奥斯丁法理学的范围

品位·经典人文·社会64【作者简介】　李思，广西师范大学硕士研究生，研究方向：法学理论。

谈奥斯丁的“法律命令说”——基于《法理学的范围》之解读○李　思（广西师范大学，广西　桂林　541006）【摘　要】　约翰·奥斯丁的《法理学的范围》这本书，内容丰富，分析独特深刻，全书贯穿了对“法”概念的实证分析，标志着分析法学派的诞生。

本文从奥斯丁的学术流派和学术观点入手，根据对《法理学的范围》一书的阅读和理解，谈谈奥斯丁的“法律命令说”概念以及笔者的理解和看法。

【关键词】　法律命令说；……要素；……性质；……《法理学的范围》在分析法学派这一领域，其首创人奥斯丁是最有发言权的，他不仅是法律实证主义创始人之一，也被人们称为“现代英国法理学之父”，尽管奥斯丁对于和他关系密切的边沁提出的功利主义学说深信不疑，但奥斯丁法学思想基础离不开实证主义哲学。

奥斯丁认为政府是功利主义的，而法律则是政府的主要工具，对此，其学术观点为：一是明确“法”的意义。

奥斯丁将“法”分为准确意义上的法（具有命令性质的法）和非准确意义上的法（不具有命令性质的法）。

那些具有特定意思描述的法律条文都具有唯一的特性，即“命令”。

二是明确法理学的研究范围。

奥斯丁认为法学只应研究“实际上是这样的法”，也就是“政治优势者对政治劣势者制定或发布的法律”，即为实在法，才是法理学研究的对象。

三是上帝法（自然法）、功利原则和社会正义。

奥斯丁相信，功利主义原理不仅是将自然法实证化的认知理论原理，也是确立现代社会秩序和实现社会正义的实质原理。

一、“法律命令说”概念及理解想要全面理解奥斯丁“法律命令说”，必须从奥斯丁对概念的界定入手，包括“法”“命令”“义务”“制裁”等术语解释，“命令”作为法律定义的核心，可以直接区分严格意义上的法和非严格意义上的法，对其含义的理解和把握，直接影响我们如何认知奥斯丁对法理学研究范围的划分。

（一）严格意义上的“法”是什么奥斯丁认为“法”这一术语，就其最为普遍的理解方式和严格含义的语言使用而言，是一个理性存在为约束另外一个理性存在而制定的规则[1]。

论奥斯丁实在法思想--奥斯丁《法理学的范围》读后感摘要:法理学作为一门社会学科，其研究对象和范围应当是明确和具体的，奥斯丁在《法理学的范围》一书中将法分为四类，分别是神法，实际存在的法，实际存在的社会道德和隐喻意义上的法律，在他看来只有实际存在的法才是法理学真正的研究对象，他将法律和其他的社会现象进行剥离，特别是将法律和道德之间厘清，其认为法律和道德并没有必然的联系，这种去道德的想法对于现在的法治实践仍具有重大意义。

关键词：奥斯丁；法理学的范围；实在法约翰·奥斯汀，英国法学家，分析法学派创始人，他出生于一个商人家庭，曾在军队中服役，后研读法律，并与1818至1825年任律师。

1826年担任伦敦大学首任法理学教授，1833年辞去教职，担任其他公职。

著有《法理学范围》和《法理学讲义》。

奥斯丁的一生拥有很多遗憾，他的很多具有影响力的朋友都认为奥斯丁将大有作为，但是在对外交流中奥斯丁的行为方式和特殊的忧郁的气质让他很快的结束了一些重要岗位的工作，在他任大学教授一职的时候，来听奥斯丁课程的人也越来越少，在他去世后，他的著作才引起人们的关注。

一、奥斯丁实在法思想主要内容法理学作为一个独立的学科，其研究对象应当是清晰的，当代课本中的概念和理论都十分清晰，但是在当时，法理学应该研究什么，法学的范围是什么，很多问题都难以解释清楚，在当时担任伦敦大学教职的约翰·奥斯丁写作其法理学讲义就是为了揭开法学的神秘面纱，对其进行说明。

19世纪是实证主义法学发展的重要时期，实证主义的基本思想就是进行观察，解释和分析，在19世纪中叶以及下半叶，逐渐形成法学实证主义。

在《法理学的范围》一书中，奥斯汀的法学思想主要有三个相互联系的问题组成:法学研究的范围、法和道德的关系以及法的概念。

因为边沁的影响，他虽然信奉功利主义，认为立法的目的在于最大限度地促进人类幸福，但又认为立法学不同于法学，前者属于伦理学范围，后者涉及实在法或严格意义的法，而不管这种法的好坏如何。

1、下面哪一个人不是罗马帝国时期的五大法学家？A、盖尤斯 B、乌尔比安 C、保罗D、西塞罗2、18世纪资产阶级革命时期，启蒙思想家在对中世纪神学法律观的批判过程中形成的法学流派是A、实证主义法学派B、古典自然法学派C、社会学法学派D、经济分析法学派3、依法治国，建设社会主义法治国家的治国方略是在哪一年载入我国的宪法的？A、1993 B、1996 C、1999 D、20044、中国古代关于法学一词也称A、刑名法术之学B、法律的科学 C、法律的知识 D、先见的系统法律知识5、下面哪位法学家的《法理学的范围》的出版标志着法理学作为一门独立的法学学科而存在？A、哈特 B、罗尔斯 C、波斯纳D、奥斯丁第二题、多项选择题（每题2分，5道题共10分）1、日本《万有百科大辞典》关于法学的分类中，其中的公法包括A、行政法B、宪法 C、刑法D、国际法2、邓小平的建设有中国特色社会主义的民主法制思想主要有哪些？A、民主立国论 B、民主法制关系论 C、依法治国理论 D、法律权威论3、法律与利益有密切关系，下列哪些选项正确说明了这两者之间的关系？A、由于利益的多样性，因而法律价值之间会发生一定的冲突B、法律确认利益主体，规定利益范围C、德国学者赫克认为，法是权力行使和利益保护的工具D、法将社会利益转化为法律上的权利义务进行规定、运用，利益是法律的基础4、下列选项中，可以成立的表述是哪些？ A、法律条文是表示法律规则的形式 B、正当防卫不属于法律责任减轻与免除的条件C、罗马法学家乌尔比安第一次将法律划分为公法与私法D、法不溯及既往是为了更好的保障公民权利5、“立法者应该把自己看做是一个自然科学家，他不是在制造法律，更不是在发明法律，而仅仅是在表述法律。

”下列哪些选项正确理解了这一段话？ A、法律受到客观规律的支配 B、法律完全是客观规律的翻版C、法律既可以反映客观规律，也可以不反映客观规律D、法律是否能反映客观规律，完全受立法者自身素质所决定第三题、判断题（每题1分，5道题共5分）1、法是经过国家机关把统治阶级的意志上升为国家意志，并客观化为法律规定。

26花、绿草、明媚的阳光、清澈的溪流……使人在乐曲声中陶醉在愉悦与美妙的音乐美之中。

因此，我们可以说，在今天，巴赫、莫扎特、贝多芬、舒柏特、肖邦、柴科夫斯基等伟大作曲家的音乐，已经不仅仅属于他们生活的那个年代，不仅仅属于他们的国家和民族，而且同时属于全人类。

综上所述，始终把握音乐审美评价的客观标准，明确其评价标准的发展特点与规律，清楚认识其评价标准的共同性特征，是音乐审美评价中极为重要的环节。

广大音乐工作者应当注重在这方面的学习和修养，不断使自己的综合素质和音乐审约翰・奥斯丁(1790-1859)，是19世纪英国伟大的法律哲学家，又被尊称为“现代法理学之父”。

1832年，奥斯丁出版了《法理学的范围》一书，但由于时代的局限性，奥斯丁的学说在他生前未能得到法学主流的认可。

直到著名法学家梅因在讲授法理学过程中一再强调奥斯丁对法律术语的含义与适用法律研究的重要性时，大家才对奥斯丁的思想产生了兴趣。

在此情形下，奥斯丁的遗孀在朋友们的建议下出版了奥斯丁的所有讲义。

奥斯丁的《法理学讲义》一书则是由其生前好友、著名律师坎贝尔完成编辑并于1869年公开出版的。

其思想核心有以下几个方面：法律命令说、实在道德论、确立法理学范围。

一、法律命令说奥斯丁认为，“每项实在法都由一位主权者或一个由人们组成的享有主权的机构制定，并且是为一个独立的政治社会中某一成员或许多成员而制定”，法律是主权者的一种命令。

“命令”是奥斯丁关于法律定义的核心。

什么是命令？“在你对我表示或通知我应该为某行为或不为某行为的意思时，如果我不依从，你便加痛苦于我，那么你这种意思的表示或通知就是命令。

”换言之，命令是一种以惩罚为后盾的希望。

不会导致惩罚的希望，尽管口气严厉也不是命令。

相反，虽然口气恳切，但一旦劣势者不服从便会受到惩罚，那么这种有礼貌的希望也是命令。

在奥斯丁的作为法律的语境里，法律所包含的命令、义务、制裁是三位一体的模式。

当命令出现，必然伴随着义务，而命令不被服从，义务没有遵守，面临的就是不利后果，而这种不利后果就是制裁。

奥斯丁的分析法学思想解读摘要：分析法学的诞生标志着对法理学的研究范围由“应然的法"走向“实然的法”，法的研究范畴变得明确具体。

但是随之而来的是对分析法学的误解，“法律命令说"并不等于“恶法亦法”，将分析法学与“恶法亦法"混为一谈是对奥斯丁分析法学的一种误读.德国纳粹利用分析法学的影响力所兴起的实证主义法学并非是奥斯丁分析法学的延续。

随着时代的变迁，分析法学被蒙上了一层阴影，提到分析法学便被认为是只研究法律本身,而不考虑其代表的诸如：道德、秩序、自由等价值因素。

对奥斯丁的分析法学的正确认识应该是它所代表的那种研究方法,而非纠结于内容.它的这种研究方法对于现代成文法国家的法律也有着深刻的影响。

关键词：法理学的范畴分析法学法律命令说恶法亦法一、分析法学的诞生（一）分析法学的内容分析法学是在与自然法学派的博弈中诞生的，合乎事物的发展规律，在当时极其盛行的自然法学派最终被分析法学派打败，在面对法理学的研究对象这个问题上，分析法学把法的研究对象从抽象的道德拉回到了具体的规则，也就是法律本身，正因为如此才使得法律有了可研究的东西，而不是一味的鼓吹着的道德。

“法律应该是什么”这是法律应该怎样并不是法律本身是怎样的,这个是法律应该体现的价值，而“法律实际上是什么"在法理学上的意义，也就是指法理学的范畴。

在现代社会中中,法律的价值与法律本身是两个不同的概念,法律是由指立法机关制定修改并颁布施行的,并由国家强制力保证实施的规范。

也就是说法律真正意义上是指法律条文,即奥斯丁所讲的规则.法的价值并非法律本身，而是法律的另一个方面的问题。

狭义上的法律就是指的法律条文，而自然法学派所倡导的道德因素与法律本身犹如“原则”与“规则”之间的关系。

综上我们可以看出分析法学之所以取代自然法学派成为当时的主流,是因为它清晰的揭露了法律本身是什么，它把法律的研究对象由虚幻的拉回到了现实中。

（二）奥斯丁其人奥斯丁的一生充满着坎坷,1826年伦敦大学成立,在边沁等人的推荐下，奥斯丁被任命为该大学的教授并主讲法理学，他是历史上的第一位法理学教授。