08年司法考试继承法要点及例题.doc
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08年司法考试继承法要点及例题-; 1、遗赠扶养协议所谓的遗赠扶养协议，是指遗赠人与扶养人之间关于扶养人扶养受扶养人，受扶养人将财产遗赠给扶养人的协议。
遗赠扶养协议不同于附条件的赠与合同，主要表现在两点：（1）在附条件的赠与合同中，条件的履行与否完全取决于赠与相对人的意愿，相对人即使不履行条件的内容，法律也不能强制执行。
例：甲与乙签订协议，约定甲将其房屋赠与乙，乙承担甲生养死葬的义务。
后乙拒绝扶养甲，并将房屋擅自用作经营活动，甲遂诉至法院要求乙返还房屋。
下列哪一选项是正确的？A.该协议是附条件的赠与合同B.该协议在甲死亡后发生法律效力C.法院应判决乙向甲返还房屋D.法院应判决乙取得房屋所有权答案：C2、《继承法》第3条规定：遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。
例：马俊1991年去世，其妻张桦1999年去世，遗有夫妻共有房屋5间。
马俊遗有伤残补助金3万元。
张桦1990年以个人名义在单位集资入股获得收益1万元。
双方生有一子马明，1995年病故。
马明生前与胡芳婚后育有一子马飞。
张桦长期患病，生活不能自理，由表侄常生及改嫁儿媳胡芳养老送终。
5间房屋于2001年11月被拆迁，拆迁单位与胡芳签订《危旧房改造货币补偿协议书》，胡芳领取作价补偿款、提前搬家奖励款、搬迁补助费、货币安置奖励费、使用权补偿款共计25万元。
请回答以下81题。
（2005年卷三第81题）下列各项中何者属于遗产？A.提前搬家奖励款B.搬迁补助费C.货币安置奖励费D.使用权补偿款答案：CD3、养子女继承问题养子女是指因收养关系的成立而为收养人所收养的子女。
在收养关系成立以后，收养人与被收养人形成了一种拟制血亲关系，他们之间形成生父母子女间法律上的权利义务关系，同时被收养人与生父母之间法律上的权利义务关系解除。
我国《收养法》第22条规定，自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权得义务关系，适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。
养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。
例：张某1岁时被王某收养并一直共同生活。
张某成年后，将年老多病的生父母接到自己家中悉心照顾。
2000年，王某、张某的生父母相继去世。
下列哪种说法是正确的？（2006年卷三第22题）A.张某有权作为第一顺序继承人继承生父母的财产B.张某有权作为第二顺序继承人继承生父母的财产C.张某无权继承养父王某的财产D.张某可适当分得生父母的财产答案：D4、法定继承中的遗产分配《继承法》确立了两项法定继承中遗产分配的原则。
一是同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。
二是特殊情形下，继承人继承的份额可以不均等。
又包括四种情况，一是对生活有特殊困难的缺乏劳动勇力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。
二是对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。
三是有扶养和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。
四是继承人协商同意的，也可以不均等。
根据《继承法》第13条第2款的规定，对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。
例：唐某有甲、乙、丙成年子女三人，于2002年收养了孤儿丁，但未办理收养登记。
甲生活条件较好但未对唐某尽赡养义务，乙丧失劳动能力又无其他生活来源，丙长期和甲共同生活。
2004年5月唐某死亡，因分配遗产发生纠纷。
下列哪些说法是正确的？（2006年卷三第67题）A.甲应当不分或者少分遗产B.乙应当多分遗产C.丙可以多分遗产D.丁可以分得适当的遗产答案：ABCD5、对继承人以外人的遗产补偿《继承法》第14条规定：对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的遗产。
《继承法意见》第32条规定：依继承法第十四条规定可以分给适当遗产的人，在其依法取得被继承人遗产的权利受到侵犯时，本人有权以独立的诉讼主体的资格向人民法院提起诉讼。
但在遗产分割时，明知而未提出请求的，一般不予受理；不知南昌未提出请求，在二年以内起诉的，应予受理。
例：马俊1991年去世，其妻张桦1999年去世，遗有夫妻共有房屋5间。
马俊遗有伤残补助金3万元。
张桦1990年以个人名义在单位集资入股获得收益1万元。
双方生有一子马明，1995年病故。
马明生前与胡芳婚后育有一子马飞。
张桦长期患病，生活不能自理，由表侄常生及改嫁儿媳胡芳养老送终。
5间房屋于2001年11月被拆迁，拆迁单位与胡芳签订《危旧房改造货币补偿协议书》，胡芳领取作价补偿款、提前搬家奖励款、搬迁补助费、货币安置奖励费、使用权补偿款共计25万元。
请回答以下83题。
（2005年卷三第83题）下列关于常生可否得到补偿的说法何者正确？A.应当得到补偿，分配数额应当小于法定继承人B.应当得到补偿，分配数额可以等于或大于法定继承人的继承份额C.如常生明知法定继承人分割遗产而未提出请求，即丧失遗产分配权D.如常生要求参与分割遗产，应在继承开始后1年内提出请求答案：BC6、遗嘱的推定撤销遗嘱的撤销，分为明示撤销和默示撤销。
遗嘱的明示撤销，是指遗嘱人以明确的意思表示撤销遗嘱。
遗嘱的默示撤销，是指遗嘱人未以明确的意思表示撤销遗嘱，而是法律规定从遗嘱人的行为推定其变更、撤销遗嘱的意思。
推定撤销包括以下几种情况：（1）遗嘱人立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。
我国《继承法》第20条规定，遗嘱人可以撤销、变更自已所立的遗嘱。
立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。
自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。
（2）遗嘱人生前行为与遗嘱内容相抵触的，推定撤销遗嘱。
（3）遗嘱人故意销毁遗嘱的，推定遗嘱人撤销原遗嘱。
例：甲有一子一女，二人请了保姆乙照顾甲。
甲为感谢乙，自书遗嘱，表示其三间房屋由两个子女平分，所有现金都赠给乙。
后甲又立下书面遗嘱将其全部现金分给两个子女。
不久甲去世。
下列哪些选项是错误的？（2007年卷三第69题）A.甲的前一遗嘱无效B.甲的后一遗嘱无效C.所有现金应归甲的两个子女所有D.所有现金应归乙所有答案：ABD;：08年司法考试-考复习阶段论-考生应当从精神和物质两方面进行准备。
精神准备是指要有良好的备战状态，既不能麻痹大意，草草复习，也不能“重视”过度给自己造成太大压力而致惶惶不可终日，应当以认真踏实的考试态度和必胜的信心投入到紧张的复习中。
“战略上藐视，战术上重视” 。
物质方面的准备主要是指司考复习资料的选择。
当前市场上司考资料品种繁多，让人眼花缭乱，考生在选择时最好征求一下有经验者的意见，不可盲目。
司法考试指定教材、历年真题、法条法规汇编和重点法条是必不可少的复习工具。
笔者认为，在选择历年真题时，该题集除了题目和答案之外，一定要有题目分析和考点分析，此外就是选择错误率低的书籍。
重点法条的选择也很重要，其内容不能仅仅就“重点”而论“重点”，而应该指出和其他相关法条以及司法解释的联系，以达到强化记忆和触类旁通的目的。
无论从复习还是考试而言，司法考试都是对考生精力的挑战，因而，考生一定要保持健康的身心状态，注意合理饮食和适当锻炼。
二、实质复习阶段这部分，笔者将从宏观角度，谈谈自己考试复习过程中的体会。
司法考试的复习时间安排很重要，笔者以为战线不宜拉得过长，如果本科主修法律或者进行过较系统、较深入的法学理论学习的考生，复习期间以三个月左右为宜，否则，容易“复习疲劳”而使效率下降。
接下来谈谈复习的阶段安排，在整个司法考试复习过程中，笔者经历了三个阶段即知识的“入口??消化----吸收”，下面将分述之。
（一）知识的“入口”阶段正像我们在吃东西之前要看清楚它是什么样子一样，考生应当结合大纲和司法考试指定教材，将所考查的部门法和每部法考查的内容大致熟悉一下。
以民法为例，从考查的法条而言，包括《民法通则》、《担保法》、《合同法》、《婚姻法》、《继承法》、《商标法》、《专利法》和《著作权法》等等，以及各部门法的相关司法解释（考生可以从当年的司法考试大纲上明确具体考查范围）。
从考查的内容看，除了要了解每个法条的重点内容以外，还要搞清楚每个法条所规定内容的纵横联系，例如，我国各个民事法律规定的民事主体有哪些，具有哪些共性和特性等，这样复习的效果是有助于知识的立体化。
笔者在第一阶段的复习遵循四个“原则”，下面详述之：1. 司法考试内容的复习起点安排，最好按照各部门法所占分值比例来安排，例如，可以先复习刑事法律或者民事法律；2. 就司考复习的顺序而言，建议采取“实体法＋程序法”的方法，例如“民事法律＋民事诉讼法律”，“刑事法律＋刑事诉讼法律”，“行政法＋行政诉讼法”等等，这样的复习方法不仅可以弥合实体法和程序法的障碍，而且可以相互对应，促进记忆和理解。
3. 微观复习即具体到每个部门法的复习，应首先掌握司法考试指定教材中相关理论知识，然后再结合法条和司法解释融会贯通，最后研究历年真题，分析考查方式和考点。
一般而言，历年真题中的考点是“恒重”的，即重复率很高。
但是从2004 年的考题来看，司法考试涉及的内容有全面性的趋势，所以要避免一个误区即只依赖历年考点来复习，这样会有失偏颇。
4. 将记忆性偏重的知识点放在后面复习。
由于记忆规律的作用和大强度的复习，不可能有太长时间的记忆，所以要将这种记忆性偏高的知识点“置后”。
例如，法制史、法理学、国际公法等内容。
除以上四个原则外，笔者建议考生在司考复习中，除了依靠“眼睛”和“大脑”，还要学会用“手”，即要善于总结。
采用这种做法的原因有二：一是有助于记忆，俗话说“好记性赶不上烂笔头”；二是，由于司法考试指定教材很详细，如果每一阶段的复习都一页页翻实属负累，而大纲又过于简单，所以考生应制备自己的“复习宝典”，将涉及的知识点系统化，例如，可以写明考点包括的主要制度，各制度考查的关键点是什么，有哪些疑点甚至包括复习过程中闪现的“灵感与火花”。
也许在复习的第一阶段会感觉工作量比较大，但到最后一阶段相信会有明显的事半功倍的效果。
（二）知识的“消化”阶段第一阶段的复习已经奠定了比较扎实的基础，第二阶段就要在此基础上进一步地夯实知识、提高运用能力。
在此阶段建议采用比较分析的方法，方便理解和强化记忆。
例如，三大诉讼法之间的比较分析，诉讼中不同阶段当事人的权利义务的比较等等。
此外，就是要对历年的考点进行分析比较，看看哪些是司法考试考查的“恒重点”，哪些内容还没有涉及过；还应该仔细研究答案分析里的解题思路和解题技巧，特别是针对案例分析题和论述题的解答。
