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论离婚诉讼中的财产分割问题<
刘萍
&桂林师范高等专科学校保卫处=广西桂林’>%""%(
?摘要@离婚财产分割是婚姻制度的重要组成部分=也是离婚诉讼中双方当事人争议最多A问题
最多的部分=是离婚案件中的焦点B由于夫妻财产关系日益多元化和复杂化=而我国婚姻法及其司
法解释的相关规定较为原则A抽象=缺乏可操作性=离婚案件中夫妻共同财产难以认定和处理B本文
就该制度内容的不合理性=帮助A照顾A赔偿原则在实践中的落实=以及举证责任进行了探讨=提出
了一些粗浅的见解=以期对完善我国离婚财产分割制度有所助益B
?关键词@离婚C财产分割C夫妻婚后共同所有财产制C无形财产
?中图分类号@D E!$,E?文献标识码@F?文章编号@%""%GH"H"&!""#("%G""$’G"H
离婚是配偶在生存期间依法解除婚姻关系的行为=它不仅结束了夫妻间的人身关系=也终止了夫妻之间原有的财产关系B离婚案件主要涉及夫妻感情是否破裂A子女抚养和共同财产分割B随着我国经济的发展=人民收入水平的不断提高=作为夫妻共同财产的表现形式也日趋多元化=而且财产的数量较过去有很大增长=认定和处理也更趋困难=因离婚而对簿公堂的案件=争议焦点已由过去的解除婚姻关系转变为争夺财产权=财产分割成为离婚诉讼中的热点和难点问题B为更好地保护离婚诉讼中双方当事人的财产权=笔者试图对我国离婚诉讼案件中的财产分割问题作一些探讨=以期对完善我国离婚财产分割制度有所助益B
一A婚后共同所有财产制内容存在问题
夫妻财产制度的规定在很大程度上就是为了解决在婚姻关系终止时夫妻财产的分割=目的是缓解和解决因婚姻破裂所带来的家庭和社会矛盾B我国婚姻法规定的夫妻财产制度实行以法定财产制为主=约定财产制为辅=法定夫妻财产制与约定夫妻财产相结合的夫妻财产制度B法定财产制实行婚后所得共同制=是指婚姻关系存续期间夫妻一方所得和双方所得的收入和财产=均归夫妻双方共同所有=但特有财产除外的夫妻财产制度B实行婚后所得共同制=有利于实现夫妻在家庭中的地位平等=促进社会性别的公正B更重要的是=在伦理上=它与夫妻关系的特性较为符合=使夫妻经济生活与身份生活趋向一致=有利于鼓励夫妻同甘共苦=促进婚姻的稳定B?%@在这里=对于婚后所得共同制制度是值得肯定的B我国婚姻法第%H条规定夫妻婚后共同共有的I工资A奖金C生产A经营的收益C知识产权的收益C因继承或赠与所得财产=但遗嘱或赠与合同只归夫妻一方的财产除外C其它应归共同共有的财产B确定夫妻婚后所得共同财产的内容有其先进性的一面=但是在有些问题的规定上=笔者认为仍然有其不合理之处B 主要内容如下I
&一(把从事生产A经营所得的收益一并归为夫妻共同财产不合理
夫妻一方事业的成功和另一方在婚姻家庭中的贡献有着密切联系=从这一点上是无可厚非的=但是不能一并将所有从事生产A经营所得的收益归为夫妻共同财产B笔者认为应该分为以下几种情况I%,夫妻在婚姻关系存续期间共同从事生产经营=其所得的收益应归于夫妻共同财产B!,一方在婚姻关系存续期间以夫妻共同财产从事生产A经营所得的收益应归于夫妻共同财产B它建立的基础是夫妻共同财产=理应将其收益归于夫妻共同财产B$,一方以自己的个人财产从事生产A 经营所得的收益在原则上应当归一方个人所有B但对方在财产分割时可以根据一方在婚姻家庭中所履行的义务而提出财产请求=要求给予补偿B这样就充分保证
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?作者简介@刘萍&%E#J G(=女=广西灌阳县人=桂林师范高等专科学校保卫处干部B
了保护生产者的利益和积极性!才能充分体现所有权的完全物权性"独占性和排他性!才能符合民法意思自治的基本精神#$%&遗憾的是!我国物权法尚未建立和完善&婚姻法作为特别法当然优于一般法!而且婚姻法在规定夫妻共同财产时重点考虑了二者的感情和家庭发展需要!也是合乎情理的!但是仅以夫妻关系存续和未有约定为基础!把一方以个人财产所获收益划为共同财产未免过于粗糙!忽略了对个人财产收益权的充分保护&在市场经济条件下!这样粗糙的规定是不可能适应时代发展的实际需要的!也不利于充分保护所有权主体的基本权利!同时也会影响公民的市场经济主体地位的确立&家庭是社会的细胞!细胞不能合情合理发展!社会机体的发展也不能符合规律的发展&
’二(缺乏对家庭无形财产的规定
我国婚姻法中关于夫妻共同财产的定义及范围都未包括家庭无形财产&在一个知识经济和无形财产已经日益并且可能成为最重要的财产的社会中!如果离婚财产的分割仅仅局限于有形财产!那是一个时代的错误&#)%承认无形财产为夫妻共同财产!在离婚时予以分割!无论在理论上和实践上都具有重要意义&承认无形财产为夫妻共同财产不仅是民法公平原则在婚姻法领域里的具体体现!同时使得配偶一方的价值得到法律的承认和社会的认可!也更加有利于保护弱者的权利&
家庭无形财产是指在表现形式上是抽象的!但其本身具有价值!权利人据此可以获得利益的一种财产&如学位"资格"技能等等&婚姻关系存续期间!一方在另一方的支持下!在夫妻财产投入下!学得某种技术!掌握某种技能!获得了某种资格!从而为今后获取较大经济利益奠定了基础&这种有形财产无形转化后变成了一方的技术"技能"资格!显然它不能认定财产’有形财产(!但又能给一方带来经济利益&人们不惜花费时间"精力和金钱去获得学位"资格"技能等!如果说这些没有价值!不能给行为人带来经济利益!很显然是不符合实际的&因此!配偶一方用夫妻共同财产所获得的资格和技能!是一种由有形共同财产转化为无形的共同财产&在经济学上也有谁投资"谁受益的理论&联系到夫妻共同财产上!由配偶双方共同对一方进行投资!投资成果应当由双方共同分享!而不是由一方独享&我国民法通则规定民事活动应当遵循自愿"公平"等价有偿"诚实信用原则&公平原则作为民事法律的基本原则应该贯彻到婚姻法当中去&笔者提出的无形财产!应为夫妻共同财产的观点是有一定的法律和理论依据的!其目的是为了保护权利人的权益!同时维护民事活动的公平原则&
对于用夫妻共同财产资助一方而形成的无形财产!笔者认为可以按以下方法分割*一是当事人约定原则&在夫妻关系存续期间!也包括在离婚过程中!当事人可以书面约定对于一方以夫妻共同财产进行学习"深造取得的学位"技能等无形财产的分割办法&只要约定不违反法律!法律应承认其效力&意思自治是民法的灵魂!法律应允许当事人对于无形财产的分割进行约定&二是成本原则&无形财产的价值等于为取得该无形资产的投入加上因取得该无形资产而减少的收入&如丈夫获得的博士学位的成本价值为+,万元!该+,万元应为夫妻共同财产!在离婚时应予以分割&三是增值原则&无形财产的价值等于因该无形财产而增加的收入!以一定的年限为准&年限的长短由法律规定!如-年"+.年&例如!丈夫在取得博士学位以前年薪$万元!而取得博士学位以后年薪为,万元!其差额为/万元!若法律规定分割补偿的年限为-年!则该无形财产的价值为$.万元!在离婚时作为夫妻的共同财产分割&当然!分割这份共同财产的原则不应是均分!应当根据该无形财产的性质和各方在取得中所付出的代价来分割&从性质来讲!对该无形财产的享有只能是取得者0从该权利的取得过程和各方付出的代价来看!无可否认的是取得者自身的才智和勤奋努力起着决定性的作用!但也不能忽略另一方感情和财力上的大力支持&从增值原则来看!应该由法律限制在一定的年限!按照取得无形财产的增值额给予另一方适当的补偿&无形财产的取得者在离婚时给予对该财产有贡献的另一方适当的补偿!也是市场经济公平原则的基本要求&基于婚姻纠纷实践中出现的无形财产分割尚无法律调整的现实!本着公平原则!为更好地保护弱者的合法权益!减少因缺乏法律的约束引发的婚姻道德风险!笔者建议引入共同无形财产及其分割的法律制度!以期维护婚姻关系的稳定&
’三(知识产权收益方面的规定缺乏合理性
所谓知识产权是指公民和法人对其在科学技术和文学艺术领域内创造的精神财富依法所享有的专有权利&法律规定知识产权的收益在夫妻关系存续期间由夫妻共同所有!而忽略了知识产权完成的时间!是不合理的&
知识产权是人身权与财产权的结合!而财产权是产生于人身权的基础上的!收益就是指财产权所带来的实际利益&法律之所以规定夫妻关系存续期间财产共有就是基于夫妻关系的特殊性&在婚姻关系存续期间完成的知识产权!由其带来的收益或者经济利益当属共同财产无庸质疑0婚前完成的知识产权所带来的收益!视为夫妻共同财产!其实是对一方智力成果的剥夺!应该确定为特有财产!归知识产权所有人个人所有0婚姻关系存续期间已经取得的知识产权!但收益实
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)
$..,年)月桂林师范高等专科学校学报第$.卷第+期’总第,-期(
际在离婚后!归配偶一方所有!对另一方也是不公平的!应该对另一方给予一定的补偿"因此!应以知识产权的取得时间作为标准来确立其收益的归属问题更为合理"
#四$不应将夫妻分居期间所得财产一律认定为夫妻共同财产
离婚夫妻往往在提起离婚诉讼前就因关系恶化已分居"最高法院的司法解释就此类情况已有明确的解释!即分居期间各自的债务!如其收入未用于家庭共同生活的!则为个人债务"但是分居期间各自所得!又可以作为夫妻共同财产吗%婚姻关系存续期间双方或一方劳动经营收入以及用该收入购置的财产!理应为共同财产"但是必须有一个前提!即双方建立合法的婚姻关系后即具有了一种特定的人身关系!而且不仅如此!有了特定的身份只是一种表面的现象!关键还要履行自己的各项义务"要存在真正意义上的夫妻共同生活之事实!是婚姻这个身份契约存在的基础"如果夫妻确因感情不和而分居!这期间!双方没有尽同居&共同料理家务&共同抚养教育子女和共同赡养等义务!经济上&财产上无任何联系!那么夫妻各自所得的财产处于分离状态!夫妻双方实际上只是夫妻身份的外壳却无彼此的协助和合作关系"笔者认为!根据权利义务相一致的原则!此期间各自所得的收入及所购置的财产无疑归各自使用管理!原则上应归各自所有"如果还将双方各自的财产认定为共同财产!于情于理都不合!而且在实践中将会造成更多的纠纷"因为于情!双方分居已是感情破裂!现实中!收益一般都不情愿让一方分割自己的财产’于理!既然双方已不互相尽义务!也不应该在各自的收入上互享权利!否则会名不符实!有违权利义务相一致原则!从而也会给本来感情已经破裂的双方在感情和矛盾上雪上加霜!进而积怨!影响到其它财产分割和子女抚养的相互约定的谅解"
二&离婚财产分割中的帮助&补偿和赔偿问题
我国婚姻法规定的要求帮助&请求补偿和过错赔偿制度构成了婚后保护弱者或无过错者的三道关口!它们的建立最大限度的体现了男女平等!个人所有权的公平原则及弱者保护原则"给予弱势方的(帮助)!对付出义务较多的(补偿)!对无过错方的(赔偿)!充分发挥了婚姻家庭的社会功能和经济生活功能!保证了自由离婚的同时又对有过错方进行了惩罚!这在目前我国社会保障制度尚未健全&社会资源的组合未尽优化的国情下具有一定的进步性"但在实践中仍缺乏可操作性"
#一$关于获得帮助权
婚姻法第*+条规定,(离婚时!如一方生活困难!另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助")离婚经济帮助是一方生活依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地水平来判断!客观上难以把握!而(基本生活水平)界限过于模糊!且当地是丈夫方还是妻子方或是法院地也未予明确!也没有考虑婚前婚后生活对比的困难’帮助的时间!只能在离婚时提出!并且这种帮助是一次性的!原定经济帮助执行完毕后!是不能再要求对方给予帮助的"基于这样苛刻的规定!受助者难以得到真正的帮助"婚姻法虽然规定了对离婚时处于劣势的一方的帮助适用于男女双方!实际上还是倾斜保护离婚妇女的权利"由于历史和现实的原因!我国男女的经济能力事实上仍存在很大的差距!离婚时!妇女不但在经济上处于劣势!而且在传统文化上和习俗上遭遇特有的困难!导致她们在生活上处于边缘化境地"帮助原则是保护妇女合法权益原则在离婚制度上的体现!充分显示了法律的扶助弱势的人道主义精神"-*.而在社会保障制度非常不健全的我国!大多数妇女在离婚后得不到法律的特殊保护!她们的经济实力和生活水平与婚姻存续期间相比显著下降"中国一份名为/关注单亲女性0的调查报告暴露了离异女性生活困境的冰山一角"该调查用分层多阶段概率抽样方法对上海12个居民委员会**2个单亲家庭和122个双亲家庭进行入户调查显示,单亲女性的年均收入是男性的345!其中离异女性是离异男性的675!对于离婚后抚养子女的母亲来说!即使加上孩子父亲给付的子女抚养费!其家庭人均年收入仍为双亲家庭的115 !有**5的离异女性表示物质生活水平有所下降或明显下降"-1.可见!帮助制度并没有使夫妻离婚财产分割中弱势一方得到真正的帮助!没有达到扶助弱势一方利益的作用"
为更好地实现离婚诉讼中财产分割的(帮助)!保护婚姻家庭中弱者的利益!应在以下几方面加以确定和完善,
78放宽经济帮助的条件
离婚时的经济帮助!实施过程中存在着适用条件过于苛刻!受助者范围小!住房帮助难以落实等问题"为此!需放宽经济帮助的条件!规定只要离婚使一方生活水平下降!即可要求对方给予经济帮助"法律也无须限定以提供住房的使用权或所有权为经济帮助的形式"
+8对生活困难重新定义
夫妻离婚后一方依靠分得的共同财产和个人财产!无法维持当地基本生活水平的属于生活困难’对于离婚后一方即使能够维持自己的生活!但生活水平比
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刘萍论离婚诉讼中的财产分割问题+22:年9月
婚姻关系存续期间太大下降或明显下降的!也可视为生活困难"
#$建立赡养费给付制度
所谓赡养费给付制度!是夫妻离婚之后赡养费给付权人因患病负伤%贫困等情况下!不以另一方过失为要件请求对方给予经济上帮助的权利"并且此权利仅终止于请求人与他人结婚或被请求人无支付能力"国外多数国家亦有此方面的规定!如瑞士民法典和德国民法典"台湾地区民法&’()条规定了*夫妻无过失一方!因判决离婚而陷于生活困难者他方纵无过失!亦应给相应的赡养费"+
值得注意的是不能用经济帮助的方法代替共有财产的分割!以防止损害接受经济帮助的一方对夫妻共同财产的分割应当享受的合法权益"
,二-关于请求补偿权
婚姻法第.’条规定/*夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得财产归各自所有!一方因抚育子女%照料老人%协助另一方工作等付出较多义务的!离婚时有权向另一方请求补偿!另一方应当予以补偿"+该条确立了离婚补偿制度"它是指依法分割夫妻财产时!付出较多义务的一方!可以向另一方要补偿"补偿是从分割后的财产中支付!分割的财产不足支付的!从其个人财产中补足"这一制度的建立!体现了对当事人在婚姻家庭中所作贡献的客观评价"婚姻家庭生活!要求配偶双方在感情%时间%精力%经济等各方面持续不断地投入"但就多数婚姻而言!夫妻对婚姻家庭的贡献与从中获得的利益是不平衡的"实际生活中!承担了较多家庭事务的一方!往往其职业发展和其它方面的发展受到了较大的牵制"而配偶他方!则基于对方的奉献和牺牲!从婚姻家庭中获得了很大的利益"一旦婚姻解除!以往为抚育子女%照顾老人和料理家务花费大量心血的一方一无所获!而另一方则踌躇满志地拂袖而去"只有对经济地位较低一方实施救济!把从对方得到的资产补偿给对方!社会的公平才能体现"
补偿权的建立是男女平等原则的体现!也符合民法的公平原则"但是在实践中付出较多义务方并不能得到补偿"它在实施过程中存在着不足的方面/一是补偿制度只适用于实行夫妻约定财产制双方离婚时的情形!凡是实行共同财产制的夫妻!无论夫妻双方对婚姻家庭贡献差别多大!均不适用补偿制度"由于历史和传统文化的影响!中国人对婚姻普遍持有*同居共财+的观念!绝大多数家庭实行的是婚后所得共同制!在广大的农村尤其如此"也就意味着!在许许多多离异的家庭里由于没有实行约定财产制!付出义务较多的一方请求补偿根本无从谈起"他们因此而失去的工作和自我发展的机会就无从补偿!这显然是不公平的"二是如何判断一方付出较多义务!当事人难以说得清楚"三是请求补偿的金额%方式%期限没作任何规定!原则性太强!将导致法官引用此款时不当侵害另一方的财产利益"
为更好地实现这种权利和义务的*收支平衡+!保护在家庭中付出更多劳动和义务一方!鼓励那些为家庭做出牺牲者!笔者谈谈自己的观点"
&$取消现行法上要求夫妻双方约定实行分别财产制的限制
对离婚时付出义务较多一方的补偿!应取消现行法上要求夫妻双方约定实行分别财产制的限制"无论夫妻婚后实行何种财产制!只要一方在婚姻存续期间对家庭事务!即抚育子女%照料老人%协助另一方工作等尽较多义务!离婚时都有权请求给予经济补偿"
0$法院依职权取证
相比较而言!被请求人的社会地位或经济地位明显优于请求人!在承担证明付出义务较多时有着不可克服的困难"在请求一方能力的限制或者其他一些原因!法院有时也应根据请求方提供的线索!适用1民事诉讼法2第3(条的规定依职权调取证据"例如!在证明是否为照料老人付出较多义务时!老人出于某种考虑不愿意向请求方提供证言!法院此时就可以职权调查证据4在证明是否较多地协助另一方工作时!需要另一方单位和同事的证言!请求方也可能无法取得证据!法院亦应行使取证权"法院适当行使调查权!有利于弄清事实!保护双方当事人的合法权益"
,三-关于离婚过错损害赔偿
婚姻法第.3条规定/*有下列情形之一!导致离婚的!无过错方有权请求损害赔偿/,&-重婚的4,0-有配偶而与他人同居的4,#-实施家庭暴力的4,.-虐待%遗弃家庭成员的"+该条确立了我国离婚过错损害赔偿制度"所谓离婚过错损害赔偿!是指由于配偶一方的过错!如实施了重婚%与他人同居%遗弃%虐待和实施家庭暴力的行为!造成了无过错方物质损失和精神痛苦!导致婚姻关系破裂而离婚的!无过错方有权向过错方行使损害赔偿请求权"它体现的是惩罚%保护与补偿的功效"来自海南省妇联的统计资料显示!0’’0年!海南省妇联系统共接到妇女投诉0’’5件!其中有关婚姻问题的投诉&’’6件!占整个投诉比例的(#$)7!这当中有3.0件是有关离婚的投诉!.#(件离婚投诉涉及到丈夫有外遇%*包二奶+%重婚%非法同居"重婚%包二奶等社会丑恶现象对我国现行家庭关系稳定冲击日益严重!成为一个突出的社会问题"839过错损害赔偿制度!使有过错方一方受到经济上的制裁!使无过错方得到物质赔偿和精神抚慰!有利于维护无过错方的权益!对他人也起到了警示和预防作用!使行为人预见自己的过错行为将产生不利的后果!以减少这类侵权行为的
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0’’3年#月桂林师范高等专科学校学报第0’卷第&期,总第3(期-
发生!从而维护婚姻家庭的稳定"但是!在我国实行这项制度以来!它是否达到了它所应有的功效呢#中国法学会婚姻家庭法学研究会将目标锁定在事实婚姻$同居关系%和离婚救济制度上!对北京&厦门&哈尔滨三地的中级法院或一审法院进行调查!其时间跨度为’(()年*月至’((’年)’月"调查采取了以阅读卷宗材料&填写调查问卷为主!召开小型座谈会&个案研究为辅的调查方法!+个分项目共计阅卷),-.份"调查结果出人意料!离婚损害和离婚救济补偿的案例很少!不仅法院准予赔偿或补偿的少!连提出这些请求的人也少"在哈尔滨)((件二审离婚案件中!尽管有’*件提出损害赔偿!但因举证等问题!无一例获得赔偿"厦门的*((件一审案件中!只有*例提出赔偿!仅有)例获得赔偿"法定的离婚损害赔偿理由偏少和当事人举证困难!造成了在司法实践中适用离婚损害赔偿的比例如此之低&获得赔偿的可能性也低的状况"一项为保护无过错方设立的!意在填补损害&抚慰精神&惩戒过错方的制度!几乎没有达到应有的效果"/01可见此项制度在实施过程中并不尽如人意!还存在着一些不易解决的问题2一是无过错方举证难3二是规定的离婚损害赔偿的过错范围太窄3三是只规定了只有无过错方才有权提出损害赔偿"在婚姻生活中!过错的有无都是相对而言的"如果夫妻一方有规定的过错情形!另一方也有严重伤害夫妻感情的行为!如卖淫或嫖娼!却可以提出请求过错赔偿!这样就很不公平了!配偶他方也会不服"如果一项法律制度的制定和建立在实施过程中不能达到其所要求的公平和正义!就得必须修正和改进"离婚过错损害赔偿制度在实践中不能充分实现其填补损害&抚慰受害方和制裁过错的作用!笔者认为应从以下方面加以完善2
)4离婚损害赔偿的举证责任
在离婚损害赔偿制度中!单纯的适用过错责任原则!要求提出损害请求者承担举证责任!在婚姻家庭领域存在相当的难度"过错责任采用的是5谁主张谁举证6的原则3过错推定原则中!采用的是举证责任的倒置!要求承担责任的人只有证明自己没有过错或者存在法律抗辩事由时!才能免责"此时的权利主张者不需要针对自己所提出的主张承担举证责任"最高人民法院关于婚姻法的解释$一%第二条规定!5有配偶者与他人同居6的情形!是指有配偶者与婚外异性!不以夫妻名义!持续&稳定地共同居住"权利主张者怎么样才能证明这种关系的持续性和稳定性呢#提供证人证言!但老百姓往往受到5清官难断家务事6等传统习俗的制约!而不愿作证"我国现行民事诉讼法没有强制证人作证!更没有规定证人不作证的法律责任"因此!在这样的情况下!能出庭作证的寥寥无几"还有的权利主张者雇佣私家侦探来取证!可是往往会由于证据材料的采集及运用引发权益之间的冲突"如!将同居的事实大肆渲染!可能引发配偶一方损害赔偿请求权的法律保护与第三者名誉权的法律保护冲突等等"一味地实行5谁主张谁举证6!可能导致权利主张方的请求实现不了!应承担责任的一方则可逃脱法律的惩处"法官明知存在侵权的事实却因为证据的缺乏而无法对被侵犯的民事权益给予相应的民事救济"这样的情形!损害赔偿制度确立的立法价值!其所透析的立法精神便荡然无存"若能适时地用之过错推定!实行举证责任倒置!相类似的问题便能迎刃而解"过错推定是从保护受害人利益考虑而产生的!其主要目的是对受害人提供救济!因此笔者认为作为过错责任原则的特殊形态!过错推定原则应引入到婚姻家庭领域中的损害赔偿制度中"在法理上体现法律倾向保护弱者的精神!由受害方主要举证自己受到了什么实际损害!另一方适用倒置举证!才能更显法律的公平和正义"假若起诉方恶人先告状!被告方则可通过反诉来保护自己的合法权益"
’4适当扩大离婚损害赔偿过错的范围
婚姻法仅列举了四项过错行为!但婚姻关系中的过错行为!甚至是严重的过错行为远不止这些!比如说赌博&吸毒等重大过错"建议增加一个概括性规定25其他导致离婚的重大过错6!以涵盖所有导致离婚的!对无过错一方当事人造成严重伤害的行为"
+4实行过错相抵原则
法律规定只有无过错方才有权请求损害赔偿!但在婚姻关系中没有绝对的无过错方"离婚损害制度是对受害者的补偿和对过错方的一种民事责任3如果双方对离婚均有过错时!则根据过错的大小!由主要过错方承担责任3如果过错均等时!根据民法的过错相抵的原则!实行损害赔偿相抵"这样才能相对合理地解决离婚损害赔偿纠纷中双方均有过错的情形!并使我国婚姻损害赔偿制度更趋完善"
需要强调的是!离婚损害赔偿是过错人个人承担赔偿责任!夫妻存续期间的共同财产是不能成为赔偿财产来源的"由过错方的个人婚前财产&婚姻存续期间夫妻双方约定的其个人财产和共同财产分割后来进行赔偿!不足部分予以金钱给付!从而使赔偿得以实现"
三&离婚诉讼中财产分割举证责任问题
举证责任是指诉讼上无法确立某种事实的存在时!对当事人产生的其所主张的有利的法律效果不被承认的后果"关于提供证据的责任!在一般的侵权行为中!凡主张某种事实的人对该事实负有举证责任!即5谁主张谁举证6原则"在离婚财产分割当中!夫妻双方既然走到诉讼离婚的地步!靠感情和自觉来幻想当事
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刘萍论离婚诉讼中的财产分割问题’((-年+月
人主动将财产和盘分割只是一种美好的愿望!随着夫妻共同财产的日益庞大"财产来源的多样化#非现金化"要证明其存在或归夫妻共同所有非常之难!在离婚案件中"湮灭证据"隐瞒财产的情况越来越多!许多当事人起诉离婚前"早已把有关的证据"财产毁灭或隐藏起来"甚至有的找人作伪证"写假借条"致使在分割夫妻共同财产时"财产没有多少"$共同债务%倒是越来越多!因此"举证难成为夫妻离婚财产分割中的突出问题!
&一’举证方难以承担举证责任的原因
在我国的现实生活中"承担主要家务劳动的一方"往往是没有掌握家庭财产所有权的"在离婚时非常被动"很难获得那份本该属于自己的财产!让不掌握对方财产的一方当事人对自己的主张举证"如果举证不能"要想获得那份本该属于自己的财产"则完全取决于对方的$施舍%!在其中"受害者往往都是女性!经由中华妇女联合会#民政部批准"华坤女性调查中心())(年底对在(*岁至+,岁之间的已婚妇女进行抽样调查"收回有效试卷-)()份!调查显示"对丈夫工资以外的收入"只有../(*0的妻子清楚"不清楚的占++/1(0!在丈夫开公司或经商的家庭中"11/)*0的妻子不介入公司或生意的经营管理"对丈夫的经营状况不太了解的或完全不了解的竟高达*2/1*0!3*4女性在家庭财产经营管理上参与的缺乏"造成了她们对家庭财产来源与去向的模糊认识"给了对方隐藏#转移#变卖夫妻共同财产的机会!在诉讼中"女性虽然能够及时提出具体财产主张"但由于不确切了解家庭财产的数额和所在"也举不出证据来证明对方有侵害夫妻共同财产的违法行为"官司打到最后"只能满怀委屈接受败诉的命运!不仅是一大笔家财被对方独吞"还得搭上数目不小的诉讼费!一方面凸现了女性在社会经济活动中的弱势地位"另一方面也显现了我国法律的一些空白!在离婚财产分割中遭遇这样尴尬的境地"其根本原因在于5 -/我国财产登记制度的不完善"国家难以掌握公民的确切财产"夫妻的共同财产究竟有多少更难确定!这便使个人隐匿#转移财产成为可能"使离婚后得不到财产甚至背上债务的情况时有发生!(/许多妇女财产保护意识淡薄"根本不清楚丈夫的收入和在外经营的财产状况"离婚时取证难度大"出现了有理说不清的情况!正如海南大学经济学教授#经济法研究专家严传东针对引人注目的())2年2月(.日在海南省高级人民法院开庭审理涉及金额逾2亿的全国最大离婚财产纠纷案时的评论5$由于我国财产登记制度的不完善"加上6谁主张谁举证7的诉讼制度让事先没有财产保护意思的妇女无法举证"财产难以得到公证的分割!在一些家庭中"妻子支配的大多是日常开支部分"而对家庭财产的投资和经营管理既不关心也不了解!在这种情况下"夫妻一旦发生纠纷"妻子往往因为拿不出足够的证据来支持自己的权利主张"使取证成为目前离婚财产纠纷案中的一个突出特点!%
&二’在离婚财产分割中的举证责任应体现公正原则
在离婚财产分割中实行$谁主张谁举证%"完全由主张方承担举证责任"在实际操作存在一定的困难"对主张权利的一方就显得勉为其难了!男女两性尚没有完全平等参与经济生活"这是一个不可更改的事实!南方网())(年-月-)法制纵横报道的哈尔滨宏鸣火锅老板李钟鸣#胡海英离婚一案"女方胡提出分割饭店#企业等价值千万的共同财产"一审判决下来"女方不仅分文未得"反而有几百万元的债务要求背负!实际上是男方已将财产转移#变卖"女方却拿不出充分的证据!现实中这样的例子不胜枚举"使得弱者在维护自己的权利的过程中处于无奈的境地!证据原则该如何理解#如何运用"我们必须面对"并且必须从倾斜的现实出发去考虑"因此不能机械的执行我国民事诉讼中的举证责任原则!笔者认为"一是根据举证的难易程度来分配举证责任!难易程度主要根据当事人距离证据的远近"接近证据的难易"收集证据能力的强弱决定"一般由举证相对容易的当事人承担!对于难以认定的"争议较大的夫妻共同财产"主张权利方无法提供切实有效的证据"则由对方提供证据证明该财产不存在或不属于夫妻之共同财产!二是要考虑对双方是否公平!这就是法官对个案情况的自由裁量权的体现!要对案件的情况"按照法理#法律的精神#习惯#生活经验等加以判断"以达到法律公正性的目的!
&三’完善和健全夫妻财产管理制度
正是由于我国在夫妻共同财产方面缺乏有效的管理制度"才造成在分割夫妻共同财产时取证难"要改变此种局面"笔者认为应从以下几个方面健全和完善5 -/增设夫妻共同财产和夫妻个人财产管理的规定
夫妻共同财产经夫妻协商"可以由夫妻双方或一方管理并承担相应的财产责任"对重大共同财产处分时"必须经夫妻双方书面协商同意"夫妻一方擅自处分重大共同财产的"他方有权主张无效!但是不得对抗善意第三人!
(/完善财产登记和评估制度
鉴于我国财产登记制度的不完善"无论是国家和夫妻个人都很难掌握其财产的多少!应建立财产登记制度"这样就能利于执法机关的查询8对涉及公司中的股份和经营收入"一定要经过严格的审计"如果作虚假审计不仅要承担相应的法律责任"还要对另一方因此遭受的财产损失承担赔偿责任!
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()),年2月桂林师范高等专科学校学报第()卷第-期&总第,.期’
!"事后追偿制度
我国婚姻法第#$条规定%&离婚时’一方隐藏(转移(变卖(毁损夫妻共同财产’或伪造债务企图侵占另一方财产的’分割夫妻共同财产时’对隐藏(转移(变卖(毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方’可以少分或不分)离婚后’另一方发现有上述行为的’可以向人民法院提起诉讼’请求再次分割夫妻共同财产)*此条规定虽然为离婚诉讼中举证困难的当事人提供了有效的法律保障’但这还没有做到防患于未然’而且在实际中’事后的追究权往往无法落实或者对方实际无财产而使这一项权利无法得到实际的保护+同时增加了当事人经济和精力上的负担’增加了诉讼成本)如果完善了财产登记和评估制度’则可使这项权利的保护更加完善无疑)
四(结语
离婚终结了一个婚姻家庭的历史)处理离婚财产纠纷’既要严格依法处理’又要考虑情理和社会效果’力求实现法律所要求的公平公正)这样才能够有效保障婚姻当事人的利益’尤其是保护弱者一方的利益’缓解或解决因婚姻破裂所带来的家庭和社会矛盾)我国目前的婚姻法所确立的离婚财产分割制度’在立法上存在种种缺陷’实践中难以操作’不能对离婚中弱者提供切实有效的法律救济手段)如果不从立法上加以进一步修正完善’就不能真正实现法律规定的离婚自由对人性解放的真谛)
,参考文献-
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^责任编辑龚维玲r
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#刘萍论离婚诉讼中的财产分割问题0118年!月
离婚谈判技巧 第一部曲：前期律师谈判 很多即将离婚的夫妻，已经难以心平气和的坐下谈判，由于双方缺乏互信，更是对争议的问题难以达成一致意见。但不能因此就认为没有谈判的必要或断定再没有谈判成功的可能。本律师认为，在男女双方难以谈判的情况下，可以请律师协助谈判，注意技巧，有时是可以谈判成功的。 律师可以运用法律知识说服对方; 律师可以凭借经验技巧把握对方心理; 律师可以起到中间人协调作用; 律师可以促进谈判且避免留下离婚后遗症; 相信在律师的参与下，就会有一份谈判成功的希望，这样可以避免诉讼，避免进一步的矛盾激化，避免感情再受到伤害，避免劳民伤财。因此说，诉讼前的谈判是应该有的，此为第一部曲。 第二部曲：诉讼阶段的谈判 如果双方矛盾较深无法谈判成功，或者对方蛮不讲理无法交流，或者对方拒绝谈判，此时再进入诉讼阶段。 法院要审查离婚当事人之间的夫妻感情是否破裂，如果夫妻感情确已破裂，法院会判决离婚，同时会一并处理财产问题和子女问题。 如果法院经审查认为当事人间的夫妻感情尚未完全破裂，还有和好的可能，一般会判决不予离婚，当然就不会再处理财产问题和子女问题。 诉讼过程中依然需要谈判，法官会主持调解，律师也会参与调解，可以在法庭上谈判，也可以私下谈判。诉讼阶段离婚双方当事人都有着思想压力，律师如果注意火候，注意技巧，仍有促使双方谈判成功的可能。在诉讼阶段不理智的当事人有时是情绪激动，难以静心谈判，甚至仇人相见分外红眼，因此此阶段谈判相对较困难，仍应当以诉讼为主谈判为辅，以诉讼逼谈判，以战逼和。 离婚诉讼是法律的最后屏障，也是离婚当事人最后的选择，诉讼不是万能的，但没有诉讼是万万不能的;诉讼影响着参与诉讼的每位当事人;当诉讼存在风险、需要付出成本——金钱和精力，离婚当事人就会考虑选择诉讼还是私下和解;当前期谈判未果时，才有了离婚第二部曲——诉讼，当第一次诉讼无法解决问题时，离婚当事人经过权衡、经过诉讼的洗礼后往往又会选择第三部曲——后期的谈判(甚至是第二次的诉讼)。
如何正确界定抗辩与反诉 如何正确界定抗辩与反诉 一、问题的提出 笔者在诉讼实务中办理过的不少案件都引发了笔者对如何界定被告的某一主张应属于抗辩还是反诉的思考，其中一例较为典型的案情概要如下：原告建筑公司与被告房产开发公司签有《建筑工程安装合同》，由原告承包安装××大厦的电气、消防、水电、通风工程。合同约定，原告应在2002年4月12日完成三层及三层以下的所有安装项目、在2002年6月12日前完成所有九层楼的安装项目，并约定“如不能在2002年4月12日、6月12日前完成相应的安装项目内容的，每延误一天扣罚工程款人民币2万元”。工程完工后原告认为被告已付工程款900万元，尚欠付320万元而诉至法院，要求被告支付所欠工程款及相应的迟延支付违约金。被告认为，由于原告在2002年7月30日才完成三层以下的安装工程，延误109天；在2002年8月23日才完成所有安装工程，延误72天，即原告延误工期合计达181天之久，共应扣罚工程款362万元，因此被告非但不欠原告工程款反而已多支付了42万元工程款。
笔者作为被告的代理律师，得知被告的意图仅仅是希望通过扣罚原告的工程款以达到不需再支付工程款的目的，而并无要求被告返还“多支付”的部分工程款之意。则被告为了达到其目的，应以抗辩形式提出还是以反诉方式提出其主张?对于被告而言，关于“延误工期、应扣罚工程款”的主张如果以抗辩形式提出和以反诉形式提出能达到同样的审理效果(这里的审理效果包括法院对于证据关联性的接纳及认可程度、对于事实争议焦点的关注度、裁判文书是否必须说明对该主张的裁判理由等等)，则被告无疑是倾向于以抗辩形式提出其主张，因为一旦以反诉形式提出，必然涉及到案件受理费的预交问题。虽然案件受理费从理论上而言最终由败诉方负担，但由于诉讼结果的不可预知性以及我国司法实践采取的由败诉方将胜诉方已预付的案件受理费“迳付”给胜诉方的机制所带来的风险，当事人在能避免交纳案件受理费的情况下总是不愿意交纳的。 但在本案中，被告的主张以抗辩形式还是反诉形式提出能否达到同样的审理效果恰恰是无法确定的问题。这就涉及到了本文所关注的一系列问题，究竟抗辩与反诉的区分标准如何?在什么情况下，被告可以抗辩的方式表述其主张，在什么情况下，被告必须以反诉的方式提出其主张?抗辩与反诉是泾渭分明的还是可由当事人选择其一的诉讼权利?对于被告的抗辩，法院是否必须予以审理并在裁判文书中说明裁判理
离婚案件的管辖问题 离婚是指夫妻双方通过协议或诉讼的方式解除婚姻关系，终止夫妻间权利和义务的法律行为。当夫妻双方感情确已破裂，且调解无效时，通常会选择离婚。而在办理与离婚相关事务的过程中，财产分配、子女培养等问题常常会再度引发纠纷，导致协议离婚失去可能。此时，就要请律师到法院起诉离婚。涉及离婚诉讼，首先要确认的是离婚案件的管辖问题。 甲女与乙男在家乡A市a县登记结婚。 情境一：乙男去B市b县打工，离家超过1年，且没有回家的打算；后甲女得知南方在B市有了第三者，欲起诉离婚。——此时，可以a县法院管辖，也可以b县法院管辖； 根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释规定夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，可以由原告住所地人民法院管辖。 情境二：男在B市b县打工、女在C市c县，女想回A市a县起诉，可以吗——不可，B市b县法院管辖 根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释规定：夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的，由原告起诉时被告居住地人民法院管辖。离婚诉讼一般由被告住所地人民法院管辖。 情境三：情境二条件下，夫妻双方涉及共同财产3个亿（即涉及共同财产数额巨大） 根据《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》中，第四条明确规定：婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、名誉权、交通事故、劳动争议等案件，以及群体性纠纷案件，一般由基层人民法院管辖。也就是B市b县法院管辖。 但若标的额确实巨大，如果法官认为案件在市里有重大影响，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条第二项的规定：中级人民法院管辖下列第一审民事案件： （一）重大涉外案件； （二）在本辖区有重大影响的案件；
STANDARD CONTRACT SAMPLE (合同范本) 甲方：____________________ 乙方：____________________ 签订日期：____________________ 编号：YB-BH-016468 2020关于人民法院审理离婚
2020关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见 人民法院审理离婚案件对夫妻共同财产的处理，应当依照《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国妇女权益保障法》及有关法律规定，分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产，坚持男女平等，保护妇女、儿童的合法权益，照顾无过错方，尊重当事人意愿，有利生产、方便生活的原则，合情合理地予以解决。根据上述原则，结合审判实践，提出如下具体意见： 1、夫妻双方对财产归谁所有以书面形式约定的，或以口头形式约定，双方无争议的，离婚时应按约定处理。但规避法律的约定无效。 2、夫妻双方在婚姻关系存续期间所得的财产，为夫妻共同财产，包括： (1)一方或双方劳动所得的收入和购置的财产; (2)一方或双方继承、受赠的财产; (3)一方或双方由知识产权取得的经济利益; (4)一方或双方从事承包、租赁等生产、经营活动的收益; (5)一方或双方取得的债权; (6)一方或双方的其他合法所得; 3、在婚姻关系存续期间，复员、转业军人所得的复员费、转业费，结婚时间10
年以上的，应按夫妻共同财产进行分割。复员军人从部队带回的医药补助费和回乡生产补助费，应归本人所有。 4、夫妻分居两地分别管理、使用的婚后所得财产，应认定为夫妻共同财产。在分割财产时，各自分别管理、使用的财产归各自所有。双方所分财产相差悬殊的，差额部分，由多得财产的一方以与差额相当的财产抵偿另一方。 5、已登记结婚，尚未共同生活，一方或双方受赠的礼金、礼物应认定为夫妻共同财产，具体处理时应考虑财产来源、数量等情况合理分割。各自出资购置、各自使用的财物，原则上归各自所有。 6、一方婚前个人所有的财产，婚后由双方共同使用、经营、管理的，房屋和其他价值较大的生产资料经过8年，贵重的生活资料经过4年，可视为夫妻共同财产。 7、对个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利的一方有责任举证。当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理。 8、夫妻共同财产，原则上均等分割。根据生产、生活的实际需要和财产的来源等情况，具体处理时也可以有所差别。属于个人专用的物品，一般归个人所有。 9、一方以夫妻共同财产与他人合伙经营的，入伙的财产可分给一方所有，分得入伙财产的一方对另一方应给予相当于入伙财产一半价值的补偿。 10、属于夫妻共同财产的生产资料，可分给有经营条件和能力的一方。分得该生产资料的一方对另一方应给予相当于该财产一半价值的补偿。 11、对夫妻共同经营的当年无收益的养殖、种植业等，离婚时应从有利于发展生产、有利于经营管理考虑，予以合理分割或折价处理。 12、婚后8年内双方对婚前一方所有的房屋进行过修缮、装修、原拆原建，离婚
编号：_______________ 本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 离婚起诉书范文及注意事项 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
离婚起诉书范文离婚起诉书原告秦某，女，汉族，某年某月某日生，住某市某区某路某号某房，电话被告陈某，男，汉族，某年某月某日生，住某市某区某路某号某房，电话诉讼请求一、判决原告与被告离婚;二、婚生儿子陈某某由原告抚养，被告一次性支付抚养费万元给原告从年月起至年月止，按每月元计;三、某市某区某路某号某房所有权归原告所有，其他财产依法分割见清单。 事实和理由我于年月经人介绍与被告认识，见过一面后，在父亲之令、媒妁之言的撮合下，于同年月日到某镇人民政府领取结婚证。 年月日生下儿子陈某某。 由于婚前双方缺乏了解，感情基础薄弱，双方学识、生活环境和生活习惯不同，尤其是被告有非常严重的大男子主义、性格暴躁，对原告经常恶言恶语。 婚后不到二年，被告更是寻找借口在外租房另居，长年不归家。 自此以后，我与被告便过上牛郎织女式的分居生活。 结婚这么多年以来，我们没有正常的夫妻生活，我没有体会到夫妻之间的互相照顾，也没有体会到夫妻之间的关爱和家庭的幸福。 其实我所希望的只是家庭的一点点温暖。 但是，累了，只有自己默默承受;苦了，无人知晓;病了，自己照顾自己;受了委屈，没人可以倾诉和理解。 照料儿子，都是我一个人独力承受。 在分居期间被告也极少过问本人的情况，偶尔归家对我也是漠不关心，彼此积怨，没有沟通，致夫妻感情日益淡薄。 更令人伤心的是，被告在外还沾花惹草，与他人有不正当的男女关系，没有尽到夫妻之间应有的忠实义务，严重伤害了夫妻感情。 由于无法忍受这种没有感情、没有温暖的夫妻生活，我曾于年月提出协议离婚，双方虽然均认为没有和好可能，但被告却不同意离婚。 而经实践证明，夫妻双方分居多年，性格不合，更因被告不履行夫妻之间互相忠实、互相尊重的义务，致使夫妻感情完全破裂、毫无和好可能。
离婚诉讼中应对的技巧(同名19218)
离婚诉讼中十种应对策略 一、只要抓住对方有婚外情的证据，就可以在离婚时候多分夫妻共同财产： 不少婚姻纠纷中的当事人(尤其是女性)总是强烈渴望抓住对方有婚外情的证据，甚至不惜动用大量人力物业，包括聘请私家侦探。发现当事人基于两个目的：一是为了查明真相，在亲戚朋友中讨个说法，离婚也得离个明明白白;另一个目的则是寄希望于抓住对方的婚外情证据，以获得离婚时候多分财产，让对方搞婚外情要付出惨重的代价。 第一个目的是道德的范畴，在此不作评述。但第二个目的，恐怕婚姻法会让你失望。为什么呢? 1、通常我把婚外情的证据，分为三大类： 第一种是一般婚外情相关证据。包括一般的婚外性行为、婚外恋; 第二种是《婚姻法》说的“有配偶者与其它异性同居”的婚外情证据。 第三类最为严重，是涉及到重婚罪的婚外情证据。
2、我国现行法律认为，婚外情的过错，与离婚时候的夫妻共同财产的分割，并无必然的联系。就是说，即使取得对方婚外情证据,对于离婚财产分割的影响也不大。 3、通常情形下，夫妻离婚时候，法院进行财产分割的总原则是按照均等分割原则、按照照顾妇女儿童的原则，照顾无过错方和生活困难的一方的原则。如果取得对方婚外情证据，也只能是作为法官酌情考虑的一点，但是并不必然对夫妻财产分割产生重大影响。这是必须要明确的。 4、有很多当事人不顾一切，甚至付出巨大代价去取得对方婚外情证据，以期待在离婚时候可以多分到夫妻共同财产，其实是陷入了一个误区。那么取得婚外情的证据是不是一点用也没有呢?并不是。如果是前面所说的第二类、第三类婚外情，那么法院可基于此判决离婚，并且无过错方有权力据此要求对方给付离婚的精神损害赔偿。 二、如果对方不同意离婚，坚持离婚的一方一旦诉讼到法院，很快就能够解决离婚问题： 很多人认为，离婚是公民自己法定的权利。只要自己坚持离婚的话，即使对方不同意，诉讼到法院，也应该很快就会解决。这是由于对我国现行离婚法律制度和诉讼程序制度不了解所造成的。 1、人民法院判决是否离婚，是从维护家庭稳定、促进社会和谐的大原则考虑，所以对于判决离婚的案件，比较谨慎。
离婚诉讼中财产分割、子女抚养问题可以分案审理 发布日期：2009-06-20 文章来源：互联网 离婚诉讼中除了解决夫妻身份关系问题，往往还涉及子女抚养和教育、夫妻共同财产的分割，有时还发生共同债务的清偿、一方对他方的生活帮助等问题。不少人认为，这些问题关系到婚姻法确立的男女平等，保护妇女、儿童合法权益等项原则的贯彻，因而必须和离婚问题一并解决。将夫妻之间身份关系的解除与否与基于此产生的财产问题一并处理，有一定的积极意义，但从保护当事人充分行使诉讼权利，维护司法公正的角度来看，将上述几项内容一起审理，一并作出判决也有不妥之处：第一，从诉讼法律关系上看，离婚之诉与财产分割之诉、抚养关系之诉属于不同性质的诉，把不同性质的诉合并审理不符合诉的合并的一般原理。第二，不利于当事人充分行使自己的诉讼权利。在一方要求离婚，而被告不同意离婚的情况下，现行的审理办法常常使不同意离婚的一方处于进退两难的境地。如果其竭尽全力，列举证据，论证其与对方夫妻感情没有破裂或夫妻感情尚好，则他（她）就不可能也不应当提出夫妻财产分割的主张与理由，也不应提及子女抚养教育问题。这种情况下，如果法庭认为双方夫妻感情确已破裂，且又调解无效，将依法判决准予离婚，并将财产问题、子女抚养问题一同处理，显然，不愿意离婚的一方对财产分割、子女抚养方面的诉讼权利被剥夺，势必造成法院对该方面问题的处理难以保障公正。反过来，不愿意离婚的一方一旦违心地谈及财产分割的要求或子女抚养的意见，则与其夫妻感情没有破裂而不愿意离婚的主张相矛盾，当即就会成为对方攻击自己主张的“杀手锏”，使自己处于更加不利的诉讼地位。第三，不利于法院公正审理案件。将是否准许离婚与其他问题一并审理，往往会使当事人在几项不同的诉讼请求之间讨价还价，比如一方以财产方面的“牺牲”换取对方同意离婚的让步，或一方以不离婚给对方施加压力以获得较多的财产利益等，法院也会自觉或不自觉把不同性质的权利交织在一起，“综合平衡”作出判决，或以此作为强行调解的“武器”。这样做的结果，必然会一定程度上限制离婚自由，也会鼓励部分草率离婚者的行为。 上述矛盾，有以下几种解决方案：第一种做法是把夫妻间身份关系之诉优先于其他问题单独处理，子女抚养问题和夫妻财产分割问题在法院判决后另案处理。第二种做法与第一种相近，但夫妻身份关系解除后处理与之相关的子女抚养、财产分割问题时，应由同一审判组织审理。第三种方案，可对现在审判实践中的通行做法加以改进。即由同一审判组织，将以上几项内容作为一个案件处理。这又分三种情况：一是调解结案，这和现行的做法没有多大区别；二是经调解双方同意离婚，但对子女抚养、财产分割不能达成一致，这种情况法院可经开庭作出判决；三是调解不成需判决结案时，应首先对夫妻身份关系作出处理，即判决准予离婚或不准予离婚，当事人对判决不服，可在１５日内上诉，只要二审判决不准予离婚的，全案终结诉讼；如果二审判决准予离婚的，则双方当事人对子女抚养、财产分割的争议可另案起诉。
民事诉讼中法官的调解技巧 赵丙刚2008100238 民事调解能够及时、彻底地解决民事纠纷，修复因诉讼而受损的人际关系，使诉讼成为令原、被告都满意的双赢官司，有利于促进人际和睦，社会和谐，也有利于自觉履行，是法院处理民事诉讼的主要结案方式，是我国民事诉讼中颇具特色的一项制度。民事纠纷案件能否顺利进行调解，与法官的调解技巧有直接的关系。法官的调解技巧对提高案件质量与效率有积极的作用。下面本人将就法官的调节技巧做一浅薄的探索。 一、要把握好最佳调解时机 各类民事纠纷都有其自身的特点，调解的的最佳时机也不相同，同一类型纠纷由于当事人情况不同，调解的的最佳时机也有所不同。民事纠纷诉讼调解时机可以分为： 1、“立即处理”。即案件受理时立即进行调解，制止事态扩大，及时化解矛盾，把纠纷处理在萌芽状态。一般适用于标的争议不大、当事人具有一定社会地位身份或对法院比较信任以及初次涉讼等纠纷，如欠款、借贷、一般债务、相邻关系等。此刻当事人解决纠纷心切并且对法院认可自己的理由寄予希望，纠纷初期事态尚未扩大，矛盾不尖锐对立面较小小，及时解决纠纷可以节省当事人的时间和精力，有利于诉讼调解。
2、“冷却处理”。即案件受理后不急于调解，等待时机成熟时再进行调解。“冷却处理”一般适用于当事人感情比较冲动、对立情绪强烈或者抹不开面子以及一气之下引起的纠纷等，如离婚、损害赔偿、赡养、继承、分家析产等。此刻当事人正处在气头上，比较固执，都恨不得值对方于死地而后快。因此，必须等待一段时间，让当事人气消了，情绪稳定了，考虑成熟后，有了调和的余地和基础再进行调解。 3、“去伪存真”。即回避当事人的轻率的调解意见，逐步引导当事人走上调解正轨。“”一般适用于草率诉讼或诉讼另有其他意图的纠纷。对某些纠纷诉至法院后当事人虽然意见一致，但过于轻率、情绪化、不计后果，或者明显欠缺考虑，简单调解可能会引起不良后果的，不能简单调解，要耐心做工作，摸清找准当事人的真正用意后再调解。如离婚案件一方诉讼并非真想离婚，赡养案件老人诉讼并非只想解决吃住等。 4、“一鼓作气”。即整个调解过程要连贯、快捷、完整，一气呵成。经说理、疏导、教育、批评、帮助后，当事人一有触动，要及时发现并把握时机，迅速拿出可行的调解方案，促成当事人达成协议。同时，充分利用现代化办公工具，及时制作调解书，当场送达双方当事人签收，防止夜长梦多，避免当事人反悔而前功尽弃。 二、采取灵活的方式方法 法官要根据案件和当事人之间关系的具体情况，采取不同的方式方法。 1、面对面调解。即法院召集双方当事人面对面进行调解，是调
论诉讼上的抵销(一) 摘要：民事诉讼中被告可以减少或消灭对方诉讼请求为目的提出债权抵销的主张。这种抵销的性质属于诉讼行为，应当据此设定其要件、法律效果和权利行使方式。不应当采用扩大反诉制度的适用范围或采取强制反诉的做法，而应按照独立之诉对待。作为诉讼行为，诉讼上的抵销应具备诉讼行为的成立要件和生效要件;作为独立之诉，诉讼上的抵销应当具备反诉成立和生效的要件。关键字：民事诉讼诉讼行为抵销民事权利的行使与保护有赖于公力救济程序的保障。即使是形成权，也有可能甚至是必须通过诉讼的途径得以实现。抵销作为债消灭的原因之一，总是被当然地视为私法行为，而抵销权则被认为属于形成权，其行使只需单方意思表示即告完成。〔1〕"抵销应以意思表示向他方为之，其性质为形成权之一种，为抵销时既不须相对人之协助，亦无经法院裁判之必要。"〔2〕但在实践中大量发生的情形是，被告人往往在诉讼中才提出抵销的主张，譬如，甲以乙违约为由向法院提起诉讼，要求乙支付违约金5000元，乙在诉讼中向法院主张甲曾经向乙借款3000元的事实，请求法院予以抵销。"此种得于诉讼外行使之私法上形成权，当事人亦得于诉讼上行使。"〔3〕很显然，这种发生在诉讼中的抵销不同于我们通常理解的反诉，因为提起反诉的基本要件是本诉与反诉的诉讼标的必须有法律上的牵连关系。既然诉讼上的抵销不是反诉，那么其存在的合法性和合理性就成为问题。本文试图对能否在诉讼中提起抵销，诉讼上的抵销是否具有独立于作为法律行为的抵销的意义，其法律性质和法律效果与私法行为有何不同以及在立法和司法实践中应当怎样处理等问题加以探讨。一、诉讼上的抵销的界定诉讼上的抵销，是指在民事诉讼中，被告主张自己对原告有满足抵销条件的债权而提出抵销，以达到在法院确认原告的请求成立的情况下作出余额判决，从而减少或者消灭对方诉讼请求的目的。民法上的抵销，是指当事人就互负给付种类相同的债务按对等数额使其相互消灭的意思表示。〔4〕大多数大陆法系国家用"抵销"一词指称无关联请求权之间的抵销。这种抵销可分为三类:一是法定抵销，即按照法律规定所作的无关联的请求权的抵销，我国合同法第99条即是;二是协议抵销，或称任意抵销、合意抵销，即互负债务的当事人通过达成合同而发生的无关联请求权之间的抵销，我国合同法第100条对之也作了规定;三是审判上的抵销，或称裁判上的抵销，即通过启动诉讼程序以法院作出判决得以实现的抵销。以卢森堡为例，其民法典第1289-1299条把抵销分三种，即法定抵销、审判上的抵销与约定抵销。审判上的抵销发生在诉讼程序中，被告为答辩原告的清偿请求提出反请求。〔5〕根据世界主要国家的立法与理论，还可以按照抵销的行使方式，把抵销分为三类:(1)自助抵销。凡是主张请求权的两个人都有清偿能力，而且债务人在扣除交叉请求权金额后所作的清偿原始请求权的提示视为有效的清偿提示，就是作为自助救济行使的抵销。〔6〕在许多大陆法系国家，无关联请求权之间的抵销是一种自助救济，无需通过诉讼程序进行。学说上称之为形式主义，又称单独抵销主义。德国、瑞士、日本等国现行立法采此原则。也有一些国家，抵销凭法律自动成立，即使当事人不知道，只要民法典规定的各项抵销条件已经具备，抵销就告成立。学说上称之为实质主义，又称当然抵销主义。这些国家包括法国、卢森堡、比利时。英国人把无关联的请求权之间的抵销称为成文法上的抵销或普通法上的抵销。这种抵销一般限于在诉讼程序中援用。因此，在英国，无关联请求权之间的抵销一般不能作为自助救济行使。而在大陆法系，反对无关联请求权之间的抵销是诉讼上抵销这一立场，而不问这种抵销是否属于自助抵销。(2)破产程序中的抵销。这是当主张请求权的人中一人为破产人时的抵销。破产程序之外的非合同约定抵销是为了避免诉讼的迂回，破产程序中抵销的目的是公平处理当事人之间的关系。法律规定破产程序中的抵销是向主张抵销的当事人提供一种决算程序，凭这一程序，他和有担保权益的债权人一样，能优先于全体普通债权人得到清偿。(3)诉讼上的抵销。这是作为诉讼程序上的一项抗辩提出的抵销，因此有时称之为抵销的抗辩。即使在采用自动抵销的国家，被告往往需要在诉讼中主张抵销，尽管抵销早已成立。这是因为法院只能凭他所提出的主张作出判决。
财产分割离婚起诉书范本 如何写财产分割离婚起诉书?下面是给大家收集的财产分割离婚起诉书范本，供大家阅读参考。 财产分割离婚起诉书范本1 原告：xx 女 19xx年x月xx日生个体业者 住址：市xx街xxx号 被告：xx 男 19xx年x月xx日生 诉讼请求 请求依法分割原、被告共同财产辽gtxxxx出租车的出卖款总计120000元。 事实与理由 本案原、被告双方于xxxx年x月xx日结婚，在婚姻关系存续期间共同购买辽gtxxxx出租车从事经营活动。后感情不和准备协议离婚，因原、被告双方均愿意保留该车的所有权，故在离婚时未能就该车的分割达成一致意见，当时该车由被告占有使用。原、被告于xxxx年x月xx日离婚后，原告多次找被告协商解决此事，但被告不予理睬并拒绝提供该车的下落。原告对此产生怀疑经多方了解，才得知被告在离婚的前一天就私下变卖了该车。根据我国《婚姻法》第四十七条：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次
分割夫妻共同财产。及最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第三十一条：当事人依据婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年，从当事人发现之次日起计算。依据上述规定，原告认为其依法有权请求分割共有财产辽xxxx出租车出卖款。故诉于贵院，请支持诉求。 此致 xx市xx区人民法院 起诉人：xx xxxx年x月xx日 财产分割离婚起诉书范本2 原告：×××，女/男，(民族)，××年××月××日生，住××市××区××路××号××房，电话：…… 被告：×××，女/男，(民族)，××年××月××日生，住××市××区××路××号××房，电话：…… 诉讼请求 一、判决原告与被告离婚; 二、婚生儿子×××由原告抚养，被告一次性支付抚养费万元给原告(从年月起至年月止，按每月元计); 三、××市××区××路××号××房所有权归原告所有，其他财产依法分割(见清单)。 事实和理由
诉讼离婚立案技巧 当事人就离婚的相关问题达不成协议，应当通过诉讼的方式，依法向人民法院提起诉讼，当事人也可以不经过协商直接向人民法院提起诉讼。起诉应当向人民法院递交起诉状，起诉状包括正本一份，副本一份。起诉状应当记明下列事项：（一）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所。（二）诉讼请求和所根据的事实与理由。（三）证据和证据来源，证人姓名和住所。人民法院收到起诉状或者口头起诉，经审查，认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人，发给《受理案件通知书》、《应诉通知书》和《举证通知书》，认为不符合起诉条件的（比如在女方怀孕期间或者中止妊娠后六个月内男方提起的离婚诉讼），应当在7日内裁定不予受理，发给《民事裁定书》，原告对裁定不服的可以提起上诉。原告起诉离婚应向人民法院预交案件受理费，法律规定每件交纳10-50元。涉及财产分割的，财产总额不超过1万元的，不另收费；超过1万元的，超过部分按1%交纳。为了保护当事人的利益，在书写起诉状时应注重一些技巧。比如诉讼请求中分割夫妻共同财产的项目下，可只写双方有争议的财产，或者不明确写明有哪些财产，只写“依法分割”，这一招对有的法院有效，法院询问财产数额时，则以不超过1万元应答，有的法院甚至不问，直接按财产1万元以下的案件收费。而有的法院立案庭的同志则要求必须写明财产的数额，在提交诉状时附财产清单。这里，可以拣一些主要的列上，尽量控制在1万元以下。一般立案的法官不负责审理案件，在案件具体审理过程中，对于清单中未列入的财产你还可以主张分割，主审法官一般不去追究该财产交没交诉讼费，因为即使他追查下来，当事人补交了诉讼费，也到不了他的口袋中，他何苦做这损人不利已的事呢？原告自接到人民法院预交诉讼费用通知的次日起7日内预交，预交确有困难的，可在预交期内向人民法院申请缓交。原告在预交期内未预交又不提出缓交申请的，按自动撤回起诉处理。人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状。答辩状的格式及范例可点击此处查看。被告提出答辩状的，人民法院应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告，被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。人民法院在《举证通知书》中应当载明指定的举证期限。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可，由人民法院指定的举证期限不得少于30日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名盖章，注明提交日期，并提出副本一份。对当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。当事人增加、变更诉讼请求，应当在举证期限届满前提出。经当事人申请，人民法院可以组织当事人在审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件（比如涉及的财产较多，涉及股票、期货、知识产权等），应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。交换证据之日举证期限届满。证据交换应当在审判人员的主持下进行。在证据交换的过程中，审判人员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷；对有异议的证据，按照需要证明的事实分类记录在卷，并记载异议的理由。通过证据交换，确定双
离婚案件的谈判技巧 那么，我们将如何通过谈判来达成令夫妻双方都可以接受的离婚协议呢?实际上，所有的谈判都遵循着同一步骤：接洽——计划(研究、设定目标、策略、步骤)——为签订协议而进行的协商会议——为确保协议的执行而完成相关规定。 其实，任何一个离婚协商谈判都存在两个基本组成部分：即到底哪些是双方均能承担得起的，哪些是可以接受的。 而夫妻双方进行协商谈判的目标就是在夫妻双方找到那个既合理又合法的平衡点。 因此，你首先需要与你的律师进行协商以确定你希望在分居或离婚协议中达成的宗旨或目标，当你明确了这个问题，那么紧接着下一步就该考虑如何来达成这个宗旨或目标了。 思考问题要有逻辑性事实上，男女从来不曾真正达到平等、同一，就好比在离婚谈判中，当女方使用商业谈判性质的逻辑来准备离婚时，她们可能会被冠以残忍、工于心计甚至是霸道的罪名，而同样的，如果男方这样做，所获得的通常就是实际、合理，很少会被认为是在耍手段。 因此，要想在离婚谈判中达成一份可以令双方均感满意的协议，事先的充分准备、以及双方合理且清晰的思路将是非常重要的。 另外，你的想法与要求必须公正合理，这样才不致于引起双方之间的激烈争执，如果你能够合理地陈述自己的理由，那么，问题也许
会更容易解决。 在双方协商的过程中，你可以翔对方配偶提出心中疑问，让对方对此进行阐述;同样的，对方配偶可能也会有问题需要你进行说明。 对需要解决的问题你可以也应该坚持自己的观点，但你一定要保持温和的态度。 你为双方协商谈判作准备的时候，如果你能够学会站在对方配偶的角度考虑问题，经常问自己“如果我是他(她)会怎么办，那么你们的离婚协议的制定也许就不会那么麻烦。 下面内容可供参考：●选择一个对双方均相对宽松的时间以及适宜谈判的安静场所进行;●请依据事先约定的时间准时到达谈判场所;●确保自己携带了谈判所需的所有文件的副本;●在双方谈判过程中，态度要端正，用语要礼貌，保持冷静并适当表现出自己的自信;●要耐心倾听对方陈述，不要常常打断;●在保持态度正确的同时，也可行使自己提出反驳意见的权利;●你可以坚持自己的想法，但不要顽固不化，要注意听取别人的建议，哪怕是批评，也可能是善意的、值得考虑的;●请尽量不要以谈生意一样的态度来商议自己的个人问题;●不要被自己需要承担的责任吓倒，你可以要求考虑时间，或出来咨询一下你的亲友或是你的律师;●不要让自己不甘愿的作出任何决定，哪怕你的律师也同意的情况下，此时你可以请求先将这个问题缓一下，以便自己具有充分的时间进行考虑;●任何的离婚谈判都无法避免争执，当你感觉自己的情绪开始紧张，心情开始烦躁，甚至愤怒开始在心中蔓延时，
民事诉讼反诉可以什么时候提起 一、民事诉讼反诉可以什么时候提起 民事诉讼中反诉的时间应当在证明期限届满之前。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十六条的规定，反诉的时间和诉讼请求的增加是：案件受理后，法院辩论结束。根据最高人民法院第三十四条关于民事诉讼证据的第三款，反诉的时间和请求权的增加是：在证明书期满前。 从理论上讲，民事诉讼证据规则和证据规则属于同一法律，对于同一法律，当然，新的法律优先原则和旧的法律，当然适用证据规则。最高人民法院关于民事诉讼证据的第八十二条规定：“法院过去的司法解释与本规定的规定不一致，以本规定为准。” 二、反诉条件是什么 1、反诉一般只存在于请求之诉中，不存在确认之诉和形成权之诉中。 确认之诉是确认某一法律关系的性质或某一权利的存在状态；形成权之诉是请求人通过法院行使法律赋予其的单方面的权利，不需要经过对方的许可和配合，这两种诉讼的性质决定了其内容的单一，法院可以通过审查请求人有无该方面的权利直接作出认定，反诉并不能使法院审查的范围增加，所以没有存在的意义。请求之诉的类型十分广泛，几乎囊括了所有的权利义务之争。当事人双方的关系并不是原告的诉讼请求所能概括的，尤其在双务合同中，双方存在互负债务的情形，针对被告提出的反诉，不仅能够全面看待当事人间的纷争，也有利于对本诉作出正确的判决。 2、本诉与反诉法律上的牵连性表现在建立在同一法律关系之上。 例如原告请求被告偿还借款，被告反诉原告以前曾向其借款未还。本诉与反诉事实上的牵连性表现为虽不是同一种法律关系，但存在利害关系，反诉主张的权利可以吞并、抵销原告的诉讼请求，而且反诉的内容与本诉是同一的或类似的，合并审理符合诉讼经济原则，例如原告请求被告偿还因付货不能的欠款，被告反诉原告已将该款项提走。 有的案件中，被告的请求与原告的请求虽从表面上看有一定的牵连性，但其不能达到吞并、抵销原告的诉讼请求的目的，就不能构成反诉。例如原告起诉被告破坏建筑工地，造成财产损失，被告则以原告侵犯其土地使用权、原告持有的施工许可证系违法为由提起反诉。被告对原告的侵权行为与被告是否违法建筑之间并没有必然的联系，只要被告侵权事实存在，就可以支持原告诉讼请求，即使原告有违法建筑行为，也不能认定被告侵权行为的合法性。 3、本诉与反诉的标的必须是同一性质。 既然反诉与本诉意在为某种程度的抵销，其标的必定是同一种类物，否则就无法一并判决。
---------------------------------------------------------------范文最新推荐------------------------------------------------------ 法院一般离婚手续的管辖 法院对于离婚手续的管辖的具体规定包括自然人离婚手续管辖和军人离婚手续管辖，对于这两方面的离婚手续的管辖的具体规定如下：一、离婚手续诉讼的提起，必须是婚姻关系的一方当事人，其他任何法院对于离婚手续的管辖的具体规定包括自然人离婚手续管辖和军人离婚手续管辖，对于这两方面的离婚手续的管辖的具体规定如下： 一、离婚手续诉讼的提起，必须是婚姻关系的一方当事人，其他任何第三人均不得以诉讼当事人的身份提出离婚诉讼; 二、提起离婚手续诉讼的一方，必须与被告方具有合法夫妻关系，即双方必须是合法配偶，其他关系不能提起诉讼离婚; 三、提起离婚手续诉讼的一方，必须具有完全的民事行为能力，不具备完全民事行为能力的人不能提起诉讼离婚; 四、提起离婚手续诉讼的一方，必须向人民法院提交离婚起诉状及副本各一份，起诉书中要有明确的诉讼请求、事实、理由、财产的分割、子女的抚育及相关的证据; 五、夫妻共有财产的清单(含房产、股票、债券等); 六、原告应呈交能证明其与被告的合法夫妻关系的结婚证或夫妻关系证明书; 七、原告应向有管辖权的人民法院提交离婚起诉状。 1 / 6
如果原被告本人不能出庭或者认为需要请一个人代为参与诉讼，可以依法委托诉讼代理人参与诉讼，但原被告必须是符合上述要求的主体，任何人不可代理。 法院离婚手续的管辖地 一、对不在中华人民共和国领域内居住的人，对宣告下落不明或失踪的人，对被劳动教养的人和对被监禁的人提起离婚诉讼，由原告住所地人民法院管辖，原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。 二、军人离婚手续案件的管辖 1、非军人对军人提起离婚手续诉讼，军人方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖; 2、双方都是军人的，由被告住所地或被告所在团级以上单位驻地的人民法院管辖。 三、夫妻一方离开住所地一年的离婚，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地一年的离婚，由被告经常居住地人民法院管辖，没有经常居住地的，由原告起诉时居住地人民法院管辖。 四、在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚手续诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不受理，婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民院管辖。 五、在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚手续诉讼须由国籍所属国法院管辖不予受理，应由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。
民事起诉状（离婚后财产纠纷之未分割） 要点 夫妻离婚后，原告向法院提起分割财产、离婚损害赔偿等诉讼请求。 民事起诉状 案由：离婚后财产纠纷 诉讼请求： 一、依法分割原被告婚姻存续期间的夫妻共同财产； 二、判决原告在被告支付完毕共同财产折价后一个月内，可以在被告婚前房屋内居住，作为 被告对原告的困难帮助； 三、判决被告支付离婚损害赔偿款人民币元； 四、诉讼费由被告承担。 事实与理由： 一、原被告结婚及离婚的基本情况 原被告年月日经人介绍相识，很快确立恋爱关 系，年月日在市区民政局登记结 婚，婚后年月日生育一子，现年岁半。双方均 系初婚。 二、夫妻共同财产情况 由于被骗离婚，双方的夫妻共同财产未进行分割，因此，原告不得不起诉要求分割，双方主 要的夫妻共同财产为：
1. 车（ _________________ ）一辆，登记在___________________ 名下； 2. 被告名下有存款，要求依法分割； 3. 被告名下住房公积金，要求依法分割； 被告采取欺骗手段与原告离婚，故意不分割夫妻共同财产给原告，属于恶意隐瞒转移财产的 性质，同时与异性有婚外情并同居，存在明显的婚姻过错。依婚姻法第四十七条及相关司法 解释要求对无过错方在财产分割方面进行照顾的规定，要求共同财产按原告 60%，被告40% 的比例进行分割。 三、原告要求被告给予困难帮助 原告名下没有房屋，收入一般，属于生活困难，而被告名下有房屋，收入也高于原告，根据 《婚姻法》第四十二条的规定，被告应从其住房等个人财产中给予适当帮助。因此，原告要求，在被告给付完毕上述夫妻共同财产的折价之后一个月内，可以与子女在被告的婚前房屋号房屋内居住。 四、要求被告向原告支付离婚损害赔偿款人民币元 被告与异性有婚外情并同居生活，严重违反夫妻忠实义务，依《婚姻法》第四十六条之规定, 要求向原告支付损害赔偿款 *万元。 请法庭依法判如所请。 此致 __________________ 人民法院 具状人： 年月日
关于离婚案件法庭辩论的策略与技巧 离婚案件法庭是如何辩论的，有什么策略与技巧吗？以下是整理了离婚案件法庭辩论的策略与技巧，供你参考。 俗话说“理不辩不明”。诉讼也是如此，双方的观点谁是谁非，不仅要证据的支持，而且还需要明晰的语言将自己的主张进行归纳和总结以及用有理有据的语言指出对方错误观点，以求得法院的支持。这个过程，就是法庭辩论。法院调查阶段结束后，就进入了法庭辩论阶段。 离婚案件一般有三个争议焦点，即夫妻感情是否确已破裂及谁是过错方。 离婚案件法庭辩论一、夫妻感情是否确已破裂及谁是过错方的辩论 庭审辩论应该围绕这三个争议焦点进行，并且在发表自己的意见时，对于每一个争议焦点论点的陈述，都要简明扼要，有理有据，不可进行长篇大论，否则法官也可能听糊涂了。 针对夫妻感情是否确已破裂发表辩论意见，一般要从婚姻基础、婚后感情、夫妻感情破裂的原因、夫妻关系的现状以及有无和好的可能五大方面来阐述自己的观点。也就是说，原、被告一方，要站在自己的角度，结合案件事实，针对以上五个方面围绕自己的主张进行辩论。
1.婚姻基础方面，主要指双方是否自由恋爱以及恋爱接触的时间长短，双方恋爱期间的感情如何等方面进行辩论。 2.婚后感情方面，主要指结婚以后，双方夫妻的感情生活如何，是不是经常吵闹，甚至发生激烈的冲突等情况。 3.夫妻感情破裂的原因，主要指造成现在夫妻之间存在矛盾或裂痕的原因是什么，是由于第三者的介人，还是双方人生观念不同，还是性格的严重不和导致的。 4.夫妻关系的现状，主要指夫妻关系现在情况如何，是否分居，是否依然同居一室，同吃同住等。 5.有无和好的可能，是指导致夫妻之间产生分歧的矛盾是不是可以调和，是不是可以通过一定的努力挽回夫妻感情，使夫妻重归于好。 谁是过错方，一般在离婚案件中也是一个争议焦点。根据《》及其相关规定，离婚时，财产分割的一个基本原则，就是照顾无过错方。离婚案件中，常见的过错有婚姻不忠实行为、、恶习三种。如果能够证明自己是无过错方而对方有过错，在财产分割甚至子女抚养方面，都可能会居于一定的优势。 离婚案件法庭辩论二、子女抚养方面的辩论 子女抚养方面，在进行辩论时，主要围绕孩子判归谁对孩子成长更为有利这一个中心原则展开。比如，从以下几个方面进行辩论：其一，孩子的年龄。根据(婚姻法》及其相关规定，2周岁之内的孩子一般归女方抚养;如果孩子在幼儿期，同等条件下，法院判归女方抚养的可能性会相对大一些。
陈秀玲陈毅清，中国法院网 民法意义下的反诉，要求所提之事由必须是因原、被告的民事行为而形成的一种独立于本诉原告的诉讼请求所赖依存在的民事法律关系之外的一种民事法律关系，它是一种新的独立的诉讼请求。而本案中二被告提出的主张不符合反诉的构成要件，应属抗辩范围，因为二被告提出的答辩要求已包含在本诉原告的诉讼请求所依赖存在的民事法律关系中，两者之间并未形成一种新的民事法律关系，因而不能作为一种独立的诉讼请求存在。 抗辩是指在诉讼过程中，被告用来对抗原告的请求或者使原告请求权发生延期效力的主张，是程序上的一种对抗主义。抗辩可分为诉讼程序的抗辩和诉讼请求的抗辩，前者虽然不能使原告的请求权归于消灭，但可以促使原告的请求权发生延期效果；后者则有可能直接导致原告请求权不能完整地实现或者归于消灭。抗辩对本诉具有依附性，原告撤诉后，抗辩也就不复存在，抗辩只能在本诉原告诉请范围内要求减轻或免除自己的责任。抗辩不存在是否受理的问题，凡针对原告诉请提出的抗辩，法院均应予以审理。 反诉则是指在已经开始的诉讼程序中，本诉的被告向人民法院提出的以本诉原告作为被告的一种独立的反请求。从民法理论上去探寻，反诉提起的条件一般包括：①提起反诉的主体只能是本诉的被告；②反诉诉请应当与本诉的诉请具有牵连性，即反诉与本诉的诉请或诉请理由基于同一事实或者同一法律关系，没有此种联系，应视为另一个案件，不能认定为反诉；③反诉只能向审理本诉的人民法院提起；④反诉必须在本诉作出裁判前提出；⑤反诉请求的目的是为了吞并、抵销或者排除本诉中原告的诉讼请求，可以少于等于或者大于本诉请求的范围。 在民商事审判实践中，对于案件诉讼中的反诉与抗辩的关系问题，在办案法官中一直是多有争论的问题。被告提出的主张到底是抗辩还是反诉，往往容易发生混淆，从而导致对民事纠纷处理上出现错误。为避免该类情况的发生，我们需要弄清抗辩与反诉的概念及区别所在，以便正确区分抗辩与反诉，正确确定法院案件的审理范围，最终才能对案件作出公正裁决。 依希新浪博客 一、民商事诉讼中反诉的基本涵义与适用条件 反诉是一项实务性很强的制度，理论界对于民商事诉讼中反诉的内涵的认识并不一致。通常所认为的反诉，在英国和美国被称为反请求，是指在已经开始的诉讼程序中，被告人以本诉的原告为被告提出的旨在抵消或吞并原告诉讼请求的独立的反请求。因此，反诉从其性质上讲是一种独立的特殊之诉。 对于提起反诉应当具备什么样的条件，学者间的争议亦很大，笔者认为，本诉的被告提起反诉，应当具备以下条件： 1. 因为反诉是一种独立的请求，所以提起反诉应当具备民商事案件的一般起诉条件。同时反诉诉讼请求与本诉诉讼请求要么基于同一事实关系，要么基于同一法律关系，要么基于某种权利义务，但必须具有一定的关联性时本诉被告才能提出反诉。 2.反诉必须是受人民法院主管的案件，但反诉所涉及的诉并不一定是本诉受理法院具有管辖权的案件。 3.反诉的原告只能是本诉中的被告，而反诉中的被告就可以包括本诉原告以及附加的其