第三人撤销之诉、执行异议之诉、申请再审程序三种程序的区别与联系

江苏省高级人民法院执行异议及执行异议之诉案件审理指南（二）正文：----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------江苏省高级人民法院执行异议及执行异议之诉案件审理指南（二）（2019年2月26日江苏省高级人民法院审判委员会第3次全体委员会讨论通过）审委会会议纪要〔2019〕1号2019年2月26日，江苏省高级人民法院召开第3次审判委员会，针对执行程序中案外人就涉不动产执行提出的执行异议及执行异议之诉案件审理中的若干问题进行了专题讨论。

近年来，随着民事诉讼法的修改及相关司法解释的陆续出台，执行程序中案外人提出的执行异议及执行异议之诉案件纠纷日益增多，其中涉及不动产的案件占相当部分。

但由于执行异议之诉属于新的诉讼类型，裁判尺度不统一问题比较突出。

为统一全省法院涉及不动产执行异议之诉案件的裁判尺度，根据《中华人民共和国民法总则》(以下简称《民法总则》)、《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)、《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)、《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)、《中华人民共和国婚姻法》(以下简称《婚姻法》)、《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》(以下简称《民诉法解释》)、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(以下简称《查扣冻规定》)、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《异议复议规定》）等法律及司法解释的规定，结合全省法院实际情况，现就不动产执行标的引发的案外人执行异议及执行异议之诉案件的审理制定本指南，供全省各级法院参考。

执行程序中案外人之救济途径提要: 在执行中对执行标的主张实体权利救济时，案外人通过申请再审而启动审判监督程序还是通过向执行法院院长“申诉”而由院长依职权审查处理?新修正的《民事诉讼法》及最高人民法院新近公布的司法解释均未作明确规定。

在此种情况下，依托第三人再审之诉，借鉴“第三人撤销判决的异议”制度，构建案外人申请再审而启动审判监督程序的救济途径应是当下的理性选择。

一、问题的提出2007年10月新修正的《民事诉讼法》第204条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，人民法院经审查，理由成立的，裁定中止对该执行标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。

案外人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，按照审判监督程序处理。

而最高人民法院在2008年11月公布的《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》对案外人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，按照审判监督程序如何处理则只字未提。

在2008年11月公布的《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法)审判监督程序若干问题的解释》第5条规定，“在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，按照民事诉讼法第二百零四条的规定处理”，仍未解决在执行中案外人认为原判决、裁定错误的，如何按照审判监督程序处理问题。

尽管2009年4月27日最高人民法院在《关于受理审查民事申请再审案件的若干意见》中明确规定案外人有权申请再审，但其性质如何仍值得进一步探究。

我们知道，依据现行《民事诉讼法》的规定，审判监督程序的提起有三种途径：一是人民法院自行提起，二是人民检察院通过抗诉提起，三是人民法院基于当事人申请再审提起。

为尽量减少因执行依据存在错误给当事人、利害关系人的利益造成损害，最高人民法院在一些司法解释中对执行过程中发现执行依据确有错误时如何处理作了明确的规定，例如最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第258条规定，执行员在执行本院的判决、裁定和调解书时，发现确有错误的，应当提出书面意见，报请院长审查处理。

江西省高级人民法院关于印发执行异议之诉案件的审理指南的通知文章属性•【制定机关】江西省高级人民法院•【公布日期】2019.06.14•【字号】赣高法〔2019〕78号•【施行日期】2019.06.14•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】执行,执行程序,执行正文江西省高级人民法院关于印发执行异议之诉案件的审理指南的通知赣高法〔2019〕78号全省各中级法院：《江西省高级人民法院关于执行异议之诉案件的审理指南》已经2019年5月30日江西省高级人民法院审判委员会第六次会议讨论通过。

现印发给你们，请参照执行。

在执行过程中，如有问题，请呈报给我院民事审判第一庭。

江西省高级人民法院2019年6月14日江西省高级人民法院关于执行异议之诉案件的审理指南（2019年5月30日江西省高级人民法院审判委员会第六次会议讨论通过）为妥善审理好执行异议之诉案件，提高审判质效，统一裁判尺度，根据《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国合同法》，《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民诉法解释》）、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称《查扣冻规定》、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《异议复议规定》）等相关法律和司法解释的规定，制定本指南。

1、执行标的已经执行法院处置，并由执行案件当事人受让，且该执行案件已执行终结（终结本次执行程序除外），案外人针对执行标的提起执行异议之诉的，应裁定驳回起诉。

2、执行标的已经执行法院处置，并为执行案件当事人之外的第三人受让，且已执行完毕，案外人针对执行标的提起执行异议之诉的，应裁定驳回起诉。

3、案外人主张对执行标的排除执行的，可以同时提出确认其民事权益的请求。

《民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。

对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。

人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。

前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。

人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。

第一百一十二条当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

《民事诉讼法》司法解释十四、第三人撤销之诉第二百九十二条第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：(一)因不能归责于本人的事由未参加诉讼;(二)发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误;(三)发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。

第二百九十三条人民法院应当在收到起诉状和证据材料之日起五日内送交对方当事人，对方当事人可以自收到起诉状之日起十日内提出书面意见。

人民法院应当对第三人提交的起诉状、证据材料以及对方当事人的书面意见进行审查。

必要时，可以询问双方当事人。

经审查，符合起诉条件的，人民法院应当在收到起诉状之日起三十日内立案。

不符合起诉条件的，应当在收到起诉状之日起三十日内裁定不予受理。

第二百九十四条人民法院对第三人撤销之诉案件，应当组成合议庭开庭审理。

《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释（全文）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》已于2014年12月18日由最高人民法院审判委员会第1636次会议通过，现予公布，自2015年2月4日起施行。

目录一、管辖二、回避三、诉讼参加人四、证据五、期间和送达六、调解七、保全和先予执行八、对妨害民事诉讼的强制措施九、诉讼费用十、第一审普通程序十一、简易程序十二、简易程序中的小额诉讼十三、公益诉讼十四、第三人撤销之诉十五、执行异议之诉十六、第二审程序十七、特别程序十八、审判监督程序十九、督促程序二十、公示催告程序二十一、执行程序二十二、涉外民事诉讼程序的特别规定二十三、附则2012年8月31日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议审议通过了《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》。

根据修改后的民事诉讼法，结合人民法院民事审判和执行工作实际，制定本解释。

一、管辖第一条民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件，包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件，或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。

第二条专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。

海事、海商案件由海事法院管辖。

第三条公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。

法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。

第四条公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。

第五条对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。

没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。

第六条被告被注销户籍的，依照民事诉讼法第二十二条规定确定管辖；原告、被告均被注销户籍的，由被告居住地人民法院管辖。

第七条当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖；没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。

执行异议之诉案件审理指南-CAL-FENGHAI.-(YICAI)-Company One1执行异议之诉案件审理指南近年来，执行异议之诉案件数量增幅较大，审理中出现了很多新情况、新问题。

为妥善审理好执行异议之诉案件，统一法律适用，省法院民一庭在深入调研和综合论证的基础上，就执行异议之诉案件审理中的一些疑难问题制定本指南，供全省各级法院参考。

需要说明的是，本指南仅就《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第二百二十七条规定的执行异议之诉作出解答，对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民诉法解释》）规定的执行分配方案异议之诉将另行研究并适时作出疑难问题解答。

为妥善审理好执行异议之诉案件，统一执法尺度，江苏高院民一庭经过深入调研，广泛征求意见，形成了《执行异议之诉案件审理指南》，并于2015年7月2日印发，供全省法院参考。

近年来，执行异议之诉案件数量增幅较大，审理中出现了很多新情况、新问题。

为妥善审理好执行异议之诉案件，统一法律适用，省法院民一庭在深入调研和综合论证的基础上，就执行异议之诉案件审理中的一些疑难问题制定本指南，供全省各级法院参考。

需要说明的是，本指南仅就《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第二百二十七条规定的执行异议之诉作出解答，对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民诉法解释》）规定的执行分配方案异议之诉将另行研究并适时作出疑难问题解答。

1、受理执行异议之诉案件应当符合哪些条件根据《民事诉讼法》第一百一十九条、第二百二十七条以及《民诉法解释》第三百零五条、第三百零六条的规定，案外人、申请执行人提起执行异议之诉，必须符合下列条件：（一）执行异议之诉必须在执行过程中，即在执行程序开始后、针对执行标的的强制执行程序终结前提起。

（二）案外人、申请执行人提起执行异议之诉必须经过执行异议审查的前置程序，即执行法院已经作出执行异议审查的裁定，案外人或申请执行人对裁定不服的，可以提起执行异议之诉。

我国第三人撤销之诉原告适格问题浅探孙其琛【摘要】我国2012年新修《民事诉讼法》加入了一个很重要的诉讼程序制度——第三人撤销之诉制度.在司法实践中,此制度的适用和其立法目的会产生一些冲突.因此,我国理论与实务界对该制度进行广泛的讨论,尤其以作为制度实践中先决条件的原告适格问题的探讨最引人注目.所以,在司法实践过程中可以从第三人系统的权益保护制度及与案外人申请再审制度的比较及演变,并借鉴第三人撤销之诉制度相对比较完善的法国等国家,以及我国台湾地区的典范做法,明确第三人撤销之诉适格的涵义.【期刊名称】《德州学院学报》【年(卷),期】2016(032)003【总页数】4页(P37-40)【关键词】第三人;撤销之诉;再审;原告适格【作者】孙其琛【作者单位】贵州大学法学院,贵阳 550025【正文语种】中文【中图分类】D925.12012年新修《民事诉讼法》中第56条第3款规定：“前两款中规定的第三人，由于不能归责于本人的事由没有参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内，向作出该判决、调解、裁定书的人民法院提起诉讼。

人民法院经审理、诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、调解、裁定书，诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。

”[1]使第三人撤销之诉制度进入了人们的视野，但因其立法初衷[2]——遏制虚假诉讼和恶意诉讼，保护其中第三人的合法利益，与原告适用的问题存在一定矛盾，且有些矛盾在现有法律资源下不好调和，因此引起了人们广泛讨论，其中以否定论的居多，但也有通过解释论和司法政策论的支持之声，并有通过类型化分析和系统论等观点为主的。

[3]因为根据我国的立法起步相对较晚、公民的法律知识相对薄弱等突出国情，第三人撤销之诉的基础理论解读应去其冗杂，尽量简洁明了，让大众知悉。

(一)第三人权益保护诉讼制度当前我国的第三人权益保护诉讼制度主要包括，第三人诉讼参加制度、案外人申请再审制度、案外人执行异议之诉和新增加的第三人撤销之诉。

《执行异议和复议规定》第二十七条、第二十八条、第二十九条之间的适用关系如何确定？阅读提示《执行异议和复议规定》第二十七条是案外人排除执行标的的实体权利与申请执行人优先受偿权产生冲突时如何处理的规定，第二十八条至第三十条则规定了三种例外情形。

由于司法实践中，关于第三十条与关联法条之间适用问题较少出现，本文主要讨论出现争议比较多的第二十七条、第二十八条、第二十九条之间的法律适用问题。

需要提请读者注意的是，本文主要引用的案例中，最高人民法院的裁判要旨并不代表本文对于这一法律适用问题的理解，具体请见“实务要点总结”部分。

裁判要旨房屋买受人若要排除普通债权的执行，既可以选择适用《执行异议和复议规定》第二十八条，也可以选择适用第二十九条，但房屋买受人若要排除建设工程价款优先受偿权、担保物权等权利的强制执行，则必须参照适用第二十九条的规定。

案情简介2014年4月，海某公司向鑫某源公司借款，并将案涉房屋为鑫某源公司办理在建工程抵押登记。

2014年5月，根据海某公司申请，海南仲裁委员会作出调解书，确认海某公司的债权以及对案涉房屋的优先受偿权。

2015年1月，王某华购买鑫某源公司开发建设的案涉房屋，支付购房款并实际占有房屋，但一直未办理所有权登记。

2015年9月，根据海某公司申请，海口海事法院裁定查封、拍卖案涉房屋。

王某华提起执行异议，被海口海事法院裁定驳回。

王某华遂提起案外人执行异议之诉。

海口海事法院一审认为，王某华符合《执行异议和复议规定》第二十八条规定，其无过错买受人的权利优于抵押权人的优先受偿权，有权排除执行，判决不得执行案涉房屋。

海某公司不服，上诉至海南高院。

2018年3月，海南高院认为王某华不符合《执行异议和复议规定》第二十九条规定，仅作为无过错买受人无权排除优先权人的执行，判决撤销一审判决，驳回王某华诉讼请求。

王某华不服，向最高人民法院申请再审。

2018年12月，最高人民法院再审裁定驳回王某华的再审申请。

1、驳回起诉、不予受理、撤回起诉和按撤诉处理四种处理属于没有对案件作出生效裁判，可以再次起诉。

2、分公司没有法人资格，无法独立的承担民事责任。

但是分公司可以作当事人，可以独立的作原告或被告。

也可以由总公司和分公司一并作为原告或被告。

3、以物权或者继承权为基础，一般是有独三，以债权为基础的，一般都是无独三。

有独三只能起诉参加诉讼。

不能提管辖权异议。

无独三只能在被判决承担责任的时候才有上诉权。

4、第三人撤销之诉，要在知道或者应当知道其民事权利受到损害之日起6个月内，向原作出裁判或调解书的法院提起诉讼。

且不能必然中止原裁判执行。

在执行之后还可以申请异议，再申请再审。

5、只有当事人出现死亡、终止、分立、合并，当事人必须更换。

当事人确定错误时，任意更换，即可更换可不更换，法院可以根据是否更换作出相应的裁定或判决。

除上述情况，当事人恒定，不可更换。

、6、原告错，不更换，驳回起诉（没有诉讼资格，未经诉讼审理，程序处理）。

被告错，不更换，判决驳回诉讼请求（败诉，经过了审理，实体处理）。

7、专属管辖：不动产纠纷只能在不动产所在地法院管辖，不动产纠纷包括：不动产确权、分割、相邻关系引起的物权纠纷，农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷。

专属管辖→协议管辖→特殊地域管辖→一般地域管辖（被告异地抚扶擅，离家一年离婚案，强监黑户找不到）专属管辖，被告应诉，法院也不能因此取得管辖权，但是可以以违反专属管辖为由上诉，但是不可以申请再审。

8、管辖权恒定，不随客观条件的变化而丧失管辖权，除非原告恶意规避级别管辖权。

主观上变更标的额，原法院即丧失管辖权。

9、承认对自己不利的事实就自认，承认请求叫认诺。

自认只要在诉讼过程中，向法官作出即可，不要求一定要在庭审中，代理人也可以构成自认。

部分人自认，要么全自认，要么全部自认。

10、证据保全：诉中保全，向提起诉讼的法院申请，诉前保全，向证据所在地和被申请人住所地及有管辖权的法院申请。