第二十三章涉外刑事诉讼程序
第一节涉外刑事诉讼程序概述
【引例】2010年11月5日，中国某大学第三学生食堂内，甲、乙两名大学生在排队打饭时发生争执进而引发殴斗，甲用刀刺中乙学生脾脏致使乙当场昏迷，后经抢劫无效死亡。事后查明甲、乙两学生分别为俄罗斯和立陶宛在该大学的留学生。检察院依法起诉后，俄罗斯学生甲坚称自己是俄罗斯人应适用俄罗斯的法律，通过涉外程序解决。
请问：甲的主张是否有根据？此案应依据哪个国家法律审理？依据是什么？
一、涉外刑事诉讼程序的概念
涉外刑事诉讼程序是指中国公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院和司法行政机关依法办理具有涉外因素的刑事案件时适用的特别诉讼程序。处理涉外刑事案件既涉及我国国家主权，又涉外我国与其他国家、地区间的关系，因而，在处理该类案件时必须慎重。基于此，我国刑事诉讼法及相关司法解释规定了处理涉外刑事案件的特别程序，与普通刑事诉讼程序相比，它在适用对象、适用原则、适用法律依据、诉讼程序等方面具有特殊性。
二、涉外刑事案件的确定
根据我国刑法、刑事诉讼法及相关司法解释的规定，涉外刑事案件包括下列案件：
第一，在中华人民共和国领域内，外国人犯罪或者中国公民侵犯外国人合法权利的刑事案件。依据《中华人民共和国刑法》第6条的规定，“中华人民共和国领域”包括中国的领土(领陆、领空、领水、中国驻外国使领馆)和中国的船舶、航空器。根据《中华人民共和国国籍法》第3条“中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍”的规定，凡不具有中国国籍的人都属外国人，含具有他国国籍的外国人和无国籍外国人。外国人的国籍依其在入境时的有效证件予以确认，国籍不明的，由公安机关查明。
第二，在中华人民共和国领域外，符合《中华人民共和国刑法》第8条、第10条规定情形的外国人对中华人民共和国国家或者公民实施的犯罪以及中国公民犯罪的刑事案件①。
第三，符合《中华人民共和国刑法》第9条规定的中华人民共和国在所承担国际条约义务的范围内行使管辖权的刑事案件②。
根据《刑法》第11条、《刑事诉讼法》第16条第二款的规定，享有外交特权和豁免
①《中华人民共和国刑法》第8条规定，“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外”。第10条规定，“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚”。
②《中华人民共和国刑法》第9条规定，“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法”。
权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决，不适用涉外刑事诉讼程序办理。
三、涉外刑事诉讼程序的法律依据
我国没有制定单独的涉外刑事诉讼法，在刑事诉讼法典中也没有在“特别程序”部分作专门规定。有关涉外刑事诉讼的程序规定散见于《刑法》、《刑事诉讼法》及有关的法律法规及司法解释中。涉外刑事诉讼程序的法律依据主要有二部分：一是国内法依据，即我国法律法规及司法解释等；二是国际法依据，即我国参与或缔结的国际公约和双边、多边条约。办理涉外刑事案件，以国内法为主要依据，以国际法为辅助依据。
国内法有关涉外刑事诉讼程序程序的依据包括：
第一，《刑法》、《刑事诉讼法》的有关规定。《刑法》第6条至第11条，《刑事诉讼法》第16条、第17条及第19条对涉外刑事案件管辖、法律适用原则的规定。
第二，《中华人民共和国外交特权与豁免条例》的有关规定。1986年9月5日第六届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过该《条例》。《条例》第10条、第11条、第14条规定了外交邮袋不受扣留、外交信使及外交代表不爱逮捕或者拘留、外交代表享有刑事管辖豁免等权利。
第三，《关于对中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行行使刑事管辖权的决定》。1987年6月23日第六届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议决定：对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权。
第四，《关于处理涉外案件若干问题的规定》。1995年6月20日，由外交部、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合颁布。原1987年8月27日由外交部、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部公布的《关于处理涉外案件若干问题的规定》同时废止。该《规定》对办理涉外案件的原则、内部通报、通知外国驻华使领馆、外国驻华使领馆索要材料与交涉、探视被羁押的外国公民及与其通信、旁听与新闻报道涉外案件等问题作出了规定。
第五，最高人民法院、最高人民检察院相关司法解释。最高人民法院《关于执行［中华人民共和国刑事诉讼法］若干问题的解释》(1998年6月29日最高人民法院审判委员会第989次会议通过)及最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》(1998年12月16日由最高人民检察院第九届检察委员会第二十一次会议通过)中的有关规定。
第六，公安部相关规定。一是《关于公安机关执行关于处理涉外案件若干问题的规定中有关问题的通知》(1996年3月12日公布)；二是《公安机关办理刑事案件程序规定》(1998
年4月20日公安部部长办公会议通过，2007年10月25日公安部部长办公会议修正)。
国际法有关涉外刑事诉讼程序程序的依据包括：
第一，《关于在航空器内的犯罪及其他某些行为的公约》(简称《东京公约》)，由国际民航组织于1963年9月14日在东京国际航空法会议上签订，同年12月４日生效，已有100多个国家参加这个公约，中国于1978年11月14日交存加入书，1979年2月12日该公约对中国生效。
第二，《关于制止非法劫持航空器的公约》(简称《海牙公约》)，1970年12月16日订于海牙。
第三，《关于制止危害民用航空的安全非法行为的公约》(简称《蒙特利尔公约》)，1971年9月23日订于蒙特利尔。
1980年9月10日中华人民共和国政府向美国政府交存加入书，同时声明：对《海牙公约》第十二条第一款，《蒙特利尔公约》第十四条第一款声明保留，台湾当局用中国名义对该公约的签署和批准是非法和无效的。两个公约于1980年10月10日对我生效。
第四，第六，《关于防止和惩处侵害应受国际保护人员包括外交代表的罪行的公约》，1973年12月14日在纽约签订。1987年6月23日，第六届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议决定：中华人民共和国加入《关于防止和惩处侵害应受国际保护人员包括外交代表的罪行的公约》，同时声明：中华人民共和国对公约第十三条第一款予以保留，不受该款约束。
第五，《核材料实体保护公约》，1979年10月26日订于维也纳，简称《维也纳公约》，2005年7月8日维也纳修订。2008年10月28日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第五次会议决定：批准2005年7月8日在维也纳通过的《核材料实物保护公约》修订案。
第六，《反劫持人质国际公约》，1979年12月18日订于纽约，1992年12月28日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议决定:中华人民共和国加入《反对劫持人质国际公约》,同时声明,中华人民共和国对公约第十六条第一款予以保留,不受该款约束。
第七，联合国《禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》，是与联合国1961年通过的《麻醉品单一公约》和1971年《精神药物公约》并存的三大毒品控制公约之一，1988年12月19日在维也纳联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约会议的第六次全会上通过，1990年11月11日生效。截止到2005年1月，有170个缔约国。1989年9月4日，第七届全国人民代表大会常务委员会第九次会议决定批准该公约，同时声明，不受该《公约》第三
十二条第二款和第三款的约束。
除此，中国同波兰、白俄罗斯等数十个国家签订了双边司法协定，其中也涉及刑事诉讼程序问题。
第二节涉外刑事诉讼的特有原则
涉外刑事诉讼的特有原则是专门适用于涉外刑事诉讼程序的处理涉外案件时必须遵循的准则，是我国刑事诉讼法确立的一般原则的补充原则。根据我国的相关法律、法规、司法解释及司法实践经验，涉外刑事诉讼的特有原则包括国家主权原则、诉讼权利义务平等原则、使用中国通用的语言文字诉讼原则、信守国际条约原则、委托或指定中国律师参与诉讼原则。
一、国家主权原则
我国刑事诉讼中的国家主权原则，是指追究外国人刑事责任适用中国法律的原则。主权是一个国家独立自主处理对内对外事务的最高权力。司法权是国家主权的重要组成部分。我国是一个主权独立的国家，司法机关处理涉外刑事案件时，独立行使司法权，不受任何外来势力的干扰或影响，不接受任何不平等的歧视或限制，不允许在我国境内存在治外法权或领事裁判权。除法律有特别规定的以外，一律适用我国法律。我国《刑事诉讼法》第16条第1款规定：“对于外国人犯罪应当追究刑事责任的，适用本法的规定。”第二款规定：“对于享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的，通过外交途径解决。”涉外刑事诉讼国家主权原则，主要体现在：
第一，外国人、无国籍人在中国领域内进行刑事诉讼，一律适用我国法律，依照我国法律规定的程序进行。但享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的，通过外交途径解决。
第二，依法应由我国司法机关管辖的涉外刑事案件，一律由我国司法机关管辖，外国司法机关无管辖权。
第三，外国司法机关的刑事判决、裁定，只有按照我国法律、我国缔结或参加的国际条约或双边多边协定予以承认的，在我国境内才发生法律效力。
第四，外国司法机关委托我国司法机关办理或进行国际刑事司法协助时，坚持对等原则。凡是该国对我国实行限制的，我国也采取对等的限制措施。
二、诉讼权利义务平等原则
诉讼权利义务平等原则是指外国人在我国参加刑事诉讼，与我国公民一样，享有我国法
律规定的诉讼权利并承担义务。外国人在我国刑事诉讼中既不应享有任何特权，也不应受到任何歧视或不平等待遇。诉讼权利义务平等原则赋予了外国人参与我国刑事诉讼时的“国民待遇”地位，也是世界各国在国际法和国际惯例中普遍认可和遵守的一项原则。诉讼权利义务平等原则要求，我国司法机关在依照法律追究外国人刑事责任时，应遵循国际法和国际惯例，保障外国人享有并行使与中国公民同等的诉讼权利，承担与中国公民同等的诉讼义务。既不应卑躬屈膝，给予外国人特权或特殊待遇，也不应盲目排外，任意侵犯或限制外国人应当享有的诉讼权利。
三、使用中国通用的语言文字诉讼原则
使用司法机关所属国家或地区的通用语言文字进行诉讼是刑事司法的一项国际惯例。我国也遵循这一原则，也是我国独立行使司法权的重要体现。这一原则要求：第一，我国公安司法机关办理涉外刑事案件，一律使用我国通用的语言、文字。使用我国通用语言的情况包括实施讯问犯罪嫌疑人、被告人，询问被害人、证人及其他诉讼参与人，进行法庭审理和宣判等口头式法律行为。使用我国通用文字的情况包括制作和送达传票、拘传证、拘留证、逮捕证、搜查证、起诉书、出庭通知、判决书等书面式法律文书。在送达法律文书时，应当附送外国籍犯罪嫌疑人、被告人通晓的外文译本。
第二，涉外案件的所有诉讼参与人，包括当事人、证人、鉴定人等均须使用我国通用的语言、文字进行诉讼。外国籍诉讼参与人参与诉讼时，应当为其提供翻译。如外国籍诉讼参与人通晓我国的语言文字而拒绝为其提供翻译的，应当由本人出具书面证明，或将其证明记录在卷并签字。翻译费用原则上由外国籍犯罪嫌疑人、被告人承担，如果犯罪嫌疑人、被告人无力承担翻译费用的，根据联合国《公民权利与政治权利国际公约》第14条第3款第6项“如果他不懂或不会说法庭上所用的语言，能免费获得译员的帮助”的规定，由办案机关承担，不得因此而拒绝提供翻译。
四、信守国际条约原则
国际条约是国家间依据国际法缔结或者签订的调整特定方面事务、明确相互权利义务关系的协议。国际条约以名称为标准，表现为条约、公约、专约、宪章、盟约、协定、宣言等。以数量为标准，分为双边条约和多边条约。“信守国际条约原则”是国际法上一项公认的基本原则，是指国际条约生效后，各缔约国必须遵守条约的规定，诚信履行自己的义务而不得违反的一项国际法准则。
各国对于国际条约在本国的实施，做法不同：其一，承认国际条约是该国法律的一部分，国际条约在该国可以直接实施。其二，国际条约只有经国内立法确认后，才能在该国实施。
其三，国际条约的法律效力高于国内法，优秀适用。
我国对于国际条约的适用采用有两种做法：其一，国际条约只有经我国最高立法机关确认后，才能在我国实施。如我国政府签署的《公民权利与政治权利国际公约》，只有经我国全国人大常委会批准通过后，有关刑事诉讼程序的规定才能在我国适用。其二，优先适用原则。最高人民法院《关于执行［中华人民共和国刑事诉讼法］若干问题的解释》第317条规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约中有关于刑事诉讼程序具体规定的，适用该国际条约的规定。但是，我国声明保留的条款除外。”
五、委托或指定中国律师参与诉讼原则
委托或指定中国律师参与诉讼原则是指外国人(含无国籍人)在中国进行刑事诉讼，需要委托或指定辩护人、诉讼代理人时，只能委托或指定中国律师担任的一项原则。律师参与诉讼是一个国家司法制度的重要组成部分，而司法制度只能在该国主权国家领域内适用，并体现该国主权。因此，是否允许外国律师参与本国诉讼涉及一个国家主权问题。世界各国对他国律师参与本国诉讼都有不同程度的限制，只是具体做法不同而已。
我国相关规章、司法解释均禁止外国律师参与中国诉讼。1981年10月20日，司法部、外交部、外国专家局颁布的《关于外国律师不得在中国开业的联合通知》中明确规定：外国人“不得以律师名义在我国代理诉讼和出庭”。1992年5月26日，司法部、国家工商行政管理局颁布的《关于外国律师事务所在中国境内设立办事处的暂行规定》第16条第1款规定，外国律师事务所办事处及其成员不得从事“代理中国法律事务”的业务活动。1998年5月14日，公安部颁布的《公安机关办理刑事案件程序规定》第333条规定：“外国籍犯罪嫌疑人聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告的，必须聘请在中华人民共和国的律师事务所执业的律师”。1998年9月2日，最高人民法院颁布的《关于执行［中华人民共和国刑事诉讼法］若干问题的解释》第320条第1款规定：“外国籍被告人委托律师辩护的，以及附带民事诉讼的原告人、自诉人委托律师代理诉讼的，应当委托具有中华人民共和国律师资格并依法取得执业证书的律师。”第2款规定：“外国籍被告人没有委托辩护人的，人民法院可以为其指定辩护人。被告人拒绝辩护人为其辩护的，应当由其提出书面声明，或者将其口头声明记录在卷后，人民法院予以准许。”因此，外国人(无国籍人)委托律师参与中国诉讼时，只能委托我国执业律师参与诉讼，司法机关为其指定律师时，也只能指定中国执业律师为其提供法律援助。
第三节刑事司法协助
一、刑事司法协助概念、依据及内容
刑事司法协助是指国家与国家之间司法机关相互协助，代为实施某些刑事诉讼行为的一种司法活动。刑事司法协助以协助内容为标准可分为狭义刑事司法协助与广义刑事司法协助。狭义刑事司法协助是指审判协助，如请求协助送达法律文书，询问证人、鉴定人等，采取搜查、扣押等措施。广义刑事司法协助是指涉及刑事司法的相关协助。除审判协助外，还包括嫌疑人引渡①、案件移送管辖、外国判决的承认与执行等。
中国刑事司法协助的法律依据有两个部分。一是国内法，如《中华人民共和国刑事诉讼法》第十七条规定：“根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，我国司法机关和外国司法机关可以相互请求刑事司法协助”。二是我国政府缔结或参加的国际公约和条约。三是我国与有关国家就刑事司法协助达成的临时协议。
我国在处理刑事司法协助时的基本原则是，凡中国参加或缔结的国际公约或条约有规定的，适用该规定，但我国声明保留的条款除外。无相应条约规定的，按照互惠原则通过外交途径处理。
我国刑事司法协助的主要内容包括：（1）调查取证。包括代为讯问嫌疑人，询问证人、被害人、鉴定人，进行鉴定，采取勘验、检查、搜查、扣押等措施。（2）送达诉讼文书。包括与刑事诉讼活动相关的司法文书、诉讼文件和文字材料等。（3）移送证据。包括移送物证、书证、视听资料等实物类证据；移交赃款赃物或扣押品等。（4）通报。包括通报诉讼进展情况和诉讼结果。（5）引渡。（6）相互承认和执行对方的生效判决。
我国司法协助的主体包括所有司法机关，即审判机关、检察机关、公安机关、司法行政机关，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部是我国刑事司法协助的最高主管机关。地方各级司法机关需要办理司法协助的，一律通过其最高司法机关办理。与我国最高司法机关对应的国外司法机关是刑事司法协助的另一方。
刑事司法协助中使用的语言文字是被请求国语言文字或被请求国可以接受的另一种语言文字的译本。我国与波兰、白俄罗斯等国签订了关于民事和刑事司法协助的协定（或条约），其中大都约定，缔约双方在进行司法协助时，所有文字均使用本国文字，并附有对方的文字译本或英文译本。
二、刑事司法协助的请求与审查
①引渡是指本国根据他国的请求，将在本国境内而被他国指控犯罪或判处刑罚的人，移交给该国进行审判或处罚的一种刑事司法制度。为打击跨国犯罪，联合国先后于1985年颁布了《关于移交外籍囚犯的模式协定》和1990年《有条件判刑或有条件释放罪犯的转移示范条约》。2000年12月，我国颁布了《中华人民共和国引渡法》。除此，我国已同泰国（1993）、俄罗斯（1995）、白俄罗斯（1995）等国签订了引渡条约。
（一）请求
一国需要刑事司法协助时，应向协助国提出刑事司法协助的请求书。参照1990年联合国通过的《刑事事件互助示范条约》第5条的规定，请求书应包括下列内容：(1)请求机构和被请求机构的名称和地址；(2)请求目的及所需协助的简要说明；案件名称；(3)案情摘要；
(4)请求的内容；(5)执行请求所附具的其他材料，等。请求书应由请求机关签署并加盖公章。请求书及其附件应用请求方的文字书写，并提供被请求方译文本，注明" 经证明无误" 的字祥。
送达请求书时，需要确定送达途径。一般应根据我国缔结或参加的国际条约确定的途径办理，没有缔结条约的，通过外交途径办理。我国与外国签订的司法协助条约中，一般都确定了提出或接收司法协助请求书的主管机关。如《中华人民共和国和希腊共和国关于民事和刑事司法协助的协定》第3条规定，除协定另有规定者外，请求和提供司法协助应通过缔约双方的中央机关进行。缔约双方的中央机关为各自的司法部。
（二）审查
根据国际惯例或双方缔结的条约，为维护本国的国家主权和利益，接收请求国应对外国机关提出的请求协助的事项进行审查。审查其是否满足条约规定的协助条件或是否存在拒绝协助的情形。
拒绝提供刑事司法协助的情形主要有：（1）请求事项涉及的犯罪具有政治或军事性质；（2）请求涉及的行为，协助国法律不认为是犯罪；（3）请求违反该国法律；（4）请求涉及的嫌疑人或罪犯虽是该国公民，但不在该国境内。（5）请求损害国家主权、国家安全或社会公共利益。
在本章的引例中，犯罪嫌疑人甲的主张无依据。对其犯罪行为的追诉应当适用中国法律。其法律依据为《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条关于涉外刑事案件法律适用问题的规定。
思考题：
1．涉外刑事诉讼的特有原则有哪些？
2．我国刑事司法协助的主要内容包括那些方面？
司法考试真题链接
1．根据我国涉外刑事案件审理程序规定，下列哪一选项是正确的？ (2009年司法考试真题)
A．国籍不明又无法查清的，以中国国籍对待，不适用涉外刑事案件审理程序
B．法院审判涉外刑事案件，不公开审理
C．对居住在国外的中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达
D．外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的，应由我国有关高级法院送达
2．下列哪些案件适用涉外刑事诉讼程序？（2010年司法考试真题）
A．在公海航行的我国货轮被索马里海盗抢劫的案件
B．我国国内一起贩毒案件的关键目击证人在诉讼时身在国外
C．陈某经营的煤矿发生重大安全事故后携款潜逃国外的案件
D．我驻某国大使馆内中方工作人员甲、乙因看世界杯而发生斗殴的故意伤害案件
3．李某、阮某持某外国护照，涉嫌贩卖毒品罪被检察机关起诉至某市中级法院。关于李某、阮某的诉讼权利及本案诉讼程序，下列说法正确的是：（2011年司法考试真题）A．即使李某、阮某能够使用中文交流，也应当允许其使用本国语言进行诉讼
B．向李某、阮某送达中文本诉讼文书时，可以附有李某、阮某通晓的外文译本
C．李某、阮某只能委托具有中华人民共和国律师资格并依法取得执业证书的律师作为辩护人
D．如我国缔结或参加的国际条约中有关于刑事诉讼程序具体规定的，审理该案均适用该条约的规定
刑事诉讼法案例分析题答案及解析 案例一被告人王明，国有宏源股份有限公司经理。1998年市检察院收到一封检举信，揭露该公司偷税100万元的事实。检察院经调查后，认为该公司确有偷税事实，依法应追究刑事责任，遂经检察长批准对该公司立案侦查。1998年7月2日检察院批准逮捕王明，并派检察院侦查人员将其逮捕。7月8日犯罪嫌疑人王明聘请的律师向检察院提出取保候审的申请，检察院提出需缴纳5万元保证金，并提供保证人。7月9日律师向检察院缴纳了5万元的保证金，并且提供了保证人，王明被取保候审。后经侦查发现，该公司自1996年到l998年间，共偷税漏税50万元，检察院冻结该公司账户，并将50万元作为税款上缴国库。该案于l999年8月1日向区人民法院提起公诉，经法庭审理，认为该公司的行为已构成偷税罪，判处被告人王明有期徒刑3年，缓|法律;教育n网整j理|刑3年，对该公司判处200万元的罚金。检察院认为一审法院对被告人王明量刑过轻，直接向二审法院提交抗诉状，提起抗诉。抗诉期满后，对该公司判处的罚金一审法院即交付执行。二审法院经不开庭审理后，认为一审法院认定事实正确，但量刑过轻，裁定撤销原判，改处被告人王明有期徒刑7年。现问：（2002年试卷四第3题，本题10分） 1．该案中人民检察院有哪些程序不合法？ 【答案】检察院不合法的程序： （1）检察院对于国有宏源股份有限公司涉税案件的立案侦查违反了有关规定。《六机关规定》第l条规定：对于涉税案件由公安机关管辖，公安机关应当立案侦查，人民检察院不再受理。因此检察院的做法是错误的。 （2）检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行为是违法的。《刑事诉讼法》第59条规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院的批准或者人民法院的决定，由公安机关执行。因此，题中检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行为是违法的。此外，此案由人民检察院进行的立案侦查，需要逮捕犯罪嫌疑人时，应当是人民检察院决定逮捕而非批准逮捕。 （3）检察院要求同时提供5万元保证金和保证人的做法违反了刑事诉讼法的规定。《刑事诉讼法》第53条规定：人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提供保证人或者交纳保证金。《六机关规定》第21条明确了不能要求同时提供保证人和交纳保证金。题中检察院要求同时提供5万元保证金和保证人的做法违反了上述规定。 （4）人民检察院在人民法院尚未作出生效的判决就将该冻结的存款上缴国库的做法违反了刑事诉讼法及其解释。 （5）检察院没有经过原审人民法院直接向上一级人民法院提出抗诉的做法违法。《刑事诉讼法》第185条规定，地方各级人民检察院对同级人民法院的第一审判决、裁定的抗诉，应当（通过对原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。题中检察院没有经过原审人民法院直接向上一级人民法院提出抗诉的做法违法。 （6）人民检察院收取保证金是错误的，应当由执行机关即公安机关统一收取后管理。
司法考试：刑事诉讼法试题及答案解析 1．公安机关对于被拘留的人应当在拘留后多长时间以内进讯问？ A．24小时 B．48小时 C．12小时 D．72小时 答案：A 解析：见《刑事诉讼法》第64条的规定 2．二审人民法院审理人民检察院提出抗诉的案件，应在开庭多长时间以前通知人民检察院查阅案卷？ A．7日 B．3日 C．5日 D．10日 答案：D 解析：见《刑事诉讼法》第188条规定："人民检察院提出抗诉的案件或者第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都应当派员出庭。第二审人民法院必须在开庭10日以前通知人民检察院查阅案卷。"
3在刑事诉讼中被害人有权提起附带民事诉讼而没有提起时，司法机关如何处理？ A．可以提醒被害人有权提起附带民事诉讼 B．不必告知被害人有权提起附带民事诉讼 C．应当告知被害人有权提起附带民事诉讼 D．告知被害人提起附带民事诉讼的权利已丧失 答案：C 解析：人民法院受理刑事案件后，应当告知遭受物质损失的被害人（包括公民、法人和其他组织），或者其他依法有权提起附带民事诉讼的人可以提起附带民事诉讼。 4．某地发生一起盗窃案，公民当即将罪犯扭送到当地人民法院，该人民法院应当如何处理？ A．不立案侦查 B．对公民扭送不予理睬 C．先采取紧急措施，然后将该案移送公安机关立案侦查 D．自行侦查 答案：C 解析：对于报案、举报和控告，任何司法机关都应接受，对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理。法院无侦查权，盗窃案件应由公安机关管辖。 5．下列关于自诉案件的表述哪一项是正确的？ A．自诉案件的自诉人可以提起反诉
B．自诉人在宣告判决前可以同被告人自行和解或者撤回上诉C．反诉的案件只能是属于人民法院直接受理的告诉才处理的案件 D．原自诉人撤诉的，反诉案件不得继续审理 答案：B 解析：反诉的案件必须是属于人民法院直接受理的告诉才处理或者被害人有证据证明的轻微刑事案件，自诉案件的自诉人不能反诉，原自诉人撤诉的，不影响反诉案件的继续审理。 二、多项选择题 1．人民法院公开审判的刑事案件，应当先期公布下列哪些内容？ A．案由 B．被告人姓名或名称 C．证据 D．开庭时间和地点 答案：ABD 解析：公开审判的案件，在开庭3日以前先期公布案由，被告人姓名或名称，开庭时间和地点。 2．下列哪些人是既不属于控诉一方，也不属于辩护一方的诉讼参与人？ A．公诉人 B．鉴定人
刑事诉讼程序 作者：谢逸生来源：找法网日期：2012年09月13日 刑事诉讼程序 按照《刑事诉讼法》的规定，一般刑事案件要经过3个阶段，即侦查阶段（公安机关）、审查起诉阶段（人民检察院）和审判阶段（人民法院）。 一、侦查阶段：1、公安机关或者人民检察院发现犯罪事实或者犯罪嫌疑人，应当按照管辖范围立案侦查。 人民检察院管辖：贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪。 人民法院直接受理的刑事案件为： （1）、告诉才处理的案件； （2）、被害人有证据证明的轻微刑事案件；包括故意伤害案（轻伤）、重婚案、遗弃案、妨害通信自由案、非法侵入他人住宅案、生产、销售伪劣商品案件（严重危害社会秩序和国家利益的除外）、侵犯知识产权案件（严重危害社会秩序和国家利益的除外）、属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可以判处三年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件。 （3）、被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。 除人民检察院管辖和人民法院直接受理的其他刑事案件由公安机关管辖。 2、侦查： 侦查机关对于现行犯或者重大嫌疑分子可以刑事拘留。对于被拘留的人，应当在拘留后的2 4小时以内进行讯问。犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。受委托的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以会见在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关的案件情况。 侦查机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的三日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长一日至四日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日。人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视
诉讼时效制度三论(一) 诉讼时效制度长期以来都是民法学界关注的重点问题。新近出台的《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》对民法学界以往争论的不少问题，都作出了明确的回答。但围绕诉讼时效制度，仍有不少有待探讨的内容。本文拟就诉讼时效制度的功能、诉讼时效制度功能的实践价值以及诉讼时效期间与其他类型期间，尤其是与或有期间之间的关系略陈管见，以就教于大方。 一、诉讼时效制度的功能 诉讼时效制度的功能，其实就是诉讼时效制度何以得对特定类型请求权进行限制的正当性依据。它事关诉讼时效制度存在的价值，包含着诉讼时效制度中最为核心和关键的价值判断结论。讨论诉讼时效制度的功能，是讨论所有其他诉讼时效制度中价值判断问题的出发点。换言之，围绕诉讼时效制度的设计以及适用产生的所有价值判断问题，最终都必须从诉讼时效制度的功能出发来寻找答案。不能妥当把握诉讼时效制度的功能，就无法妥当确定诉讼时效制度的适用范围；也无法妥当确定导致诉讼时效期间中止、中断的事由，当然也谈不上妥当确定诉讼时效期间的起算点以及诉讼时效期间届满的法律效果。考虑到诉讼时效期间届满的法律效果，无论是采胜诉权消灭说、诉权消灭说、实体权利消灭说还是抗辩权发生说，1]都说明诉讼时效期间届满会带来民事权利功效减损的法律效果，同时也说明诉讼时效制度属于民法上限制民事主体民事权利的制度。而民事权利的内容，为法律上的自由；权利的外形，为法律上之力；权利的目标，是服务于权利人特定利益的实现或维持。因而，民事权利就是服务于民事主体特定利益的实现或维持，由法律上之力保证实现的自由。在这种意义上，诉讼时效制度就是对民事主体的自由进行限制的法律制度。依据讨论民法价值判断问题的实体性论证规则，唯有公共利益，才可以成为民法中对民事主体的自由进行限制的足够充分且正当的理由。2]因此，探究诉讼时效制度的功能，实际上就是在探究诉讼时效制度究竟是维护或推动了何种类型的公共利益。在以往的民法学著述中，不乏对诉讼时效制度（或消灭时效制度）功能的论述。第一，督促权利人及时行使权利。若权利人能行使权利而长期不行使，使义务人的法律地位长期处于不确定状态，将导致当事人间社会关系的事实状态和法律状态长期不一致，不利于当事人建立新的、确定化的社会关系，不利于财产的有效利用和正常流转。3]第二，避免义务人的举证困难。就诉讼时效制度的此项功能，存在有两种不同的论证角度。其一是强调义务人主动或应权利人请求进行义务履行后，应获得义务履行的凭证。一旦权利人再次主张其权利或要求义务人承担义务不履行的民事责任，义务人得出示凭证进行抗辩。但要求义务人长期妥善保管凭证，以防万一，对义务人过于苛刻。认可诉讼时效制度，可以发挥证据替代的功能：一旦诉讼时效期间届满，即使义务人已进行义务履行的凭证灭失，也可通过诉讼时效制度对权利人的主张进行抗辩。4]其二是强调“消灭时效之作用，乃在谋社会交易之安全，盖久未行使之请求权，则权利之相对人往往因日久而忘却辩护举证之方；因此权利人亦不免有故意暂不行使权利以待相对人忘却防御方法之后，始行起诉者；此于社会之交易安全，自属不妥。”5]第三，减轻法院的审判负担。时效期间届满的案件往往因年深日久，证据难以查找，而权利人虽确有权利，亦往往难以举证，以致案件的真假是非难以判断，故实行时效制度，又有利于法院对案件的审理。6]第四，维持社会秩序的稳定，以维护社会公共利益。如果权利人长期不行使权利，会导致呈现一种权利不存在的状态，并使不特定的第三人对这种事实状态基于合理的信赖，产：生相应的预期，形成当事人间相应的稳定关系。如果允许权利人无论何时均得主张其权利，势必影响社会秩序的稳定，与法律力图实现的目标相悖。诉讼时效制度的存在，限制了权利人得以主张权利的时机，保护了不特定第三人对当事人间呈现的权利不存在状态的信赖，从而通过保护不特定第三人的利益，保护了交易安全，有助于维持既定社会秩序的稳定，维护了社会公共利益。7]笔者认为，以上有关诉讼时效制度功能的论述都有一定道理。但正如前文所言，在民法的范围内唯有包含国家
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东北财经大学网络教育 课程考试论文（案例）考核 关于刑事诉讼法的案例分析 作者钟晓欢 考试批次 1404 学籍批次 1303 学习中心海宁学习中心 层次专升本 专业法学（跨专业） 完成时间 2015年4月20日
关于刑事诉讼法的案例分析 一、案例 被告人甲某，男，婚后与未婚女乙某恋爱并欲结为夫妻，两人商量在甲某逼迫妻子离婚之后立即结婚。两人的关系被甲某的妻子丙某发现，丙某对甲某多方劝阻，甚至通过甲某的单位领导对甲某进行教育。但甲某执意要和乙某结婚，在要求离婚受到领导和家人批评而离婚不成的情况下，甲某租一间房子，与乙某公开在该处以夫妻的名义共同生活。丙某在忍无可忍的情况下，向法院以重婚罪提起诉讼并提出附带民事诉讼，要求法院判决与甲某离婚。法院经过开庭审理，认为甲某重婚罪事实清楚、证据确凿，依法判处甲某有期徒刑1年。对于丙某要求离婚的诉讼请求，法院认为该诉讼不能作为刑事附带民事诉讼的受案范围，因此将案件转送民事审判庭处理。 问题： （1）法院不受理丙某要求离婚的刑事附带民事诉讼请求，是否违法？（2）结合刑事诉讼法和有关司法解释的规定及刑事诉讼理论，说明刑事附带民事诉讼的成立条件和提起的时间。 二、就以上案例本人分析如下 附带民事诉讼是刑事诉讼中不可忽视的一个重要内容，对严厉惩罚犯罪，有效地保护国家、集体财产和公民的合法权益，及时、正确的处理案件，都有着重要的意义。首先，通过附带民事诉讼，在追究被告人刑事责任的同时，又责令他赔偿因其犯罪行为而给被告人造成的物质损失，使他在经济上承担应负的法律责任，不能占到便宜，正是严厉惩罚犯罪的体现。其次，通过附带民事诉讼，可以使国家、集体和公民各人因犯罪行为而遭到的物质损害得到挽回和补偿。最后，通过附带民事诉讼，把刑事诉讼和民事诉讼合并进行，简化了诉讼程序，即便利群众，又可以避免地同意事实作出相互矛盾的结论，提高办案效率，节省人力、物力和财力。 我国刑事诉讼法把效率视为诉讼的基本理念与价值要求之一，对被害人因犯罪行为遭受的损失赔偿问题采取双轨制来解决，规定了刑事附带民事诉讼制度。在我国，刑事附带民事诉讼，是指司法机关在刑事诉讼过程中，在当事人及其诉讼参与人参加的情况下，在依法追究被告人刑事责任的同时，附带解决由遭受损失的被害人或人民检察院所提起的，由于被告人的犯罪行为而使被害人遭受物质损失的赔偿问题而进行的诉讼活动。该制度在设立之初有其科学性和合理性，在我国的司法实践中发挥了重要作用。 （一）法院不受理丙某要求离婚的刑事附带民事诉讼请求属于合法的行为
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题论民事诉讼时效所定20年期间的性质 张驰华东政法学院教授 关键词: 民法/诉讼时效/除斥期间/期限 内容提要: 本文针对民法理论界就民法通则和继承法规定的20年期间性质所提出的不同观点，从民法规定各种期间的原理及其对法律关系的作用分析，进而认为20年期间的性质是权利主张的最长期限，法律设定20年期间目的在于补充诉讼时效期间的不足。 我国《民法通则》137条规定：“从权利被侵害之日起超过20 年的，人民法院不予保护。”《继承法》第8 条也规定：“自继承开始起超过20年的，不得再提起诉讼。”民法规定的两个20年期间有何区别，其性质如何?学者们对此解释不一。归纳起来，大致有如下几种观点： 第一种观点认为，《民法通则》与《继承法》规定的20年期间均属最长诉讼时效期间，但两者在适用范围、期间的起算和法律后果等方面均存不同。前者普遍适用于对民事权利保护的请求，后者仅适用于继承权纠纷提起的诉讼;前者诉讼时效期间自权利被侵害之日起计算，后者诉讼时效期间从继承开始之日起计算;前者适用延长规定，
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题 后者不适用延长规定;前者发生胜诉权消灭的法律后果，后者发生起诉权消灭的法律后果。(注：参见王利明等著：《民法新论》，中国政法大学出版社1991年版，第564页。) 第二种观点认为，《民法通则》与《继承法》规定的20年期间均属除斥期间。理由是：首先，《民法通则》规定20年期间的目的，是为了弥补适用诉讼时效可能出现的问题，即诉讼时效期间可能因权利人不知权利被侵害而拖得过久，以致于影响法律关系的稳定，故有规定不变期间予以限制的必要。由此可见，规定该期间的目的并不在于保护权利人的权利;其次，《民法通则》的规定是不适用中止、中断的规定，尽管可延长，但从条文本意来看，人民法院有权延长的期间并不包括限制诉讼时效的20年固定期间，否则该规定就失去了意义。因此，其与诉讼时效制度的规定有别;再次，《民法通则》与《继承法》规定的期间均是从当事人的权利客观上发生时起计算，而不是像诉讼时效期间那样，从权利人主观上知道或应当知道其权利可行使时起计算。但他们同时也指出，《民法通则》的规定在措辞上不甚妥当，用“人民法院不予保护”的表述，易使人误认为该期间是诉讼时效。(注：参见佟柔主编：《中国民法学?民法总则》，中国人民公安大学出版社1990年版，第321页。) 第三种观点认为，《民法通则》与《继承法》中规定的20年期间，在起算点和产生的法律效力等方面存有差异，故《民法通则》规
人民检察院刑事诉讼的规则 第一章通则 第一条为保证人民检察院在刑事诉讼中严格执法,正确履行职权,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国人民检察院组织法》和有关法律,结合人民检察院工作实际,制定本规则。 第二条人民检察院在刑事诉讼中的任务,是侦查直接受理的案件、批准或者决定逮捕、提起公诉、对刑事诉讼实行法律监督,保证准确、及时地查明犯罪事实,正确应用法律,惩罚犯罪分子,保障无罪的人不受刑事追究,保障国家刑事法律的统一正确实施,以维护社会主义法制,保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利,保障社会主义建设事业的顺利进行。 第三条人民检察院办理刑事案件,应当严格遵守《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的各项基本原则和程序以及其他有关法律的规定。 第四条人民检察院办理刑事案件,由检察人员承办,办案部门负责人审核,检察长或者检察委员会决定。 第五条人民检察院按照法律规定设置内部机构,在刑事诉讼中实行侦查、审查逮捕、审查起诉等业务分工,各司其职,互相制约,保证办案质量。 第六条在刑事诉讼中,最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作,上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。检察长统一领导检察院的工作。 第七条在刑事诉讼中,上级人民检察院对下级人民检察院作出的决定,有权予以撤销或者变更;发现下级人民检察院已办结的案件有错误的,有权指令下级人民检察院纠正。 下级人民检察院对上级人民检察院的决定应当执行,如果认为有错误的,应当在执行的同时向上级人民检察院报告。 第二章管辖 第八条人民检察院立案侦查贪污贿赂犯罪、国家工作人员的渎职犯罪、国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪案件。 贪污贿赂犯罪是指刑法分则第八章规定的贪污贿赂犯罪及其他章中明确规定依照第八章相关条文定罪处罚的犯罪案件。
《刑事诉讼法》第一次作业答案 你的得分：75.0 说明：每道小题括号里的答案是您最高分那次所选的答案，标准答案将在本次作业结束(即2014年03月13日)后显示在题目旁边。 一、单项选择题。本大题共25个小题，每小题2.0 分，共50.0分。在每小题给出的选项中，只有一项是符合题目要求的。 1.人民检察院依法对刑事诉讼实行（）。 ( D ) A.自行侦查 B.提起公诉 C.不起诉 D.法律监督 2.根据《刑事诉讼法》的规定，刑事自诉案件共有三类，其中一类即为被害人有证据 证明的轻微刑事案件。下列案件中，不属于这类刑事自诉案件的是（）。 ( C ) A.故意伤害案(轻伤) B.妨害通信自由案 C.拒不执行判决、裁定案 D.非法侵入他人住宅案 3.以下选项中，属于不公开审理的案件是（）。 ( C ) A.秘密侦查破获的贩毒案件 B.秘密实施投毒杀人案件 C.公然劫取国家核心机密案件 D.秘密挖洞入室盗窃案件 4.几个同级人民法院都有管辖权的案件，应由最初受理的人民法院审判。在必要的时 候可以移送（）。
( C ) A.犯罪地人民法院审判 B.被告人居住地人民法院审判 C.主要犯罪地人民法院审判 D.被告人经常居住地人民法院审判 5.根据《刑事诉讼法》的规定，立案的条件是（）。 ( D ) A.有犯罪人自首 B.有被害人报案或控告 C.有群众报案或举报 D.有犯罪事实需要追究刑事责任 6.某市政府机关科员张某，因涉嫌犯间谍罪被有关部门立案侦查，后被依法采取强制 措施。下列说法中，正确的是（）。 ( C ) A.本案应由公安机关立案侦查 B.本案应由人民检察院立案侦查 C.对王某的取保候审应由国家安全机关执行 D.对王某的取保候审应由公安机关执行 7.在一起故意伤害（轻伤）案件中，被告人是一名法国人，下列关于此案管辖法院的 说法，正确的是（）。 ( B ) A.基层人民法院管辖 B.中级人民法院管辖 C.高级人民法院管辖 D.此案被害人任意选择一个管辖法院
债权履行期限与诉讼时效期间的起算 一、案情和处理意见 1996年8月，王某借给陈某50万元。陈某出具借条如下：“今从王某处借到人民币50万元。陈某，1996年8月10日立。”2000年3月5日，王某向陈某催还借款，陈某以债权已经超过诉讼时效期间为由拒不返还。王某于2000年5月8日诉至法院，请求判令陈某返还借款并支付相应利息。 对于此案的处理，法院在审理中有不同意见。其中多数意见认为，民法通则第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。王某是在2000年3月5日请求债务人履行未果时，方才知道自己的权利受到侵害的，本案诉讼时效应从该时启动。王某于同年5月8日向法院起诉，并未超过诉讼时效期间，其债权应予保护。少数意见则认为，就未定履行期限的债权来说，债权人可以随时请求履行，故其诉讼时效期间应从权利成立之时起算。本案即从1996年8月10日起算。王某截止到2000年3月5日，从未向债务人主张过权利，诉讼时效期间已经届满，其债权不应再受保护。 二、笔者意见 本案的法律问题是：未定履行期限之债，其诉讼时效期间从何时起算?这一问题关涉诉讼时效的基本理论。 诉讼时效是债权请求权因可归责事由而持续地不行使，从而限制其行使的法定期间，其要义在于权利能够行使却不行使，使之承担不利后果，其法律根据即在此。准此以解，诉讼时效期间的起算点，应是权利人能够行使权利之时。权利能够行使却不行使，此一状
态持续地达到法定期间届满，权利人就丧失公力救济权。可见，诉讼时效所针对之点，始终是权利而不是义务;所关注之点则是权利行使而不是义务违反。正是基于上述认识，本文就未定履行期限之债与诉讼时效期间的起算问题作一探讨。 履行期限是指债权人能够行使其权利所必须经过的时间区段，至于其单位则无限制，分秒也好，年月日也好，皆无不可。本质上，履行期限是权利能够行使的障碍期间，在该期限之内，权利的行使遭到阻碍，直到期限届满，权利方可行使。例如约定“10日之内返还借款”，假使债权人在该期限之内请求债务人返还，后者便可以以期限尚未届至的理由相抗辩。 一项债权定有履行期限，是指在事实层面上存在债务的履行期限。至于该期限究竟源于约定、法定还是其他条件，在所不问。问题的本质在于，权利何时能够行使，其期限在客观上是存在的。至于期限何时届至或者届满，则无关紧要。例如约定“从我考上大学起到大学毕业止”，这里的始期和终期虽然都不确定，却不等于不存在期限，而是属于定有履行期限的情形。该期限一旦届满，权利人即可行使权利，这时，诉讼时效即应开始起算。 一项债权未定履行期限，则指在事实层面上不存在履行期限，无论依约定、法定还是其他条件，都无法确定其存在。其本质在于履行期限在客观上是不存在的。于是，逻辑便成为：没有履行期限，权利行使的障碍不存在，权利自成立时起便能行使，诉讼时效期间相应地就从权利成立之时起算。这一点，也为德国等国家、地区的法律规定所证实。 本案便属未定履行期限的情形。1996年8月10日，债权成立;从此日起，债权即处于可行使状态，诉讼时效期间相应地也从此日(实际操作上往往是从次日)起算。到2000
检诉[]号 一、被告人基本情况包括被告人姓名，性别，年龄、出生年月日，出生地，身份证号码，民族，文化程度，职业或工作单位及职务（国家工作人员利用职权的犯罪，应当写明犯罪期间在何单位任何职务），住址。是否受过刑事处罚，拘留、逮捕的年月日，在押被告人的羁押处所。（如果是单位犯罪，应写明犯罪单位的名称，所在地址，法定代表人或代表人的姓名、性别、职务。如果还有应当负刑事责任的“直接负责的主管人员或其他直接责任人员”，应当按上述被告人基本情况内容叙写。）二、辩护人基本情况包括姓名、单位、通信地址。三、案由和案件来源如果是公安机关侦查终结的案件，写明姓名、案由、案件来源，如“被告人***盗窃一案，由***公安局侦查终结向本院移送审查起诉。”如果是本院侦查终结的案件，写明姓名、案由、案件来源，如“被告人***贪污一案，由本院依法侦查终结。”如果是上级人民检察院移交起诉的或者因审判管辖的变更由同级法院移送审查起诉的，写明姓名、案由、案件来源，如“被告人***盗窃一案，由***公安局侦查终结，经***人民检察院交由本院审查起诉”或“被告人***盗窃一案，由***公安局侦查终结，***人民检察院提起公诉，***人民法院经***人民法院转至本院审查起诉……”四、案件事实包括犯罪时间、地点、经过、手段、目的、动机、危害后果等与定罪量刑有关的事实要素，可写为：“经依法审查表明，概括叙写经检察机关审查认定的明确的指控犯罪事实。应当根据具体的案件情况，围绕刑法规定的些罪的构成要件，特别是犯罪特征，简明扼要叙写。如果被告人犯有数罪或多次实施犯罪的，应当一一列举各项犯罪事实。对于共同犯罪的案件要一一写明各被告人在共同犯罪中的地位、作用。上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。”五、起诉的根据和理由包括被告人触犯的刑法条款，犯罪性质，从轻、减轻或者从重、加重处罚的情节，共同犯罪各被告应负的罪责等。本院认为，……（概括论述被告人行为的危害程度、行为性质、轻重情节），被告人***的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第*条（引用罪状、法定刑条款和从重、从轻处罚的量刑条款），依法应当从重（轻）处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第141条的规定，提起公诉，请依法惩处（严惩）。 此致______________人民法院 检察员年月日（院印）附注：包括被告人现在处所，所附证据目录、证人名单、主要证据复印件或照片的清单。
司法考试刑事诉讼法案例分析 自诉人：刘某，女，36岁，某中外合资企业总经理办公室文秘。 被告人：王某，女，26岁，文秘，单位同上。 XXXX年10月初王某辞去公辞，应聘来到某中外合资企业总经理办公室任文秘职务。由于王具有大学本科学历，不仅精通二门外语，而且能熟练操作计算机，加上年轻漂亮尚为单身，深得一些男同事的宠爱，尤其受到总经理的器重。王工作不到两个月时间，即因工作需要陪同总经理去美国，香港各一次。这引起了同事刘某的不满，刘某认为如果没有王某，这些机会本应属于自己的，故在工作上开始与王某发生磨擦，进而发生争吵。XXXX年1月下旬，刘某因琐事又与王某发生争执，王某无心吵架随即到总经理处作了汇报。总经理将刘某叫去进行了批评，刘亦表示改正，不在工作中刁难王。但下班后，刘却将王拦在大街上并大骂王是"婊子"，"不要脸的东西"，"狐狸精"等引来围观群众近百人，王开始一直沉默不语，后实在不堪忍受侮辱即抓住刘的衣服后猛推，致刘和其自行车一齐摔倒。刘受轻伤，在治疗中花去医疗费用200余元。王的精神也受到严重刺激，卧床休息一周后恢复正常。后刘某以故意伤害罪提起诉讼。 （1）判断正误并简述理由： ①假如，刘某不愿以诉讼来解决问题，坚持不起诉，而刘某的丈夫认为应该通过诉讼解决争执，则刘某的丈夫可以成为本案的自诉人。 ②刘某以故意伤害罪提起诉讼，人民法院在受理本案之后，可以先进行调解。 ③如果本案自诉人刘某和被告人王某在法庭以外自愿达成和解协议，刘向人民法院申请撤诉，则以法院准许后可以视为诉讼结束。 ④本案由审判员一人俐任审判，假如人民法院在审理时，被告人王革只对本案书记员提出回避要求，而不要求审判员回避，则本案书记员的回避由审判员决定。 （2）简答题 ①人民法院立案后，应当在多长时间内对本案作出一审宣判？ ②本案被告人王某可否以侮辱罪对自诉人刘某提起反诉？ 答案（1） ①错误。刘某的丈夫不能成为本案的自诉人 ②正确。根据《刑事诉讼法》第172条的规定，人民法院对自诉案件，可以进行调解。但本法第170条第3款又规定，被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件，不适用调解，本案是自诉案件，且不属于以上第
自学考试刑事诉讼法学试题及答案
全国 7月自学考试刑事诉讼法学试题 课程代码：00260 一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有—个是最符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．广义的刑事诉讼是指（） A．侦查机关的侦查 B．公诉机关的公诉 C．法院的审判 D．侦查、公诉、审判等活动的总称 2．中国刑事诉讼法的制定依据是（） A．宪法 B．立法法 C．刑法 D．人民法院组织法 3．人民检察院上下级之间是（） A．指导与被指导的关系 B．领导与被领导的关系 C．监督与被监督的关系 D．相互协作关系 4．下列诉讼参与人中，属于其它诉讼参与人的是（） A．犯罪嫌疑人张某 B．被害人李某的诉讼代理人 C．自诉人李四 D．被害人李某 5．杀人案件的立案侦查机关是（） A．公安机关 B．检察机关 C．人民法院 D．司法行政机关 6．下列案件中，属于中级人民法院管辖的是（） A．一般的故意伤害案件 B．数额较大的盗窃案件 C．可能判处以上有期徒刑的案件 D．危害国家安全的案件 7．有权决定法院院长回避的是（） A．公安机关的负责人 B．检察委员会 C．检察长 D．本院审判委员会 8．下列人员中，能够担任辩护人的是（） A．本案的审判长 B．本案的鉴定人 C．本案的证人 D．被告人的亲属 9．刑事诉讼证据应当具备客观性、相关性和（） A．真实性 B．法律性 C．系统性 D．物理性 10．证据理论上所讲的原始证据是指（）
A．直接来源于案件事实的证据 B．以人的语言为存在和表现形式的证据 C．以实物为存在与表现形式的证据 D．能单独证明案件主要事实的证据 11．有权决定逮捕被告人的机关是（） A．公安机关 B．人民检察院 C．人民法院 D．国家安全部门 12．在中国，附带民事诉讼的成年被告人的亲属愿意代为赔偿的，人民法院应当（）A．许可 B．不予许可 C．审查后决定 D．驳回 13．有立案权的机关进行立案活动的第一步程序是（） A．对立案材料进行审查后的处理 B．对立案材料进行审查 C．对立案材料的接受 D．作出立案决定 14．犯罪嫌疑人对侦查人员的讯问（） A．能够保持沉默 B．应当承认有罪 C．不得进行辩解 D．应当如实回答 15．对被害人的人身检查（） A．能够强制进行 B．不能强制进行 C．必要时能够强制进行 D．应当强制进行 16．经过补充侦查，证据依然不足的，人民检察院（） A．能够作出不起诉决定 B．能够作出免于起诉决定 C．能够撤销案件 D．应当作出不起诉决定 17．根据中国刑事诉讼法规定，基层人民法院合议庭的组成人数是（） A．1人 B．2人 C．3人 D．4人 18．下列情形中，可延期审理的是（） A．审理期间被害人下落不明的 B．被告人患病使案件较长时间无法继续审理的 C．需要通知新的证人到庭的 D．案件起诉到法院后被告人脱逃，案件在较长时间内无法继续审理的 19．对基层人民法院第一审判决有抗诉权的是（） A．第一审人民法院的同级人民检察院 B．第一审人民法院的上级人民检察院 C．被害人 D．被告人 20．张某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院判处死刑立即执行，该案（）
刑事诉讼起诉书 刑事诉讼起诉书，诉讼起诉书能够自己写哦，以下的刑事诉讼起诉书范文，欢迎阅读借鉴。 刑事诉讼起诉书范文【1】 人民检察院起诉书 字第号 第一部分：被告人的姓名、性不、年龄(出生年、月、日)、籍贯、民族、文 化程度、单位、职务、住址、是否曾受过刑事处罚、被拘留、逮捕的年、月、日。 第二部分：案由和案件来源。 第三部分：犯罪事实和证据。 第四部分：起诉的理由和法律依照。 此致 人民法院 检察长(员)： 年月日 附：(略) 刑事诉讼起诉状【2】 上诉人：陈，男，岁，族，省县人，厂会计，住市街号。 上诉人因盗窃一案，不服市区人民法院19年月日()刑普判字第号刑事判决，现提出上诉。 上诉理由和上诉请求： 上诉人于19年月日盗窃了林自行车一辆，卖给，得人民币100元。当被公安机关发觉后，上诉人立即坦白交代，并主动将赃款全部退出。 在审讯中，法院审判员张再三追逼，讲我是个惯犯，决不只盗窃一辆自行车，一定还有
很多，如不交代，就要从严判处;假如完全交代，保证从宽处理、不判刑或者只判非常轻的刑。 为了争取坦白从宽，我就捏造事实，讲从19年月到19年月一共盗窃了11辆自行车。 谁知这一交代，不但得不到宽大，反而以此为依照(判决书上讲我供认不讳，罪行严峻)判处徒刑10年。 我所坦白的那10辆自行车全是假的，全然没有的事;只有盗窃林的那一辆才是确实，一被发觉，我即坦白认罪，并积极退款。依照党的政策，我是符合坦白从宽的条件的。 但是原审人民法院却判我10年徒刑，这是不符合法律规定和政策精神的，因此我不服原判，特提出上诉，请求撤销原判，重新审理，依法改判，给我以宽大处理。 此致 市中级人民法院 上诉人：陈 代书人：律师王 19年月日 附： 1.上诉状副本二份。 2.张审判员审咨询我的情况，有记录在卷，请查对。 刑事诉讼起诉书【3】 人民检察院 刑事起诉书 检刑诉字[ ]第号 被告人：姓名、性不、年龄、出生年月日、出生地、身份证号码、民族、文化程度、职业或工作单位及职务(国家工作人员利用职权的犯罪，应当写明犯罪期间在何单位任何职务)、住址和因本案所受强制措施情况，现羁押处所等。 辩护人：姓名、单位、通信地址。
刑事诉讼法教学参考案例 第一章刑事诉讼法概述 【阅读案例】 王李两家因争用水源而引发纠纷案 王李两家分属两村，均毗邻一地下水源。由于所处地区气候干旱，水源短缺，两家常因用水问题发生争执，今年夏季旱情严重，王家兄弟以其所承包土地多于李家为由企图独占水源，并在一次与李家父子的争吵中出手打人，导致李家老父腿部骨折和腰部挫伤，老二受轻伤，还肆意毁坏了李村分配给李家承包用的集体所有的拖拉机和一些农具。事后王家为息事宁人，试图付一笔赔偿金给李家，但仍霸占水源。李家大哥看到父亲卧床难起，十分气愤，叫嚷要以牙还牙,“出了这口窝囊气”，夺回水源，“让王家知道我们李家不是好惹的”。老二则主张“打官司”，向法院“讨个公道”。而李村的村干部为避免事态扩大争斗不止，劝李家道既然王家已作出较充分的赔偿，就不要再另起争端，由村干部出面协调重新拿回用水权，而且只要不到法院去告发，法院是不会理的，这样对大家平安相处也有好处。 【问题】如何看待各人的主张？这一纠纷应通过何种途径处理？ 第五章刑事诉讼基本原则 人民法院依照法定规定独立行使审判权，人民检察院依照法律规定独立行使检察权 【阅读案例】 张某杀人案 某晚，某市荷花公园发生一起杀人案。被害人是一女青年。附近群众听到呼救声赶到时凶手已逃走。被害人被送到附近的医院抢救，后脱离危险。公安机关根据女青年的陈述，很快查明凶手及杀人原因。 原来，凶手是被害人同单位的职工张某。被害人遇害前与张某曾谈过一段时间的恋爱，后被害人发现张某性格内向，很难沟通，加以家人的反对，被害人就提出了分手的要求。张某由爱到恨，认为被害人玩自己，蓄意行凶。凶杀案发生当日，张某约被害人到荷花公园作最后的努力，但仍被被害人拒绝。张某恼羞成怒，拔刀向被害人猛刺，之后逃离现场。 张某回家后，神情慌张，被父母察觉，经追问，张具实相告。其父母当即赶到被害人家中，向被害人父母道歉，要求被害人父母念双方多年交情的份上，放其子一次，并承诺负责被害人医疗及康复费用，另再赔偿3万元。被害人父母考虑到都是在同一个厂子里，将事闹大对其女儿也不利，于是同张某父母达成协议，双方签名盖章。 当侦查员到张某家中逮捕张某时，张某的父母拿出双方协议阻止侦查员行使职权。张某所在单位领导闻讯后也赶到现场，对侦查人员说：“双方已达成协议，公安机关就不要管了”。 【问题】张某的父母与被害人父母达成的协议对公安机关是否有约束力？ 【讨论案例1】 周某抢劫案 周某系佳平市红光区机械公司职工。2010年3月3月，周某在佳佳商场伺机作案。当看到朱某带有现金，正在买衣服，便佯装买衣服对周某实施扒窃，被朱某发现并大喊抓贼。朱某夺过钱就跑，并用随身携带的匕首将一名拦截的群众刺成重伤。后被公安机关抓获。 红光区人民检察院以抢劫罪起诉周某，要求追究刑事责任。红光区人民法院经过审理，以抢劫罪判处周某有期徒刑3年，缓刑4年。宣判后，被害人朱某不服，要求红光区人民检察院提起抗诉。检察院认为法院的判决没有问题，没有必要抗诉，并将处理结果通知了朱某。判决生效后，朱某仍不断向有关部门申诉。后省人民检察院决定按照审判监督程序提出抗诉，遂指令佳平市人民检察院提出抗诉。 【问题】省人民检察院指令佳平市人民检察院进行抗诉是否是对佳平市人民检察院独立办案的干涉？是否符合司法独立原则? 【讨论案例2】 钟某贪污案 钟某，男，某银行会计。自2009年起，钟某利用职务之便贪污公款15万。某年7月，某市人民法院以贪污罪判处钟某有期徒刑6年。钟某没有上诉，人民检察院也没有抗诉。第二年4月，市人大常委会接到群众来信，指出人民法院对钟某的量刑过轻，是一个典型的错案，要求发挥人大的监督作用。市人大常委
刑事诉讼法形考作业参考答案 作业1 一、案例分析题（要点） 1题 1、杨凤可在收到判决书五日内，有权请求人民检察院提出抗诉。可在审判决前附带民事诉讼或单独请求民事赔偿的法律救济措施。 2、公诉案件中被害人的诉讼权利为： 控告权；用本民族语言文字进行诉讼权；申请回避权；有权委托诉讼代理人；有权参加法庭调查；法庭辩论；证据文书发表意见权；有权对物证辨认；有权通知新的证人到庭，调取新的物证；申请重新鉴定或者勘验；对生效判决、裁定申诉权；对公安机关、人民检察院不立案或不起诉的决定申请复议、申诉或起诉；对地方各级人民法院第一审判决不服的，有权请求人民检察院提出抗诉等等 2题 不合法。刑事诉讼法28条规定，审判员，检查人员，侦查人员有下列情形之一的，应当回避。1）是本案的当事人或者当事人的近亲属的；2）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；3）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；4）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的；本案王某属于第4种情形，应当回避。公案局负责人应当立即作出决定。 3题 本案由甲市法院管辖为宜。根据我国刑事诉讼法24条、25条、26条的规定，刑事案件审判以犯罪地法院管辖为主，被告人居住的管辖为辅；几个同级人民法院都有管辖权的案件，由最初受理的人民法院审判；同级人民法院对管辖有争议，由上级人民法院指定下级人民法院管辖。本案被告人的主要犯罪行为是在甲市实施的，并居住在甲市，甲市法院管辖为宜。 二、问答题 1题 相同点：1，用本民族语言文字进行诉讼权；2,申请回避及对驳回申请回避的决定申请复议权；3,对侦查人员、检查人员和审判员侵犯其诉讼权和人身侮辱的行为控告权；4,有权参加法庭调查和法庭辩论；5,对证据文书发表意见权；有权对物证辨认，6，有权通知新的证人到庭，调取新的物证；申请重新鉴定或者勘验；7，对生效判决或裁定提出申诉等 不同点：报案或控告；对公安机关、人民检察院不立案的决定有权获知原因，申请复议；认为公安机关应当立案侦查而不立案侦查的有权向人民检察院提出，要求公安机关说明理由；自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人；对检察院所作的不起诉决定书，有权获得，如果不服，有权申诉或者向法院起诉；对公安机关、人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件，有证据证明的，可以向法院提起自诉；对地方各级人民法院第一审判决不服的，有权请求人民检察院提出抗诉等等 2题 一、告诉才处理的案件。 1）刑法第246条第1款规定的侮辱、诽谤案2）刑法257条第1款规定的暴力干涉婚姻自由案3）刑法260条1款规定的虐待案4）刑法270条规定的侵占案 二、被害人有证据证明的轻微刑事案件。 三、被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任而公安机关或检察机关不予追究被告人刑事责任的案件。 作业2 一案例分析题（要点） 1题 有2点错误。理由是： 1）本案被告人周某犯有强奸罪，涉及被害人隐私，根据刑事诉讼法的规定，不应公开开庭审 理。 2）本案被告人周某罪行严重可能判处死行，根据刑事诉讼法规定应指定辩护人。