我国独立董事制度的完善

论独立董事的独立性与我国相关立法的完善摘要：独立董事制度在和中国企业结合和市场运行的磨合中备受非议。

中国独立董事制度比较缺乏独立性：独立董事人格、法律地位不独立，职能、职权的行使也往往流于形式。

从立法角度来看，首先应当提高调整独立董事制度的立法等级，改变“软法为主，硬法为辅”的立法格局，其次应当在立法中强调独立董事制度的独立性，通过细化条文的方式将各项“独立性”落到实处。

最后应该通过立法促进相关配套措施的建立，真正使独立董事制度发挥其应有的作用。

关键词：独立董事制度；独立性；人格独立；法律地位独立；职权独立一、独立董事制度的独立性（一）独立董事制度独立性的实质美国著名公司法专家罗伯特·W·汉密尔顿[1]给独立董事下的定义是：“不是公众持股公司的管理人员，在与公司的交易中也没有直接或间接重大关系的董事。

”笔者认为，简而言之，独立董事的独立性应包含两方面：一是人格、法律地位的独立；二是职能、职权行使的独立。

独立性应从以下几个方面理解：1.独立董事自身人格之独立。

独立董事不能是公司的受雇员工也不应与公司存在经营业务和经济利益上的联系。

其不仅应当牢固树立自己的使命意识，从中小股东乃至整个企业的利益着眼进行工作，同时应当具备独立观察分析公司经营、市场变化情况的能力而不能因为匮乏作为董事的能力而附庸于其他人的判断成为傀儡。

2.独立董事法律地位之独立。

独立董事最关键的职能是监督管理层，追求公司的整体利益最大化。

因此，独立董事必须独立于公司的经理层和大股东。

这是其行使监督权的基础。

不能由公司的管理层、大股东选举委任，一旦如此独立董事就会对他们负责，成为公司管理层和大股东的传话筒。

3.独立董事职能之独立。

独立董事的职能应当是监督管理层治理公司的行为，具体而言包括公司高管和董事的提名权，选举权，了解、审核公司经营状况，对公司的决策和运营提出建议和意见等。

4.职权行使的独立。

身份独立是独立董事制度的基础，是静态的独立。

独立董事制度探究摘要：近年来，关于是否引入独立董事制度问题成为我国公司法人治理结构改革的一个热门话题。

新修订的《公司法》明确规定了在上市公司中设立独立董事，这个立法举措更引起了学者们对独立董事制度的关注。

为了真正发挥独立董事制度对完善我国公司法人治理结构的作用，本人认为必须先认识独立董事制度的背景、概念，并对我国引入独立董事制度的必要性以及我国独立董事制度的不足和完善等问题作相应的探究。

关键词：独立董事制度；必要性；提名方式；任职资格1.我国引入独立董事制度的必要性我国《公司法》采取的是”股东会中心主义”的传统公司治理理念，在公司的治理过程中，股东会发挥着决策的作用，公司的重要事项都是由股东会来决定。

在是否要在我国引入独立董事制度的问题上，有人对建立独立董事制度存在的一个质疑就是如果引入了独立董事制度，那么就会跟监事会的职责相冲突，所以反对引入独立董事制度的人就认为，由于独立董事制度的作用是监督公司运营中可能出现的损害公司或股东利益的情形，而现有的监事会制度正是发挥着该作用，所以没有再引入另一制度的必要。

然而本人认为，由于我国采取的是”股东会中心主义”的治理理念，同时也由于我国的特殊的情况，监事会在实际的公司治理中并不能真正地发挥起应有的监督作用，主要体现在：首先，监事缺乏专业的知识，在财务或公司运营过程中的专业性的问题上，监督作用有限。

实践中，监事往往缺乏财务、公司运营等方面的专业知识和技能，加之监事很少参与对公司运营和决策过程的监督，这使其更加丧失了深入了解公司财务和业务的机会和途径，这与熟悉公司各种信息的经营层形成了明显的信息不对称，客观上加大了其监督的难度。

其次，我国《公司法》规定，监事由股东会选举产生，监事由公司股东和一定比例的公司职工代表组成。

在该规定中我们可以看出监事的选任不能保证监事的独立性。

一方面，监事由股东会选举产生，股东在选举监事的时候当然会选择对自己有利的人员担任，同时由于公司职工代表只是占有极少的比例，所以最终选出的监事都是代表着股东的意志；另一方面，公司职工代表由于受制于公司，他们切身的利益在监督的过程中都可能会受到直接或间接地影响，所以让公司职工代表能有效地起到监督作用确实较难。

[我国独立董事的冷思考]我国独立董事案例独立董事制度发源于20世纪70年代末的美国，随后在英国和法国呈现出强劲发展势头。

我国从1997年开始引入独立董事制度，1997年12月，证监会在《上市公司章程指引》中以选择性条款的形式首次引入独立董事，“公司根据需要可以设立独立董事”。

2001年以来，中国证监会发布了一系列关于在上市公司建立独立董事制度的意见，希望通过独立董事制度的确立来完善上市公司的治理结构。

中国证券监督管理委员会2001年8月发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》要求在董事会中加入与公司没有利害关系的独立董事，寄望独立董事能从客观、公正的立场监督上市公司经营者的业务有效执行。

在我国，独立董事制度存在严重问题，从不服处罚的郑百文独立董事状告证监会，到乐山电力独立董事聘请会计师事务所做专项审计，再到伊利股份独董风波，自从独立董事制度在中国上市公司中推广以来，有关独立董事的负面风波不断。

与此同时，从伊利股份和乐山电力，到被严义明作为抨击目标的科龙电器，人们无奈地看到，独立董事的独立性竟然是依靠个人的“良知”，而非有效的制度安排来保障的。

笔者认为，有必要对独立董事制度进行深入的反思。

一、独立董事制度在中国实施的缺陷就与公司经营者无重大利害关系，而能进行客观、公正的独立监督的设想来说，引进独立董事制度，其出发点是正确的，然而如果没有相应的制度环境及文化背景，而以强制的方式要求在各上市公司中设立独立董事制度，那么要保证其制度有效的实行就值得怀疑了。

笔者认为，独立董事制度在中国现阶段实施中存在以下的几点缺陷：1、独立董事的独立性不强成熟市场中被证明行之有效的独董制度，在中国特色的证券市场却遭遇“水土不服”。

这使得过去的5年中，关于“花瓶”的指责一直纠缠着上市公司的独立董事们。

这种指责并非空穴来风。

《上海证券报》2004年进行的一次调查表明，三分之一的独董在董事会表决时从不说“ＮＯ”，35%的独董从未发表过与上市公司大股东或高管有分歧的独立意见。

论我国基金管理公司独立董事制度的完善【摘要】为维护基金份额持有人的利益，我国将独立董事制度引入基金管理公司，以期独立董事能发挥积极的作用。

但实践中，独立董事在制衡基金管理公司内部人、维护基金份额持有人利益方面发挥的作用有限。

因此探讨基金管理公司独立董事制度的完善无疑具有重要的意义。

【关键词】基金管理公司；独立董事；制度完善一、引入独立董事制度的背景、原因2000年，我国部分基金管理公司在基金操作中的一系列违规造假事件被陆续揭露，这便是当年曾轰动一时的“基金黑幕”事件。

“基金黑幕”显示了我国基金管理公司治理结构及契约型基金投资运作中存在的严重问题。

为改善基金管理公司治理结构，促进基金管理公司规范、独立运作，保护全体股东利益，维护基金份额持有人的合法权益，中国证监会于2001年1月发布的《关于完善基金管理公司董事人选制度的通知》（以下简称“《通知》”）要求基金管理公司董事会中应当至少具备三名符合法定条件的董事。

该《通知》实质性的将独立董事制度引入基金管理公司，虽然该《通知》后被废止，但独立董事制度却被其后的相关法规在基金管理公司中保留并加以完善。

目前我国的基金均为契约型基金，而该种类型的基金并不像公司型基金具有法人资格，具有维护基金份额持有人利益的股东会及董事会等机构。

在契约型基金中，能够代表基金份额持有人利益的只有基金份额持有人大会，但实践中基金份额持有人大会对基金份额持有人利益的维护所起到的作用并不让人满意，并且基金的发起设立、基金财产的管理运用均由基金管理公司掌控，基金份额持有人签订的购买基金的合同也是由基金管理公司提供的格式合同。

这样，无论是基金中，还是基金管理公司中均无真正能够代表并维护基金份额持有人利益的人员，而关联交易、“老鼠仓”等侵害基金份额持有人利益的事件又时有发生，这不仅不利于维护基金份额持有人的合法权益，也不利于我国基金行业及证券市场的发展。

基于此，管理层将独立董事制度引入基金管理公司。

独立董事制度随着中国经济的不断发展和市场体系的不断完善，企业治理结构也越来越得到市场的关注。

其中，独立董事制度就是企业治理结构中重要的一环。

独立董事是指在公司董事会中，不是公司股东、员工或高管的独立人士。

而独立董事制度是一种通过在公司董事会组织中增加独立董事的方式，以保障公司各利益相关方的合法权益，强化企业治理结构、防范风险，提高公司经营效率、保护股东利益的制度。

一、独立董事制度的背景与必要性独立董事制度的诞生源于西方国家的企业治理结构。

在这些国家，独立董事制度已成为了规范企业治理结构的重要法规，而其核心作用在于防范公司的内部交易、满足股东要求公平公正交易、提高公司治理透明度和保护中小股东利益。

由此可知，独立董事制度的实施和完善对于推进中国企业治理结构改革，提升企业经营管理和法制水平具有重要意义。

二、独立董事的职责和作用独立董事作为公司治理结构中的重要成员，需要承担一些比较重要的职责：1.监督公司的管理独立董事作为公司董事会中的成员，有权对公司的经营管理进行有效监督，行使很多应该属于股东会的职责，对公司的任何决策都不能盲从。

2.参与公司的决策独立董事在公司的重大决策中，可以发表自己的见解和意见，可以通过此种方式使公司的决策合理化，避免股东或者其他利益相关方的合法权益被侵害。

3.防范和化解风险独立董事需要负责防范、化解公司发展过程中所面临的各种风险。

如内部人控制国有资产流失风险、关联交易风险、破产重组风险等。

4.提升公司经营效率独立董事在公司经营中，可以发挥自己专业才干，对公司运营提出具有价值的建议和意见，推进公司经营效率提升。

三、独立董事制度的不足之处虽然独立董事制度已经成为了国际上企业治理结构中的重要环节，但是它本身也存在一些缺点和不足：1.执行难度较大独立董事制度的实施涉及各方面的利益关系，在实际执行中往往会受到政治和经济的影响。

2. 关联交易纷呈在缺乏有效监督机制的情况下，部分公司仍会存在关联交易以及掏空、挤兑等现象，极大地损害了中小股东的利益。

独立董事制度起源于美英等经济发达国家　早在２０　世纪６０年代，针对美国水门事件等不断发生的经济丑闻，　人们为了提高对大公司的信心，加强对董事会的监督，重　点解决股权分散、内部人控制的问题，提出了独立董事的　概念一到９０年代，美国颁布了《密西根州公司法》，规定ｌｒ　独立董事的标准、任命方法和拥有的特殊权力，标志着独　立董事制度在西方国家的逐步完善和成熟。　我国有关部门从１９９７年起相继颁布了一些有关独　董事方面的指导性文件，促进了我国独立董事制度的长足　发展　到目前为止，我国证券市场上已经有２（）０多家境内　上市公司实行了独　蕈事制度　独立董事在完善公司法人　治理结构、提高公司绩效、保护股东权益等方面的重要作　用也越来越明显　但是，由于独立董事在我国尚属新鲜事　物，仍然处在不断完善和探索阶段。客观分析我国实行独　立董事制度的问题，真正建立起既客观公正、科学合理，义　符合我　实际的独立董事制度，是我们面临的一项十分艰　巨和紧迫的任务　一、我国独立董事制度存在的主要问题　１．ｊ虫立董事的权责不清、奖惩不明，无法独立承担责　任：　从世界范围来看，独　董事制度主要盛行于美英这些　不设有监事会的国家。独立董事在很大程度上覆行的是监　事会职能一但在我国的公司治理结构中，董事会专营决策，　监事会专门监督董事、经理的行为：股东会下的董事会与　监事会并行、独　董事的功能与监事会的功能有许多交义　之处　如何发挥独市董事的监督作用，避免企业内部组织　结构功能冲突，是在我国实行独市蕈事制度必须认真研究　和解决的问题：　另一方面，独立董事的Ｔ作要承担一定的责任和风　险，但我国独市董事的报酬缺少制度上的明确规定：这样，　

０Ｃ—，　—跫—　、兕、—，　—　、父～　一　ｊＣ——　一　—　、—兕一—　—　一—咒—　一　一　—咒～父一　一父—父　０Ｃ一—咒　—，　ｊ　、　，父　—咒，　—咒—父一父　父—　—父—，Ｃ　竞争力指明了一个方向：核心资本是　企业构筑自己未来核心竞争力的基　础：企业核心竞争能力是指　业开发　独特产品、发展独特技术和发明独特　营销手段的能力，其本质是企业在其　成长过程中逐步建立与发展起来的　一种资产、知识、技能、企业构架和运　作机制有机融合、紧密协调、瓦相补　充和促进的综合自组织能力，是企业　在特定经营环境中的竞争能力和竞　争优势的合力一如果企业以自己的核　心资本为基础和核心，注意整合核心　技术能力、战略决策、研究开发、生产　制造、市场营销、顾客服务、内部组织　协调管理、集体学习、对环境的反馈　等能力，　业就能获得可持续的核心　竞争力　企业核心竞争力具有异质　性、扩展性、动态性等特性，而核心资　本也有异质性、扩展性、动态性的特　点，两者应该能互相促进乃至转化，　不断扩大核心资本的影响力，适时实　现企业核心竞争力的跃升：　（作者单位：深圳职业技术学院　博士）　（责任编辑：曾宇青）　

独立董事制度摘要：一、独立董事的概念与特点1.独立董事的定义2.独立董事的特点二、独立董事制度的作用与意义1.提高公司治理水平2.保护投资者利益3.促进企业可持续发展三、我国独立董事制度的实施与挑战1.独立董事制度的建立2.独立董事制度的实施情况3.独立董事制度面临的挑战四、完善我国独立董事制度的建议1.加强立法建设2.提高独立董事的独立性3.强化独立董事的责任与权利正文：一、独立董事的概念与特点独立董事，又称独立非执行董事或外部董事，是指在公司中独立于股东且不在公司内部任职，与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，并对公司事务做出独立判断的董事。

一般来说，独立董事不在公司任职，不参与具体事务，没有公司股票，能为公司出谋划策。

独立董事具有以下特点：首先，独立董事独立于公司股东，不受公司股东的控制和影响；其次，独立董事与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，能够客观、独立地对公司事务做出判断；最后，独立董事一般不参与公司的具体事务，而是为公司提供战略性建议和决策。

二、独立董事制度的作用与意义独立董事制度在公司治理中具有重要的作用和意义：1.提高公司治理水平：独立董事能够客观、独立地对公司事务做出判断，有利于提高公司决策的科学性、合理性和公正性，从而提高公司治理水平。

2.保护投资者利益：独立董事制度有助于防止公司内部人控制、滥用公司资源等问题，从而保护投资者的利益。

3.促进企业可持续发展：独立董事能够为公司提供战略性建议和决策，有利于公司制定正确的发展战略，提高企业竞争力，促进企业可持续发展。

三、我国独立董事制度的实施与挑战1.独立董事制度的建立：我国于2001 年开始实施独立董事制度，要求上市公司必须设立独立董事。

2.独立董事制度的实施情况：总体来说，我国独立董事制度取得了一定的成效，但仍存在一些问题。

3.独立董事制度面临的挑战：首先，独立董事的独立性不足，可能受到公司股东或经营管理者的影响；其次，独立董事的权利和责任不明确，导致独立董事在公司决策中作用有限；最后，独立董事的任职质量和水平参差不齐，影响公司治理效果。