论中国司法审查的空间
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２０ ０ ６年 ９月
河南社会科学
ＨＥＮＡＮ Ｓ０ＣＩ ＡＬ ＳＣＩ ＥＮＣＥＳ
Ｓｅ ． ２ ０６ ｐ ，０
第 ｌ ４卷
第 ５ 期
Ｖｏ ．４ Ｎｏ５ １ ． １
论 中国司法 审查 的 空 间
胡锦 光 （ 中国人 民大学 法学院 ， 北京 １０ ７ ０ ８２）
以称 之 为 司法 审 查 。
在作为大陆法系国家典型代表 的法国最为明显 。１９ ７０年 ８月
１ 日至 ２ ６ ４日国 民议 会 经 过 辩 论 作 出的 一 项 决 议 规 定 ： 法 院 “
作者简介 ： 胡锦光 （ ９ １６
・
） 男， ， 安徽黄 山人 ， ห้องสมุดไป่ตู้国人 民大学法学院教授 ， 博士 生导师。
７ ２・
接受的概念和学术术语 。 在我国的语境中和政治体制下 ， 并不
存 在 司法 审 查 这 一 学术 概 念 ， 一 概 念 显 然是 “ 这 舶来 品 ” 。 ① 关
法审查权 ，它们根据普通法的一般原则对政府行政行为进行审 查； 后者是指普通法院不是根据普通法 ， 而是依据特别司法审查 法， １７ 年行政决定 （ 即 ９７ 司法审查 ） ， 法 对政府行政行为所作的 审查１ 还有学者认为 ， ２ １ 。 司法审查是指法院应行政相对人的申请 ，
的补救的法律制度。 并认 为 ，９ ８年 ４月通过的《中华人 民共 １９
和国行政诉讼法 》（ 以下简称 《 行政诉讼 法 》） 建立了我国系 统、 完整 的司法审查 制度１ ４ １ 。 有学者认为 ， 我国的司法审查可以表述为 ： 民法院依法 人
、
何 谓 司 法 审查
关于 “ 司法审查 ” 这一概念 ， 西方学者 已作过 比较多 的论 述， 尤其 以美国学者 的论述居多。如美 国学者盖尔霍恩 ・ 利文 认 为 ： 法院对机关 行动或不行动 的审查 构成对行政 行为 的 “
救济——司法审查试图通过要求有关机关提出能起 支持作用
的事实及合理的解释 ， 来促进合乎情 理的决策 。” ｍ
近年来 ，我 国学者也在一个更广泛 的意义上使用这一概 念， 特别是行政法学界 的学 者们使 用这一概念最多 ， 认为 ， 并
中 国也 存 在 司 法 审查 。
“ 司法审查” 是英美法系国家特有 的一个概念和一项制 度。 在英美法系国家 ， 不承认公法与私法的划分 ， 即公权力的行 使与私权利 的行使都 由普通司法机关进行判断 。 而在大陆法系 国家 ， 存在公法与私法 的划分 ， 认为公权力的行使 存在一定 的
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不得直接或者间接地参加立法权的行使 ， 也不得妨害或者停止 立法机关决议 的执行。”（ 第二篇第 １ 条 ）“ ０ 法院不得制定规
范 ，遇 有解 释法 律 或 者 制 定新 法 之 必 要 时 ，应 向 立 法 机 关 提
院之内 ， 其对行政机关的行政权行使 的合法性进行审查 ， 可 也
于我 国的司法审查制度 ，我 国学者除撰写了不计其数 的论文 外， 已经出版 了两本学术著作 ， 一本是罗豪才教授主编 的 《 中 国司法审查制度 》， 一本是傅思明教授独著 的《 中国司法审查 制度 》 。前一本书因是我 国第一本关 于司法审查的著作 ， 因 且 是由罗豪才教授所 主编 ， 因此 ， 对于这一概念在我国的普及影
一
对具体行政行为的合法性进行审查 的国家司法 活动 。
由上可见 ，我 国行政法学者通常将行政诉讼等同于司法 审查 ， 因为我 国存在行 政诉讼 制度 ， 因而得 出结 论 ， 国也存 我
在 司法 审 查 。
套重要控制 。司法审查与政治控制不同—— 而司法审查则
系统规律地为那些 因具体的机关决定而遭受损 害的个人提供
摘
要 ： 据 法 治原 则 ， 何 公权 力 的行 为都 应 当接 受合 宪性 和合 法性 的 审查 ， 各 国的 实践 看 ， 依 任 从 这
种 审查 主要 由司法机 关或者 类似 于 司法机 关地 位 的特设 机 关进 行 。但 受各 国政 治理 念 、 治 体制 、 法 政 司
机 关地位 等 因素 的制 约 ， 司法机 关并 不一 定能 够对 所有 的公权 力行 为进 行 司法 审查 。我 国 目前 正 处于 司 法改革 过程 之 中 ， 法机 关对公 权 力进 行 审查 必 然是 司法 改革 的一 大热点 。 简而 言之 ， 国的 司法 机 关 司 我 不具备 对公 权 力进行 合 宪性 审查的基 本 条件 ， 完全具 备对 公权 力 的合 法性 进行 审查 的基 本 条件 。 但 关 键词 ： 司法 ； 法院 ； 审查 ； 审查 权
中图分 类号 ： ９ Ｄ 文献标 识 码 ： Ａ 文 章编 号 ：０ ７ ９ ５ ２ ０ ０ — ０ ２ ０ １ ０ — ０ Ｘ（ ０ ６） ５ ０ ７ — ５
定 法上 的 司法 审查 。前 者是 指普 通法 院根 据普 通 法所 拥有 的司
“ 司法 审 查 ” 一 概 念 ， 些 年来 成 为我 国法 学 界 所 普 遍 这 近
响甚 巨 。本 文 拟对 司法 审 查 的基 本 含 义 及 我 国司 法 审 查 的 空 间作 一 个 探 析 。
一
审查行政机构行为的合法性 ， 并作出相应裁决的活动ｌ ＂ ３ １ 。
有 学者 认 为 ，司法 审 查 是 国 家通 过 司 法机 关 对 其 他 国家
机关行 使国家权力的活动进行审查 ，对违法活动通 过司法活 动予以纠正 ， 对由此给公民 、 并 法人权益造成的损 害给予相应
有学者认为 ， 司法审查系指司法机关运用司法审判权对政 府行政行为的合法性进行审查的一种法律制度。 而在澳大利亚 ， 司法审查可分为两类 ， 一类是普通法上的司法审查 ， 另一类是制
收 稿 日期 ： ０ ６ ０ — ０ ２０—６ ２
特殊性 ， 普通司法机关不得对公权力的行使进行判断。这一点
２０ ０ ６年 ９月
河南社会科学
ＨＥＮＡＮ Ｓ０ＣＩ ＡＬ ＳＣＩ ＥＮＣＥＳ
Ｓｅ ． ２ ０６ ｐ ，０
第 ｌ ４卷
第 ５ 期
Ｖｏ ．４ Ｎｏ５ １ ． １
论 中国司法 审查 的 空 间
胡锦 光 （ 中国人 民大学 法学院 ， 北京 １０ ７ ０ ８２）
以称 之 为 司法 审 查 。
在作为大陆法系国家典型代表 的法国最为明显 。１９ ７０年 ８月
１ 日至 ２ ６ ４日国 民议 会 经 过 辩 论 作 出的 一 项 决 议 规 定 ： 法 院 “
作者简介 ： 胡锦光 （ ９ １６
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） 男， ， 安徽黄 山人 ， ห้องสมุดไป่ตู้国人 民大学法学院教授 ， 博士 生导师。
７ ２・
接受的概念和学术术语 。 在我国的语境中和政治体制下 ， 并不
存 在 司法 审 查 这 一 学术 概 念 ， 一 概 念 显 然是 “ 这 舶来 品 ” 。 ① 关
法审查权 ，它们根据普通法的一般原则对政府行政行为进行审 查； 后者是指普通法院不是根据普通法 ， 而是依据特别司法审查 法， １７ 年行政决定 （ 即 ９７ 司法审查 ） ， 法 对政府行政行为所作的 审查１ 还有学者认为 ， ２ １ 。 司法审查是指法院应行政相对人的申请 ，
的补救的法律制度。 并认 为 ，９ ８年 ４月通过的《中华人 民共 １９
和国行政诉讼法 》（ 以下简称 《 行政诉讼 法 》） 建立了我国系 统、 完整 的司法审查 制度１ ４ １ 。 有学者认为 ， 我国的司法审查可以表述为 ： 民法院依法 人
、
何 谓 司 法 审查
关于 “ 司法审查 ” 这一概念 ， 西方学者 已作过 比较多 的论 述， 尤其 以美国学者 的论述居多。如美 国学者盖尔霍恩 ・ 利文 认 为 ： 法院对机关 行动或不行动 的审查 构成对行政 行为 的 “
救济——司法审查试图通过要求有关机关提出能起 支持作用
的事实及合理的解释 ， 来促进合乎情 理的决策 。” ｍ
近年来 ，我 国学者也在一个更广泛 的意义上使用这一概 念， 特别是行政法学界 的学 者们使 用这一概念最多 ， 认为 ， 并
中 国也 存 在 司 法 审查 。
“ 司法审查” 是英美法系国家特有 的一个概念和一项制 度。 在英美法系国家 ， 不承认公法与私法的划分 ， 即公权力的行 使与私权利 的行使都 由普通司法机关进行判断 。 而在大陆法系 国家 ， 存在公法与私法 的划分 ， 认为公权力的行使 存在一定 的
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不得直接或者间接地参加立法权的行使 ， 也不得妨害或者停止 立法机关决议 的执行。”（ 第二篇第 １ 条 ）“ ０ 法院不得制定规
范 ，遇 有解 释法 律 或 者 制 定新 法 之 必 要 时 ，应 向 立 法 机 关 提
院之内 ， 其对行政机关的行政权行使 的合法性进行审查 ， 可 也
于我 国的司法审查制度 ，我 国学者除撰写了不计其数 的论文 外， 已经出版 了两本学术著作 ， 一本是罗豪才教授主编 的 《 中 国司法审查制度 》， 一本是傅思明教授独著 的《 中国司法审查 制度 》 。前一本书因是我 国第一本关 于司法审查的著作 ， 因 且 是由罗豪才教授所 主编 ， 因此 ， 对于这一概念在我国的普及影
一
对具体行政行为的合法性进行审查 的国家司法 活动 。
由上可见 ，我 国行政法学者通常将行政诉讼等同于司法 审查 ， 因为我 国存在行 政诉讼 制度 ， 因而得 出结 论 ， 国也存 我
在 司法 审 查 。
套重要控制 。司法审查与政治控制不同—— 而司法审查则
系统规律地为那些 因具体的机关决定而遭受损 害的个人提供
摘
要 ： 据 法 治原 则 ， 何 公权 力 的行 为都 应 当接 受合 宪性 和合 法性 的 审查 ， 各 国的 实践 看 ， 依 任 从 这
种 审查 主要 由司法机 关或者 类似 于 司法机 关地 位 的特设 机 关进 行 。但 受各 国政 治理 念 、 治 体制 、 法 政 司
机 关地位 等 因素 的制 约 ， 司法机 关并 不一 定能 够对 所有 的公权 力行 为进 行 司法 审查 。我 国 目前 正 处于 司 法改革 过程 之 中 ， 法机 关对公 权 力进 行 审查 必 然是 司法 改革 的一 大热点 。 简而 言之 ， 国的 司法 机 关 司 我 不具备 对公 权 力进行 合 宪性 审查的基 本 条件 ， 完全具 备对 公权 力 的合 法性 进行 审查 的基 本 条件 。 但 关 键词 ： 司法 ； 法院 ； 审查 ； 审查 权
中图分 类号 ： ９ Ｄ 文献标 识 码 ： Ａ 文 章编 号 ：０ ７ ９ ５ ２ ０ ０ — ０ ２ ０ １ ０ — ０ Ｘ（ ０ ６） ５ ０ ７ — ５
定 法上 的 司法 审查 。前 者是 指普 通法 院根 据普 通 法所 拥有 的司
“ 司法 审 查 ” 一 概 念 ， 些 年来 成 为我 国法 学 界 所 普 遍 这 近
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一
审查行政机构行为的合法性 ， 并作出相应裁决的活动ｌ ＂ ３ １ 。
有 学者 认 为 ，司法 审 查 是 国 家通 过 司 法机 关 对 其 他 国家
机关行 使国家权力的活动进行审查 ，对违法活动通 过司法活 动予以纠正 ， 对由此给公民 、 并 法人权益造成的损 害给予相应
有学者认为 ， 司法审查系指司法机关运用司法审判权对政 府行政行为的合法性进行审查的一种法律制度。 而在澳大利亚 ， 司法审查可分为两类 ， 一类是普通法上的司法审查 ， 另一类是制
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特殊性 ， 普通司法机关不得对公权力的行使进行判断。这一点
