商法复习资料

一、商法概论

1、商法的概念

亦称为商事法，是指调整商事关系的法律规范的总称。而商事关系包含商事组织关系和

商事行为关系，是指商主体因其商行为而形成的权利义务关系。（P1）

2、商法的内容

商事主体法和商事行为法

3、商法的特征4

技术性、国际性、 公法、私法兼容性、 变动性

4、商法的基本原则10

交易便捷原则

 时效短期化

 交易定型化（交易模式的法律定型化，交易合同的标准化）

 资产证券化

保障交易安全的原则

 强化公示制度，增加交易的透明度

 采取外观主义，增强交易的确定性(如，保险禁反言)

 采取严格责任，增强交易的安全性

诚实信用原则（民法的重要原则、商法的基本原则）

5、商法与民法的关系12

同属于私法的范畴，是特别法与普通法的关系

 调整范围不同

①民法的调整对象是平等民事主体之间的人身关系和财产关系

商法则是专门调整商事法律关系的法律

②民法上的主体既包括营利性主体，也包括非营利性主体

商法的主体只包括营利性主体

③民法上的法律行为既包括有偿行为，也包括无偿行为

商法上的法律行为仅限于营利性行为

 法律适用顺序不同

商法作为民法的特别法，应优先于民法适用

 商法更加体现私法公法化的特点

相对于民法作为典型的私法而言，现代商法，日益呈现出私法公法化的特点

6、商主体根据商主体的组织形式分为26

商自然人——我国的个体工商户和独资企业可归入此类

商法人——即营利性法人，主要是指公司，我国公司法所规定的公司类型，仅限于有限

责任公司和股份有限公司

非法人经济组织——指商合伙，我国的合伙企业包括普通合伙企业和有限合伙企业

7、商事登记机关：工商行政管理机关

8、商事登记的效力：创设的效力、公信的效力、登记事项的特殊效力（如，原告就被告原

则）

【商业名称=行政区划名称+字号+行业或经营特点+组织形式】

【商事登记的原则：以准则原则为主，许可原则为辅】

9、商行为的概念：商主体所从事的以营利为目的的经营行为。 二、公司法

1、我国公司法中的公司包括有限责任公司和股份有限公司

2、股份有限公司具有资合特征，有限责任公司具有人合和资合的特征

母公司和子公司各自具有独立的法人资格，分公司不具有独立的法人资格。

公司人格否认制度：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重

损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

除国有独资公司和一人有限责任公司不设股东会外，公司必须设立股东会。

3、《公司登记管理条例》规定:股东不得以信用、商誉、劳务、自然人姓名、特许经营权或

者设定担保的财产等作价出资。（合伙企业可以）

出资的方式：货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可依法转让的非

货币财产出资，法律另有规定除外。

有限责任公司和发起设立的股份有限公司都可以分期缴纳，即总的首次出资额不低于

注册资本的20%，剩余的自公司成立之日起2年内缴足，投资公司5年内。

募集设立的股份有限公司和一人有限责任公司的注册资本须一次缴足。（>=10万）

货币出资金额不得低于注册资本的30%。

4、

股东会------重大经营决策权

三权分立 董事会------执行权

监事会------监督权

5、有限责任公司

（1）股东出资的转让：有限责任公司登记后，股东出资不得收回，但可以转让。

注意：股东之间相互转让出资不受限制。

股东向股东以外的人转让出资（外部转让）应当依据法定的条件和程序：经其

他股东的过半数同意。

其他股东在同等条件下有优先受让权。

公司章程可以对股东自愿转让股权另行规定

(补充：重大决策，如，修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司

合并 分立 解散 变更公司形式。须2／3以上表决权的股东同意)

（2）法人代表是指代表法人对外依法行使民事权利和义务的人，它不是一个独立的法律概

念。而法定代表人是依照法律或法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是一

个确定的法律概念。公司法定代表人依照公司章程规定，由董事长、执行董事或者经

理担任，并依法登记。

(3)股东会中心主义—— 董事会中心主义—— 经理中心主义

董事、高级管理人员不得兼任监事。

（4）董事、监事、高级管理人员任职资格（任职消极资格）

①无行为能力人和限制行为能力人（股东无此限制）

②有经济犯罪前科的人执行期满未超过5年的

③对企业、公司破产负有个人责任的企业负责人，自破产清算终结之日起未满3年的

④对企业被吊销营业执照、责令关闭的负有个人责任的企业负责人，自营业执照被吊

销之日起未满3年的

⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿的

⑥国家公务员不能担任公司的董事、监事、经理。 （5）忠实勤勉义务

①董事忠实和勤勉义务是指董事在履行职务时，以公司利益为重，遵循诚实信用原则，

善意管理公司事务.

② 竞业禁止 ：公司法149条规定，董事、高级管理人员未经同意，不得利用职务便

利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同

类的业务。

③ 法律责任：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公

司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

6、国有独资公司

（1）概念:指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管

理机构履行出资人职责的有限责任公司。

（2）特别规定

①不设股东会。

②公司章程由国有资产监督管理机构制定或者由董事会制定，报国有资产监督管理机

构批准。

③董事会由3-9名董事组成,并且其职权扩大，监事会成员不得少于5人，其中职工代表

比例不得低于1/3。

④公司高层领导“兼职禁止”的规定。——即国有独资公司的董事长、副董事长、董事、

经理，未经国家授权投资机构或授权部门的同意，不得兼任其他有限责任公司、股份

有限公司或者其他经济组织的负责人。 （兼职，所有行业）

7、一人有限责任公司

（1）概念:指只有1名自然人股东或者1个法人股东的有限责任公司。

2.风险防范制度

(1)名称披露要求：一人公司应在公司登记中注明自然人独资或法人独资，并在公司营业执

照中载明。

(2)特别股东决策要求：一人股东行使股东会决策范围内的决策权应以书面形式作出，并由

股东签字后置备于公司。

(3)公司章程由股东制定。

(4)更高的资本门槛：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当

一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

(5)一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司。

(6)法定强制审计：一人有限责任公司应当在每一会计年

度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

(7)法人人格滥用推定制度

8、股份有限公司

股份的发行

(1)、发行的原则

实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等的权利（同股同权，同股同

利）,同次发行的股份，每股的发行条件和价格应当相同。

(2)、发行的价格 可以高于股票票面金额,也可以等于股票票面金额，但不能低于股票票面金额.

(3)、股份的交付：公司正式成立后交付股票.

(4)、股份发行的种类

设立发行——指为使公司成立以募集到法定资本数额为目的的股份发行

新股发行——指公司成立后，以增加公司资本或公司资本募足为目的新股发行

股份的转让

（1）、必须在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。

（2）、记名股与无记名股转让方式不同

（3）、发起人和公司高管人员所持股份转让的限制性规定P113

（4）、公司不得非法收购本公司股票，除外情况见P113

（5）、公司不得接受本公司股票作为质押权的标的

9、公司债券与公司股票的区别：

(1)债券表示发行者与投资者间的债权、债务关系，股票表示投资者对发行股票的公司拥有

股东的一系列权利。

(2)债券本金到期退还，股票所表示的股金则不允许退还.

(3)债券的利息是固定的，而股票的收益可能较高或者较低，风险比债券大。

(4)债券持有人在公司解散或破产的情况下优先于股东得到债务清偿.

10、公司融资方式

(1)吸收股东投资 (2)发行公司债券 ( 3)向金融机构借款

11、公司税后利润的分配: 分配顺序

(1)如果上一年度有亏损，首先弥补亏损。

(2)依法提取法定公积金：税后利润的10%，但累计额为公司注册资本的50%时可不再提

取。

(3)提取任意公积金。（用途：弥补亏损、增加公司注册资本、扩大生产经营规模）

(4)向股东分配股利。有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配，股份有限公司按照股东

持有的股份比例分配，但有限责任公司股东另有约定以及股份有限公司章程另有规定的

除外。 股利分配必须坚持“无盈不分”的原则

(5)公司持有的本公司股份不得分配利润。

组织

形式 法律

属性 投资者

身份 承担责

任形式 社会化

程度 企业规模

发展趋势

公司

企业 法人 法人或自

然人（股

东） 有限

责任 最高 较大

合伙

企业 非法人 法人或自

然人 无限连带

责任 次之 次之

个人独资

企业 非法人 自然人

（投资者） 无限清偿

责任 最弱 较小