司法考试答疑之公示催告程序的非正常终结
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(2003年) 64.根据我国有关法律规定,在下列哪些情形下仲裁协议⽆效? A.约定的仲裁事项属于平等主体之间有关⼈⾝关系的纠纷 B.约定的仲裁事项是不动产纠纷,在民事诉讼法上属于法院专属管辖的案件 C.载有仲裁条款的合同因违反法律的禁⽌性规定⽽⽆效 D.仲裁条款约定“因本合同履⾏发⽣的⼀切争议,由地处北京市的仲裁委员会进⾏仲裁” 答案及解析:AD 根据我国仲裁法的规定,仲裁协议在下列情形下⽆效:①以⼝头⽅式订⽴的仲裁协议⽆效。
②约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围,仲裁协议⽆效。
③⽆民事⾏为能⼒⼈或者限制民事⾏为能⼒⼈订⽴的仲裁协议⽆效。
④⼀⽅采取胁迫⼿段,迫使对⽅订⽴仲裁协议的,该仲裁协议⽆效。
⑤仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不明确,或者仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确,当事⼈对此⼜达不成补充协议的,仲裁协议⽆效。
故选A、D项,不选B.另依仲裁法第19条规定:仲裁协议独⽴存在,合同的变更、解除、终⽌或者⽆效,不影响仲裁协议的效⼒。
故不选C。
65.吉林市甲公司与长春市⼄公司发⽣服装买卖合同纠纷,由北京仲裁委员会进⾏仲裁,双⽅当事⼈约定并请求仲裁庭在裁决书中不要写明下列事项。
对此请求,下列哪些事项仲裁庭可以准许? A.仲裁请求 B.争议事实 C.裁决理由 D.仲裁费⽤ 答案及解析:BC 根据《仲裁法》第54条的规定:“ 裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费⽤的负担和裁决⽇期。
当事⼈协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。
裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。
对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名。
”故选B、C项。
66.甲公司拖⽋⼄公司的货款⽽被⼄公司诉⾄法院,⼄公司的委托代理律师王某未经⼄公司特别授权,有权实施下列哪些诉讼⾏为? A.表⽰同意甲公司延期1个⽉还款 B.要求书记员赵某回避 C.陈述案情、出⽰证据 D.提出管辖权异议 答案及解析:BCD 当事⼈在诉讼中的权利,可以分为两类:⼀类是实体权利或与实体权利密切相关的诉讼权利,如代为承认、放弃、变更诉讼请求;另⼀类是纯粹的诉讼权利或与实体权利关系不密切的诉讼权利,如申请回避。
国家司法考试卷三(督促程序和公示催告程序)模拟试卷1(题后含答案及解析)题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.河北某经营干货的公司向贵州某土产公司购买价值10万元的干辣椒,河北公司拒绝付款。
为此贵州公司向人民法院申请支付令,要求河北公司支付货款。
河北公司认为贵州公司用不好的辣椒充当特等椒,因此收到支付令后,河北公司既不提出异议又不履行义务,而是向另一个法院提起诉讼,要求退货。
以下说法正确的是:( )A.河北公司的行为使支付令失去效力B.河北公司的行为不能阻止支付令的效力C.如果河北公司在收到支付令后立即提出口头异议的,产生债务人异议的法律后果D.受理支付令申请的法院应裁定终结督促程序正确答案:B解析:考查支付令异议的提出,依据《民诉意见》第223条的规定,债务人在收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力。
知识模块:督促程序2.下列哪种情况下甲可以向法院要求进行督促程序?( )A.甲公司使用乙公司的产品,乙公司拒绝提供合同中的售后服务B.乙拖欠甲20万元现金至今未还,乙在国内,但下落不明C.乙拖欠甲价值200万元的汇票两张D.乙拖欠甲的50万元现金尚未到期,但甲担心乙会抵赖欠款不还正确答案:C解析:考查督促程序的适用范围,督促程序适用于债权人请求债务人给付金钱、有价证券的案件,属于非诉程序。
本题中的A项不属于给付金钱、有价证券,因此A项不符合题意;依据《民诉意见》第218条可知,B项不符合题意;《民诉意见》第215条规定请求给付的金钱数额确定,所以D项也不符合题意。
最高人民法院《关于适用督促程序若干问题的规定》(以下简称《督促程序规定》)第1条规定,基层人民法院受理债权人依法申请支付令的案件,不受争议金额的限制。
所以C项正确。
知识模块:督促程序3.下列有关督促程序中期间的说法错误的是:( )A.债权人提出支付令申请后,法院应当在5日内通知债权人是否受理B.法院受理支付令申请后,应当在债权人提出申请之日起的15日内发出支付令C.债务人应当在收到支付令之日起的15日内清偿债务或者向法院提出异议D.支付令生效的,除非申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的以外,督促程序立即转为诉讼程序正确答案:B解析:考查督促程序中期间的规定,根据《民事诉讼法》第216条的规定,人民法院应当在受理之日起15日内向债务人发出支付令。
司法考试卷三《民事诉讼法》专项练习题2015年司法考试卷三《民事诉讼法》专项练习题一、单项选择题:每题给四个选项,选项中只有一个答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选或不选均不得分。
1.某甲将一张银行汇票不慎在洗衣服时毁损,于是向法院申请公示催告。
法院受理后立即发布了公告,催促利害关系人申报权利。
鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失,所以人民法院将催促利害关系人申报权利的期间定为30日,并于受理后的3日以后向银行发出止付通知。
公告期满不到1个月,人民法院由公示催告阶段的独任审判员独任审理,作出除权判决,从而终结公示催告程序。
下列说法正确的是:( )A.法院于受理后的3日以后向银行发出止付通知是错误的B.鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失,人民法院将催促利害关系人申报权利的期间定为30日是合适的C.鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失,公告期满,人民法院可径行作出除权判决D.特别程序审理的案件除选民资格案件和重大、疑难非讼案件由审判员组成合议庭审理外,由审判员独任审理,所以本案所适用的审判组织的形式是合法的正确答案:A 解题思路:民事诉讼法规定,法院在受理公示催告的申请的同时应该通知付款人停止支付,所以答案A说法正确按照我国民事诉讼法的规定,公告催促利害关系人申报权利的期间不得少于60日,所以答案B的说法错误人民法院作出除权判决,必须以申报权利期间届满的次日起1个月内申请人向法院申请除权判决为前提,所以答案C说法错误除权判决阶段必须组成合议庭审理,所以答案D也错误2.下列有关公示催告程序的说法中正确的是:( )A.人民法院在收到公示催告的申请之后应裁定予以受理或不予起诉B.除权判决是公示催告程序的必经阶段C.判决宣告票据无效的,可以审判员一人独任审判D.利害关系人在申报期届满后,判决作出之前申报权利的,同样应裁定终结公示催告程序正确答案:D 解题思路:根据《民诉意见》第230条,D正确3.在公示催告程序中,人民法院审查后认为利害关系人申报主张的权利理由正当,作出驳回申请人的申请,终结公示催告程序的裁定。
2022-2023年法律职业资格之法律职业客观题二能力测试试卷B卷附答案单选题(共100题)1、甲公司依据生效判决书向区法院申请执行,请求责令乙公司履行生效判决书所定的支付货款的义务。
执行程序中,乙公司为缓解其经济困难,向区法院提供丙公司作为担保人。
下列关于执行担保的表述不正确的有?A.乙公司申请执行担保应当经过甲公司同意B.暂缓执行期满后,如果乙公司仍不履行义务,法院有权执行丙公司的担保财产C.暂缓执行期满后,如果乙公司仍不履行义务,甲公司应起诉丙公司,取得执行根据后方可以执行丙公司的担保财产D.法院决定暂缓执行的期限通常和担保期一致【答案】 C2、兴业公司向北京仲裁委员会申请仲裁其与某企业间的买卖合同纠纷,仲裁委员会受理了申请。
某企业为逃避责任,遂出示了一份伪造的证人证言,仲裁庭根据这份证人证言,裁决申请人兴业公司赔偿被申请人损失50万元。
兴业公司不服该裁决,并且在收到仲裁裁决后发现了这一情况,则兴业公司如何通过法律维护自己的权益?() A.向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决B.待对方当事人申请执行仲裁裁决时,向仲裁委员会所在地法院申请不予执行C.起诉对方当事人D.向仲裁委员会所在地的基层人民法院申请撤销裁决【答案】 A3、中国人王某在韩国旅游期间生病晕倒,在韩国出差的日本人桥本太郎将王某送入医院并垫付了医药费,王某未向桥本太郎返还医药费,伤好出院回国。
桥本太郎向上海某法院起诉王某,要求其偿还医药费。
已知王某和桥本太郎都定居上海,且双方没有选择法律,法院解决本案争端应适用哪国法?()A.中国法B.日本法C.韩国法D.最密切联系地法【答案】 A4、甲以某商铺作抵押向乙银行借款,抵押权已登记,借款到期后甲未偿还。
甲提前得知乙银行将起诉自己,在乙银行起诉前将该商铺出租给不知情的丙,预收了1年租金。
半年后经乙银行请求,该商铺被法院委托拍卖,由丁竞买取得。
下列哪一选项是正确的?(2017年卷)A.甲与丙之间的租赁合同无效B.丁有权请求丙腾退商铺,丙有权要求丁退还剩余租金C.丁有权请求丙腾退商铺,丙无权要求丁退还剩余租金D.丙有权要求丁继续履行租赁合同【答案】 C5、张某想转让自己闲置的一台电脑,王某想购买,但是双方对价格未达成一致,二人表示回去后再考虑考虑。
重点知识点法院调解的适用范围一审、二审、再审程序阶段均可以适用调解。
「应当调解的情形」1.对于可能通过调解解决的民事案件,应当调解。
对于开庭前可以调解的,法院应采取调解方式及时解决纠纷,从而使得案件无须进入庭审环节,而是在审前通过调解方式结案。
2.对于离婚案件,应当先行调解;但不能久调不判。
3.对于简易程序审理的下列案件应当先行调解:婚姻家庭纠纷和继承纠纷,劳务合同纠纷,交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷,宅基地和相邻权纠纷,合伙合同议纠纷,诉讼标的额较小的纠纷。
「不得适用调解的情形」1.适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件不能调解。
(因为没有对立当事人)2.婚姻等身份关系确认案件以及其他依案件性质不能调解的民事案件不能调解。
法院调解的程序「调解的进行」调解的启动:必须经当事人双方同意,可以依申请,也可以依职权。
调解因当事人拒绝继续调解或双方达成协议而结束。
一审、二审、再审程序阶段均可以适用调解;执行程序不适用调解。
「调解的范围」调解方案的形成:当事人可以自行提出;主持调解的人也可提供参考方案。
调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许。
「调解的方式」1.方式对席调解为原则(各方同时在场);单方调解为例外。
2.委托调解经各方当事人同意,法院可以委托有关单位或个人对案件进行调解。
达成调解协议后,法院应当依法予以确认。
3.邀请协助调解真题与解析1(单选题)依法治国要求树立法律权威,依法办事,因此在民事纠纷解决的过程中,各方主体都须遵守法律的规定。
下列哪一行为违背了相关法律?A.法院主动对确有错误的生效调解书启动再审B.派出所民警对民事纠纷进行调解C.法院为下落不明的被告指定代理人参加调解D.人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷【答案】C【考点】诉讼中和解【解析】一审中撤回起诉后可以再次起诉,二审、再审中撤回起诉后不能再次起诉。
诉讼中和解是当事人对自己实体权利和诉讼权利的处分。
第十四章普通程序一、单项选择题2、钢铁公司诉机械公司拖欠货款纠纷一案,在人民法院审理过程中,被告机械公司被其他债权人向人民法院申请破产,并且人民法院受理了机械公司的破产案件。
此时,对钢铁公司与机械公司货款纠纷一案,人民法院在程序上可以作出以下哪种处理?()A、可以裁定中止诉讼B、可以裁定终结诉讼C、可以缺席判决D、可以通知钢铁公司撤诉4、陈风向甲区人民法院起诉,要求其儿子陈亮支付赡养费,甲区人民法院经审理后判决陈亮每月向陈风支付300元赡养费,一审判决后双方均未上诉。
2年后,因经常生病,陈风认为300元难以维持正常生活,又向甲区人民法院起诉,要求增加赡养费。
对陈风的这一诉讼请求,甲区人民法院从程序上如何处理?()A、作为新案件,予以受理B、按申请再审处理C、根据一事不再理原则,不予以受理D、不予以受理,并告知陈风应与陈亮协商解决二、多项选择题6、按照我国法律规定,人民法院审理民事案件过程中,在下列哪些情况下可以缺席判决?()A、原告申请撤诉未获得准许,经传票传唤,无正当理由拒不到庭B、原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭,被告提出反诉的C、被告经传票传唤,无正当理由中途退庭的D、有独立请求权的第三人经合法传唤,无正当理由拒不到庭的第十五章简易程序一、单项选择题2、下列关于简易程序的审理和判决,哪些是正确的?()A、适用简易程序审理的案件,当事人同时到庭的,可以直接开庭进行调解,调解前不必询问当事人是否同意B、适用简易程序时,人民法庭制作的判决书,可以加盖基层人民法院的印章,也可以加盖人民法庭的印章C、如果发现案情复杂,需要转化为普通程序审理的,可以转为普通程序,此时,审理期限仍应当从转化为普通审理之日起计算D、人民法院应当在立案之日起3个月内审结二、多项选择题1、依照民事诉讼法的相关规定,人民法院在审理下列()时,不得适用简易程序。
A 张某诉新科开发公司侵犯其专利权的纠纷案件B 齐立诉蔡强借款纠纷案件发回重审时的案件C 李红诉陈辉因损害其自行车应当赔偿150元的侵权纠纷案件D 赵键诉下落不明的刘庆返还所借的1000元钱的案件第十四章普通程序答案:一、单项选择题2、参考答案:A本题考查一审程序中特殊情形的运用。
民事诉讼法关于总论部分的必考笔记1.人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解,调解不成的,应当及时判决。
2.调解分诉讼中的调解和诉讼外的调解,诉讼外的调解主要是人民调解,其次是仲裁中的调解及其他行政性调解。
除了离婚诉讼等少数案件外,调解不是诉讼的必经程序。
调解贯穿于审判程序的各个阶段,在一审、二审、再审、普通程序、简易程序中都可以进行调解。
3.两审终审是一般原则,但下列案件是一审终审制:①督促程序、公示催告程序、特别程序和企业法人破产还债程序都是一审终审;②最高人民法院审理的案件;③民事诉讼法规定的不得上诉的裁定。
4.辩论权可以自己行使,也可以委托代理人行使。
辩论的方式有书面与口头两种形式。
辩论原则在民事诉讼中仅适用于审判程序中的一审、二审和再审程序,不适用于只有申请人而无被告的特别程序、督促程序和公示催告程序。
5.机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。
支持起诉时应注意以下五点:①支持起诉的主体必须是机关、团体、企业事业单位,公民个人不能成为支持起诉主体。
②支持起诉的前提是发生了损害国家、集体或者个人民事权益的行为。
③支持起诉必须是在受害人向人民法院提起诉讼之前。
④加害人的行为必须是侵权行为。
⑤在支持起诉的情况下,原告仍是受损害的单位或者个人。
6.经人民法院调解达成协议的,有民事权利义务内容,并由双方当事人签字或者盖章的调解协议,具有民事合同性质,但不能直接作为强制执行的依据,一方不履行时,另一方只能向人民法院起诉要求履行调解协议。
但具有债权内容的调解协议,公证机关依法赋予强制执行效力的,债权人可以向被执行人住所地或者被执行人的财产所在地人民法院申请执行。
经人民调解委员会调解的案件,后来向人民法院起诉的,应当以对方当事人作为被告,而不能以调解委员会作为被告。
民事诉讼法关于管辖的笔记总结1.同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的,各该人民法院都有管辖权。
2024年法律职业资格之法律职业客观题二题库练习试卷A卷附答案单选题(共45题)1、2015年4月,居住在B市(直辖市)东城区的林剑与居住在B市西城区的钟阳(二人系位于B市北城区正和钢铁厂的同事)签订了一份借款合同,约定钟阳向林剑借款20万元,月息1%,2017年1月20日前连本带息一并返还。
合同还约定,如因合同履行发生争议,可向B市东城区仲裁委员会仲裁。
至2017年2月,钟阳未能按时履约。
2017年3月,二人到正和钢铁厂人民调解委员会(下称调解委员会)请求调解。
调解委员会委派了三位调解员主持该纠纷的调解。
请回答题。
A.应以调解委员会为被告B.应以钟阳为被告C.应以调解委员会和钟阳为共同被告D.应以钟阳为被告,调解委员会为无独立请求权的第三人【答案】 B2、根据《商业银行法》,下列说法正确的是、A.商业银行无论在境内,还是在境外设立分支机构都必须经国务院银行业监督管理机构审查批准B.商业银行拨付各分支机构的营运资金额的总和,不得超过总行资本金总额的50%C.变更分支机构所在地的,不需要国务院银行业监督管理机构批准D.分支机构只需领取营业执照,不需要领取经营许可证【答案】 A3、甲诉乙的合同纠纷案件,经一审、二审法院的审理,甲胜诉。
乙申请再审,法院经审查决定再审。
再审过程中,乙提出反诉。
对此,法院应如何处理?()A.将乙的反诉与甲提出的本诉合并审理B.裁定驳回乙的反诉C.判决驳回乙的反诉D.就反诉进行调解,调解不成的,告知乙另行起诉【答案】 D4、某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用,价格明显高于市场同类商品。
房客关某缺乏住店经验,又未留意标价单,误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。
结账时酒店欲按标价收费,关某拒付。
下列哪一选项是正确的?A.关某应按标价付款B.关某应按市价付款C.关某不应付款D.关某应按标价的一半付款【答案】 A5、甲诉乙侵权纠纷一案在审理过程中,甲发现乙有转移财产行为,遂向法院申请财产保全,法院经过审查驳回了甲的申请,裁定不予保全,则关于本案下列说法中正确的是:()A.甲可以对法院的保全裁定申请复议,复议期间不停止裁定的执行B.甲可以对法院的保全裁定申请复议,复议期间停止裁定的执行C.甲可以对法院的保全裁定提起上诉,上诉期间不停止裁定的执行D.甲可以对法院的保全裁定提起上诉,上诉期间停止裁定的执行【答案】 A6、张山承租林海的商铺经营饭店,因拖欠房租被诉至饭店所在地甲法院,法院判决张山偿付林海房租及利息,张山未履行判决。
基本概念1.督促程序:又称债务催偿程序,是指法院根据债权人的申请,向债务人发出支付令,催促债务人在法定期限内向债权人清偿债务的法律程序。
2.公示催告程序,是指票据持有人之票据被盗、遗失或灭失的情况下,法院根据申请以公告的方式催告利害关系人在一定期间内申报权利,如果逾期无人申报或者申请被驳回,根据申请人的申请,依法作出除权判决,宣告票据无效,同时失票人取得票据权利的制度。
重点考点详解一、督促程序(一)适用条件1.债权人请求债务人给付金钱或有价证券(本票、汇票、支票、股票、债券、国库券、可以转让的存单等)。
【注意】劳动者提出的就劳动报酬的纠纷,是金钱关系。
用人单位要求劳动者提供劳务,不是金钱关系。
2.已到期且数额确定。
3.债权人与债务人没有其他债务纠纷的。
4.支付令能够送达债务人的。
【注意】支付令可以适用留置送达,不适用公告送达。
债务人不在我国境内的,或者虽在我国境内但下落不明的,不适用督促程序。
5.收到申请的法院具有管辖权;6.债权人未向法院申请诉前保全。
(二)支付令的相关程序事项1.管辖:债务人住所地基层人民法院。
共同债务人住所地、经常居住地不在同一基层法院辖区的,各有关法院都有管辖权;债权人向2个以上有管辖权的基层法院申请支付令的,由最先立案的法院管辖。
【注意】特别程序、督促程序、公示催告程序永远基层法院管。
2.审查形式:审判员1人审查;(1)形式审查:接到申请人申请书5日内审查结束,通知债权人是否受理其申请;(2)内容审查:法院决定受理申请之日开始,15日内裁定是否发布支付令的决定,不可上诉。
3.审级制度:一审终审,不得上诉,不得申请再审;4.发出支付令人民法院受理申请后,经审查债权人提供的事实、证据,对债权债务关系明确、合法的,应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令;申请不成立的,裁定予以驳回。
5.驳回支付令申请的情形:(1)申请人不具备当事人资格的;(2)给付金钱或者有价证券的证明文件没有约定逾期给付利息或者违约金、赔偿金,债权人坚持要求给付利息或者违约金、赔偿金的;(3)要求给付的金钱或者有价证券属于违法所得的;(4)要求给付的金钱或者有价证券尚未到期或者数额不确定的。
真题考试:2020 民事诉讼法学真题及答案(5)共59道题1、国外仲裁机构的裁决,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,(单选题)A. 由当事人向该国驻华使领馆申请B. 由仲裁机构向该国驻华使领馆申请C. 由当事人向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请D. 由仲裁机构向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请试题答案:C2、甲的汇票遗失,经公示催告程序,法院作出了除权判决。
后乙主张对该票据享有票据权利,只是因为客观原因而没能在判决前向法院申报权利。
乙采取下列法律对策,错误的是(多选题)A. 向作出除权判决的法院申请撤销该除权判决B. 在知道或者应当知道判决公告之日起一年内,向作出除权判决的法院起诉C. 依照审判监督程序的规定,申请法院对该案件进行再审D. 在2年的诉讼时效期间之内,向作出除权判决的法院起诉E. 向上级法院提起上诉试题答案:A,C,D,E3、法院受理甲乙之间的借款合同纠纷一案,准备适用普通程序进行审理。
甲为了能够尽快结案,建议法院适用简易程序对案件进行审理,乙也同意适用简易程序。
下列选项正确的是(单选题)A. 甲、乙有权自愿选择适用简易程序,但须经法院同意B. 甲、乙可以自愿协商选择适用简易程序,无须经法院同意C. 法院有权将普通程序审理转为简易程序,对此,甲、乙的意见无意义D. 普通程序审理的案件不能适用简易程序,因此,法院不可同意适用简易程序试题答案:A4、张某离家出走后一直下落不明,其妻李某向法院起诉要求离婚,法院应当(单选题)A. 裁定不予受理B. 告知李某申请宣告失踪C. 告知李某向行政机关申请解决D. 受理,对张某适用公告方式送达诉讼文书试题答案:D5、王某与张某因借款发生纠纷,王某拟通过公力救济保护自己的合法权益。
以下属于公力救济方式的是(单选题)A. 向法院提起诉讼B. 向仲裁委员会申请仲裁C. 向人民调解委员会申请调解D. 王某与张某协商解决试题答案:A6、以下关于适用诉中财产保全的说法,正确的是 ( ) (单选题)A. 法院可以依职权裁定采取保全措施B. 诉中财产保全应当由当事人提出申请法院方可裁定采取保全措施C. 诉中财产保全由财产所在地法院管辖D. 诉中财产保全必须提供担保试题答案:A7、张某诉朱某借款纠纷一案,一审法院作出判决后,分别于9月1 5日、9月16日送达张某和朱某。
司法考试答疑之公示催告程序的非正常终结[问题]175.下列选项中,哪种情况可引起公示催告程序的非正常终结(多选)A、人民法院作出除权判决B、支付人在接到停止支付的通知前已经对该票据支付的C、在申报期间没有人申报,或者申报被驳回,公示催告申请人逾期不申请除权判决的。
D、公示催告期间申请人撤回申请。
[解答]公示催告程序,是在票据持有人丧失票据的情况下或其他事项权利人因非法律上的原因对该事项的权利丧失控制权的情况下,人民法院根据权利人的申请,以公告的方式告知并催促利害关系人在指定期限,向人民法院申报权利,如不申报,人民法院依法作出宣告票据或其他事项无效的程序,也称之为除权程序。
人民法院做出除权判决,公示催告程序正当终结外,以下几种情形将引起公示催告程序的非正常终结:1.在申报的期间没有人申报,或者申报被驳回的,公示催告申请人逾期不申请除权判决的,终结公示催告程序。
2. 公示催告期间申请撤回的,人民法院可以迳行裁定终结公示催告程序。
3.在公示催告期间,利害关系人向人民法院申报权利,未被驳回的,裁定终结公示催告程序,并及时通知申请人和支付人。
4.公示催告申请人的申请被驳回的,裁定终结公示催告程序。
5.支付人在接到停止支付的通知前已经对该票据支付的,裁定终结公示催告程序。
答案BCD。
08年司法考试民事诉讼法修改的几大看点民诉法的修改主要集中体现在三个方面,一是删去企业法人破产还债程序的规定,二是对再审程序作了大幅修改,三是完善了执行措施,加大了执行力度。
这将有利于缓解现实中申诉难和执行难的现象。
一、删去了第十九章“企业法人破产还债程序”主要是因为《企业破产法》的出台和实施,此章规定已无多大意义。
二、关于再审1、当事人申请再审的方式第一百七十八条修改为:“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。
”将当事人申请再审的指向明确为上一级人民法院,删去了“原审人民法院”。
这项规定从制度层面上减少了原审人民法院对再审案件推诿的情形,有利于保证对再审案件的审查,更加有利于当事人。
2、明确了当事人申请再审的具体事由(一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;(五)对审理案件需要的证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;(七)违反法律规定,管辖错误的;(八)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;(九)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的;(十)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;(十一)未经传票传唤,缺席判决的;(十二)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;(十三)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。
对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形,或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,人民法院应当再审。
与原民诉法的规定相比,主要细化了违反法定程序规定的情形。
再审程序在司考中的地位一直比较重要,大幅度的修改必定成为考察的重点,务必引起注意。
3、法院的审查程序修改后增加了一条,作为第一百八十条:“当事人申请再审的,应当提交再审申请书等材料。
人民法院应当自收到再审申请书之日起五日内将再审申请书副本发送对方当事人。
对方当事人应当自收到再审申请书副本之日起十五日内提交书面意见;不提交书面意见的,不影响人民法院审查。
人民法院可以要求申请人和对方当事人补充有关材料,询问有关事项。
”修改后的第一百八十一条:“人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查,符合本法第一百七十九条规定情形之一的,裁定再审;不符合本法第一百七十九条规定的,裁定驳回申请。
有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。
因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。
最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件,由本院再审或者交其他人民法院再审,也可以交原审人民法院再审。
注意:当事人申请再审的案件排除了基层人民法院再审,均由中级以上人民法院审理。
另外,修订了对不符合再审情形的处理,《民诉意见》第206条规定,对不符合再审情形的,用通知书驳回申请。
而修改后的民诉法规定,对不符合情形的,用裁定驳回申请。
4、当事人再审申请的提出期限原则上仍是两年,但是有两种情形不受两年的限制,即二年后,据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更,以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,自知道或者应当知道之日起三个月内提出。
注意,只有当事人申请再审才有时间限制。
5、检察院再审抗诉人民检察院再审抗诉的情形也随第一百七十九条的规定而扩大。
并且明确了地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有应当进行再审的情形时抗诉的程序,即应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。
人民检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定;有本法第一百七十九条第一款第(一)项至第(五)项规定情形之一的,可以交下一级人民法院再审。
检察院因证据相关原因提起抗诉的案件,可以交下一级人民法院再审,也就是此五种情形下,基层人民法院可进行再审。
三、执行程序1、执行管辖原规定是“发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分由第一审人民法院执行”,修改为由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
新增加了一条规定:人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。
上一级人民法院经审查,可以责令原人民法院在一定期限内执行,也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行。
首先当事人申请执行的法院从一家扩大到了两家;其次,为了更有力地保障执行的开始和进行,又规定了上级人民法院对执行法院的监督。
2、执行异议新增加了两条,赋予了当事人提出书面异议的权利,并且人民法院负有审查的义务,审查之后,异议理由成立的,裁定撤销或改正执行行为,理由不成立的,裁定驳回。
当事人、利害关系人还可以向上一级人民法院申请复议。
3、执行中案外人异议案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。
案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
与原《民诉法》“执行员应当按照法定程序进行审查”的规定相比,增强了可操作性与确定性。
并且删掉了理由成立时,由院长批准中止执行的规定,也就是说,不需要院长的批准,只需要执行人员的初步审查,理由成立,即可裁定中止执行。
这里的中止执行只能针对案外人提出异议的标的,不能中止其他标的的执行。
而且,对该裁定不服的,不能提起复议,当事人、案外人如果认为原判决、裁定错误的,依审判监督程序办理;如果认为与原判决、裁定无关的,可以向人民法院起诉。
4、设立执行机构的法院原民诉法规定只有基层人民法院、中级人民法院根据需要,可以设立执行机构。
修改后的民诉法规定“人民法院根据需要可以设立执行机构。
”即高级人民法院和最高院也可以根据需要设立执行机构,这也是为了和当事人向上一级人民法院申请执行相适应。
5、申请执行期限将申请执行的期间统一规定为二年,取消了自然人、法人的不同期限。
申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
期限的起算点自法律文书规定履行期间的最后一日起计算,分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。
6、强制执行措施新规定了被执行人不履行法律文书确定的义务,并有可能隐匿、转移财产的,执行员可以立即采取强制执行措施。
7、被执行人的财产报告义务被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。
8、对被执行人的惩罚措施以及执行联动机制被执行人拒绝报告或者虚假报告的,人民法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。
被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。
9、对不协助执行的单位、个人的处罚对不履行协助义务的单位,可以罚款,仍不履行协助义务的,可以拘留,并可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分的司法建议。
对个人的最高罚款金额从人民币一千元提高到人民币一万元。
对单位的罚款金额,由一千元以上三万元以下提高到人民币一万元以上三十万元以下。
民事诉讼与仲裁历年分值、命题规律及复习方法题型基本理论管辖诉讼参与人证据、期间、送达财产保全先于执行调解与审判督促、催告特别程序判决、裁定、决定执行涉外程序仲裁法合计年份单选1 32 1 1 8 1999 1 1 2 2 2 2 10 20003 1 1 2 3 10 20022 1 1 2 2 1 9 2003 2 2 1 2 3 1 2 2 15 2004 2 2 1 3 3 1 2 2 16 2005 2 2 1 2 4 1 2 2 16 2006多选2 1 4 1 1 9 19991 2 1 3 1 8 20001 2 3 1 2 2 1 2 4 18 20023 1 1 2 3 1 1 14 17 20034 2 6 2 2 4 4 24 20042 2 6 2 2 4 4 22 20054 2 8 2 4 6 4 30 2006 4 2 2 2 6 2 4 22 2007任意选1 2 4 7 1999 3 2 5 20003 2 3 8 20023 3 2003 24 2 6 14 2004 2 4 2 2 2 2 2 16 20052 2 2 2 8 20064 2 2 8 2007案例4 5 5 14 19992 8 4 14 2000 2 4 2 1 13 13 20022 13 15 20032 3 2 3 4 1 5 20 20042 2 2 2 1 5 4 18 20065 5 5 5 20 2007从上表不难看出民事诉讼法考查的重点在以下几个方面:1.案件的管辖,包括一般地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖、协议管辖、指定管辖。
2.诉讼参与人,包括原告、被告的确定,法定代理人、第三人、上诉人及被上诉人等。