论婚姻无效和可撤销制度

1 论婚姻无效和可撤销制度

陈苇

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内容提要 本文阐述建立婚姻无效和可撤销制度的意义，评价修改后的《婚姻法》新增的婚姻无效和可撤销制度的主要内容及立法理由，联系实际分析新《婚姻法》有关婚姻无效和可撤销制度尚存在的不足，借鉴外国立法经验，结合我国实际，提出进一步补充、完善立法的建议，以供我国有关机关制定法律解释参考。

关键词 婚姻 无效 可撤销 法律制度 立法建议

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一、 婚姻无效与可撤销制度的意义

无效婚姻是指因欠缺某些结婚法定要件的男女两性结合，自婚姻成立之时起就不具有法律效力。即其婚姻无效指向过去，溯及既往，自始就不产生法律效力。可撤销婚姻是指欠缺某些结婚法定要件的男女两性结合，其婚姻虽已有效成立，但依法享有撤销权者可在法定期限内诉请法院撤销之。即其婚姻无效指向将来，不溯及既往，自撤销之日起无效。因此，从法律后果的角度，可以把无效婚姻和可撤销婚姻欠缺的结婚要件，分为无效要件与撤销要件两类：因其欠缺而使婚姻为无效的，称为无效要件；因其欠缺而使婚姻为可撤销的，称为撤销要件。至于何为婚姻的无效要件和撤销要件，各国立法不尽相同。例如，根据《日本民法典》第742条规定，因错误或当事人间无结婚之合意、未进行结婚申报的，为无效要件；该法第743至747条规定，结婚时未达适婚年龄、禁止重婚、违反再婚禁止期间、违反近亲结婚的限制、禁止直系姻亲间结婚、禁止直系养亲间结婚、因欺诈或胁迫而结婚的，则为撤销要件。又如，《瑞士民法典》第120条规定，结婚时当事人一方已有婚姻关系、结婚时当事人一方患有精神病或因持续存在的原因无判断能力、结婚时双方当事人有禁止结婚的近亲属关系的，为无效要件；该法第123、128条规定，结婚时一方因暂时的原因无判断能力、因误解而结婚、因受欺骗而结婚、因受胁迫而结婚、未经法定代理人同意而结婚的，为撤销要件。此外，有些外国学者还从结婚要件涉及不同主体利益的角度，将结婚的要件分为公益要件和私益要件：公益要件是指与社会公共利益有关的结婚要件；私益要件是指仅与当事人及其近亲属的利益有关的结婚要件。一般来说，违反公益要件者，为无效婚姻；违反私益要件者，为可撤销婚姻。但是，根据《日本民法典》的规定，可撤销婚姻包括公益撤销与私益撤销两种。①基于公益之理由，可由当事人、其亲属或者检察官请求法院撤销的，谓之公益撤销。如未达适婚年龄的婚姻、重婚、近亲婚、待婚期内之婚姻等，当事人、其亲属或者检察官均可以请求法院予以撤销。而基于私益之理由，仅可由当事人本人请求撤销的，谓之私益撤销。如因欺诈或胁迫而成立的婚姻，仅限于受欺诈或胁迫的当事人可以请求法院撤销。②婚姻无效制度，源于古代法。如古罗马法对结婚条件作了规定，包括婚姻的要件和障碍。婚姻成立要件包括：须有“结婚权”、须当事人的合意、须达适婚年龄、须取得“家父”或监护人同意等。婚姻障碍分为绝对障碍和相对障碍，前者如已存婚姻（禁止重婚）；后者如亲属关系的障碍（禁止直系亲间通婚

 本文全文载载《甘肃政法学院学报》2003年第4期。

①参见史尚宽：《亲属法论》，174——176页，中国政法大学出版社，2000。

②参见：《日本民法典》第743至747条。 2 等）、政治身份的障碍（禁止平民与贵族间通婚等）、

以及社会风化方面的障碍（禁止通奸的双方结婚、禁止在待婚期内结婚等）。按古罗马市民法的规定，违反结婚条件的婚姻原则上不发生婚姻的效力，对重婚的还要处以刑罚。但法律行为的瑕疵可以消灭或当事人善意缔结无效婚姻的，在法学昌明时期，婚姻可能有效。如果法律行为的瑕疵消灭，从瑕疵消灭时起，发生正式婚姻的效力。但不溯及既往，故瑕疵消灭前所生子女是非婚生子女，婚姻正式成立后所生子女，才是婚生子女。①在中世纪的欧洲，教会法设立婚姻无效与撤销之制度，是基督教婚姻不解除主义的产物。基督教教义基于婚姻乃出自神意，非人力所可使之分离，而确立婚姻不解除主义。但为避免过于僵化，作为对其补救，列举一定的事由，制定婚姻无效与撤销规则。为使无效婚姻尽可能有效化，教会法还规定了无效婚姻的有效化方式，例如，无效婚姻的无效障碍已被免除或已消灭的，当事人可以重新进行合意；仅欠缺形式要件的无效婚姻，可以通过重新履行法定婚姻仪式，使之有效化。到近代社会，西方国家基于婚姻与社会的发展至关重要，自不可放任个人恣意为之。因此，采取教会法关于婚姻无效与撤销的理论，一方面不许滥为婚姻无效与撤销之主张，另一方面对男女之结合有瑕疵的婚姻，使其无效或者可撤销，不受法律的保障。② 1804年《法国民法典》继受罗马法的精神，仅设婚姻无效制度。1900年《德国民法典》则基于法律行为理论兼设立婚姻无效和可撤销制度。此后，瑞士、日本、英国等国及美国的一些州相继设立了婚姻无效和可撤销制度。但是，各国立法对于婚姻无效与撤销的理解不尽一致，以致欠缺同一结婚法定要件，在甲国为无效婚姻，在乙国则为可撤销婚姻。虽然各国立法对无效婚姻与可撤销婚姻分类不尽一致，但在效力上，无效婚姻为自始无效，具有溯及既往的效力；可撤销婚姻为可能无效，婚姻在被撤销之前具有法律效力，在被撤销之后始为无效，不具有溯及既往的效力，这是无效婚姻与可撤销婚姻最主要的区别。因为，一般来说，无效婚姻与可撤销婚姻两者欠缺结婚法定要件的情形不同，其损害的利益有公益与私益之别，违法的程度有轻重之差异，故两者的法律后果有所不同。

在现代社会，有些国家单采取婚姻无效制度，而不设婚姻可撤销制度，如法国、俄罗斯、罗马尼亚、古巴、秘鲁、保加利亚等国及《美国统一结婚离婚法》。有些国家采取婚姻无效和可撤销制度并行的双轨制，如瑞士、日本、意大利等国。有的国家则取消婚姻无效制度，单设婚姻可撤销制度，如德国1998年5月通过《重新规范结婚法的法律》①（1998年7月1日生效），其结婚法对欠缺结婚要件婚姻（第1313至1318条）的规定中，不设婚姻无效制度，仅设婚姻可撤销制度。在这里，我们必须着重指出的是，无论是单采婚姻无效制度的国家，或者是兼采婚姻无效与可撤销制度并行的国家，或者是单采婚姻可撤销制度的国家，都十分注重保护善意当事人及子女的权益。例如：

《法国民法典》第201至202条规定：“经宣告无效的婚姻，如原本系善意缔结，对夫妻双方仍生效果。如仅有夫妻一方原系善意缔结，该项婚姻仅对于善意一方产生效果。”“即使缔结婚姻的双方均无善意，婚姻仍对子女产生效果。”

根据1995年《俄罗斯联邦家庭法典》第30条第3、4、5款规定，法院确认婚姻无效，不影响该婚姻所生子女的权利；法院确认婚姻无效时，有权确认善意的夫妻一方有权从另一方取得生活费，对于确认婚姻无效前的财产分割，可适用该法典第34、38、39条有关

① 参见[意]彼得罗·彭梵得著：《罗马法教科书》，144——146页，中国政法大学出版社，1992；周楠：《罗马法原论》（上册），171——175页，商务印书馆，1996。

②参见陈琪炎、黄宗乐、郭振恭：《民法亲属新论》，112——113页，台湾，三民书局，1995；久保正幞、阿南成一著：《教会婚姻法》，载《外国婚姻家庭法资料汇编》，中国政法大学民法教研室内部编印，1984。 3 夫妻共同财产的范围及分割原则的规定，并确认婚姻合同全部或者部分有效。善意一方有权按照民事立法规定的规则请求赔偿给其造成的物质损害和精神损害。在确认婚姻无效时，善意一方有权保留在对婚姻进行国家登记时其所选择的姓。

根据《美国统一结婚离婚法》第209条规定，善意当事人为推定配偶，“不管婚姻是否属于禁止之列或者是否被宣布无效，推定配偶享有合法配偶的权利，包括其地位被终止后受扶养的权利。”

《瑞士民法典》第133条规定：“婚姻被宣告无效的，即使婚姻当事人双方均为恶意，丈夫仍被视为子女的父亲。子女与父母间的关系准用离婚的有关规定。”该法第134条规定：“婚姻被宣告无效的，善意结婚的妻子保留其因结婚而取得的州和镇的公民权。”

《日本民法典》第748条第2至3款规定：“于婚姻当时不知道有撤销原因的当事人，因婚姻而得财产，应于其现受利益限度内予以返还。”“于婚姻当时知道有撤销原因的当事人，因婚姻而得财产，应全部返还。并且，相对人为善意时，则对其负损害赔偿责任。”

根据《德国民法典》第1318条规定，结婚时不知该婚姻可以被撤销的当事人或者是被欺诈、胁迫的当事人一方，撤销婚姻的后果准用离婚的规定予以处理（包括离婚扶养、子女抚养、及在不损害第三人利益的前提下婚姻财产的分割和供养补偿的适用等）。并且，该法第1318条第2款第2、4项还明确规定：“如果婚姻双方知道婚姻可以被撤销，以婚姻一方的生活费请求权将损害第三人的相应请求权为限，不适用于重婚的情形。但是，如果不提供因照料或教育共同子女所产生的生活费会对子女的利益产生严重的不公平，则相应适用此种生活费的规定。”“在结婚时知道该婚姻可以被撤销的婚姻当事人一方，不适用该法第1931条（有关配偶法定继承权）的规定。”

《墨西哥民法典》第255、256条规定，本着诚意缔结的婚姻，虽被宣布无效，但在该婚姻存续期间，始终产生有利于配偶双方的一切民事效力；同时，始终产生有利于子女的一切民事效力。如果配偶中只有一方是本着诚意的，则该婚姻只对该配偶一方及子女发生民事效力。如果配偶双方都是恶意的，则该婚姻只对其子女发生民事效力。

综上所述，这些国家的立法无不鲜明地体现了现代民法注意保护善意当事人和子女的利益、尤其注意保护弱者利益的立法宗旨。这些外国立法经验值得我国借鉴。总之，婚姻无效和可撤销制度作为结婚制度的重要组成部分，是处理违法婚姻（有瑕疵的婚姻）的两种法律措施。两者相辅相成，针对违法婚姻欠缺结婚要件的不同情形，分别规定不同的请求权主体，并予以不同法律后果的区别处理，体现了兼顾个人利益和社会利益的立法原则，有利于保障结婚条件和程序的实施，有利于保护当事人的利益、尤其是保护善意当事人及子女的利益，对于维护合法婚姻，预防和处理违法婚姻都具有重要的意义。

在我国，1950年和1980年两部《婚姻法》对于婚姻无效和可撤销制度均未予规定。例如，我国1980年《婚姻法》规定，结婚的必备条件有三个：必须男女双方完全自愿、必须双方达到法定婚龄、必须双方无配偶；结婚的禁止条件有二个：必须双方无禁止结婚的近亲属关系、必须双方无禁止结婚的疾病。但对不具备这些结婚条件的男女两性结合，其效力如何？应如何处理？1980年《婚姻法》立法呈空白。在司法实践中，对违法婚姻的处理，根据我国最高人民法院的司法解释，人民法院一般是将本应宣布无效的无效婚姻按照离婚处理。这样导致违法婚姻解除的后果与合法婚姻解除的后果完全相同。一些群众误认为“婚姻法是软法，遵守不遵守后果都一样。”这显然不利于结婚法定条件和程序的贯彻执行，既不利于保护当事人及其子女的利益，也不利于维护社会公共利益。因此，1986年3月15日施行的《婚姻登记办法》第9条明确规定了婚姻无效问题：“婚姻登记机关发现婚姻当事人有违反婚姻法行为，或在登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的，应宣布该项婚姻无效，收回已编取的《结婚证》，并对责任者给予批评教育。触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。”1989年11月最高人民法院的司法解释，对事实婚姻关系和非法同居关