时,必须做到:1.毫不迟延地通过或飞越海峡;2.不得对沿海国使用武力威胁或使用武力;3.除因不可抗力或遇难外,不从事与其过境通行无关的任何活动;4.通过中的船舶必须遵守海上安全以及船舶污染的国际规章、程序和惯例;5.通过中的飞机必须遵守国际民用航空组织制定的《航空规则》。
但同时,沿海国也负有“不应妨碍”和“不应予以停止”过境通行的义务,并有将其所知的海峡内或海峡上空对航行或飞越有危险的任何情况妥为公布的义务。
国际法院的职权有诉讼管辖和咨询管辖两项职权一、诉讼管辖:涉及对人和对事管辖两个方面1、对人管辖:指谁可以成为国际法院的诉讼当事方:联合国会员国是国际法院规约的当然当事国非联合国会员国可根据《宪章》第93年二款成为《国际法院规约》的当事国非联合国会员国亦非规约当事国,根据安理会决定的条件事先向国际法院书记处交存一项声明,表明愿意根据《联合国宪章》《国际法院规约》《国际法院规则》的条件接受国际法院的管辖,保证认真执行法院判决和承担《规约》第94条规定的会员国的一切义务,即可成为诉讼当事国2、对事管辖:指什么事可以为国际法院管辖的对象争端当事国提交的一切案件——自愿管辖《联合国宪章》或其他国际法院管辖之一切法律争端——协定管辖国家事先声明接受国际法院管辖之一切法律争端——任择性强制管辖二、咨询管辖:《联合国宪章》96条规定,联合国大会、安全理事会、经济及社会理事会、托管理事会以及联合国的专门机构,以及请求复核行政法庭判决的申请书委员会,均可就其工作中遇到的法律问题请求国际法院发表咨询意见。国家不能请求国际法院发表咨询意见,也不能阻止国际法院发表咨询意见;
 国际法与国内法虽然都具有法律性质,但二者存在严格区别。主要体现在:(1)主体不同。国际法的主体主要是国家、个人、法人和单位不能成为国际法主体;而国内法的主体主要是个人(自然人)法人和单位。(2)渊源不同。国际法的表现形式主要是国际条约、国际惯例;而国内法的表现形式主要是宪法、民法、经济法、行政法、刑法、诉讼法等。(4)产生的方式不。国际法是国家之间在平等基础上进行相互约束和自我约束的法律,它要通过国家之间的协议或认可予以确定。前者如签订国际条约,后者如按照国际惯例进行交往和活动;而国内法是一个国家立法机关按照一定程序制定的法律。(5)保证实施的

方式不同。国际法在强制实施方面,它没有像国内法那样有组织、有系统的强制机关——军队、警察、法院、监狱等。无论海牙国际法院,还是《联合国宪章》规定的机构,都没有形成有组织、有系统的强制机构和措施;而国内法是由国家强制力保证实施的。(1)区别:强制力的依据有所不同A.国内法是国内统治阶级的意志B.国际法是意志协议或者说协议意志(2)立法方式不同A.国内法是国家立法机关依一定程序制定B.国际法是国家之间平等的基础上协议制定。可以是成文法也可是习惯法。(3)法律关系的主体和调整对象不同(4)强制方式不同国际法通过国家本身单独或集体行动实现国际法的主体主要是国家,国家享有主权,这就决定了国际法是平等者之间的法律。除国家之外,争取独立的民族和政府间的国际组织也是国际法的主体。国内法的主体则主要是自然人和法人,但自然人和法人都不是国际法的主体。国际法主要是国家之间的法律,而不是国家之上的法律,也不是国家之内的法国际法调整的对象主要是国家之间的关系,而国内法调整的对象主要是自然人、法人相互之间及其与国家之间的关系。国际法是各国通过协议共同制订的。国际法的实施主要依靠国际法主体自身的行为



一、引渡
(一)引渡的概念
引渡是指一国应外国的请求,把在其境内被外国指控为犯罪或判刑的人,移交给请求国审理或处罚的一种国际司法协助行为。
引渡以条约为依据。在国际法上,国家没有引渡罪犯的义务,除非它根据条约承担了这种义务。在没有条约的情况下,国家是否向他国引渡罪犯,完全是它根据主权自由决定的事。
(二)引渡规则
从国家间签订的引渡条约、各国的引渡法以及各国进行引渡的实践来看,在引渡罪犯的问题上,已形成以下一些公认的国际习惯法规则。
1.请求引渡的主体指有权请求引渡的国家,一般是对罪犯主张管辖权的国家。有以下三类国家:
A、罪犯本人所属国。根据国家的属人优越权,国家对于本国人在外国的犯罪行为具有管辖权,因此,罪犯的所属国有权要求引渡。
B、犯罪行为发生地国。根据国家的属地优越权,不管罪犯是否本国人,只要犯罪行为发生在该国,该国就有权请求引渡。
C、受害国。根据国家属地优越权的延伸原则,国家享有保护性管辖权。因此,尽管犯罪行为发生地不在本国。甚至犯罪人也不属于本国人,但是犯罪行为的后果及于该国,该国就可以行使管辖权,因而有权请求引渡。
以上三类国家对罪犯都有权提出引渡要求。

但是,如果这三类国家同时都对同一罪犯提出引渡要求时,在原则上,被请求国有权决定把罪犯引渡给何国。有些国际公约对这个问题作了具体规定。
2.引渡的对象。是指被某国指控为犯罪或判刑的人。他可以是请求引渡的国家的国民,也可以是被请求引渡的国家的国民,还可以是第三国的国民。但是大多数国家基于维护本国的属人优越权的考虑,均不允许向外国引渡本国国民。这叫做本国国民不引渡原则。只有英、美等极少数国家不拒绝引渡本国国民。
3.政治犯不引渡原则。政治犯不引渡,是法国资产阶级革命以后,通过西欧一些国家的国内立法和各国间的引渡条约的规定,逐渐形成的一项原则。现在已成为各国公认的国际法原则。但是,这项原则实施起来是困难的。因为:
A、关于政治犯的含义和范围缺乏明确性,各国的解释不尽一致,而且有的政治活动兼有普通罪行,即所谓相对的或混合的政治犯罪,如何适用这一原则,就很困难。
B、对于某种犯罪行为是否是政治犯的决定权,属于被请求引渡的国家,因此政治犯不引渡原则可能被歪曲或滥用。
4.双重犯罪原则与罪名特定原则。双重犯罪原则,又称相同原则,是指被请求引渡人的行为,必须是请求引渡国和被请求引渡国双方法律都认定是犯罪并可以起诉的行为。
罪名特定原则,又称同一原则,指请求国在将被引渡人引渡回国后,只能以请求引渡时所主张的罪名进行审判或惩处,不得以不同于引渡罪名的其他罪名进行审判或惩处。
5.引渡的程序。引渡的程序通常在引渡条约或有关引渡的国内立法中加以规定。引渡罪犯的请求与回复,一般通过外交途径办理。
6.引渡的效果。请求引渡国即可根据其法律对罪犯进行审判,但是,根据罪名特定原则,对该罪犯,请求国只能就其请求引渡时所指控的罪名加以审判和处罚。如果请求国对被引渡的人就另外的罪名审判和处罚,被请求引渡国是有抗议的权利的。
被引渡的罪犯是否可以由原来的请求国转交给第三国,国际实践并不一致。有些条约规定,未经被请求国同意,请求国不得将被引渡人转交(再引渡)给第三国。
二、庇护
(一)庇护的概念
庇护是指国家对于遭受追诉或迫害而来避难的外国人,准其入境和居留,给以保护,并拒绝将他引渡给另一国的行为。这种庇护,也叫领土庇护。
庇护是国家的主权行为,是国家从它的属地优越权引申出来的权利。对于请求政治避难的外国人,是否给予庇护,由给予庇护的国家自行决定。
根据联合国大会1967年12月14日通过

的《领土的庇护宣言》的规定,凡犯有“危害和平罪、战争罪或危害人类罪之人”,不在庇护之列。从第二次世界大战后引渡和惩处战争罪犯的实践看,各国对犯有上述国际罪行的人是不予庇护的。被国际公约和习惯国际法确认犯有国际罪行的其他罪犯,如海盗、贩毒、贩奴等罪犯,以及一般公认的普通刑事罪犯,也都不属于庇护对象。
(二)受庇护的人的地位
受庇护的外国人,通常称为政治避难者,同一般外国侨民一样。处于所在国领土管辖权之下,遵守庇护国的一切法律法令,在所在国保护之下,可以在该国居留,不被引渡,也不被驱逐。根据《领土庇护宣言》第四条的规定,给予庇护之国家不得准许享受庇护之人从事违反联合国宗旨与原则之活动。
(三)关于域外庇护的问题
域外庇护,又称外交庇护,是指在驻在国的使馆、领事馆、军舰和商船内给避难者以庇护,即庇护国在外国领土上庇护外国人。现代国际法并不承认这种庇护。



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