两高三部量刑规范化指引

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读书笔记之
《人民法院量刑指导意见》与两高三部《关于规范量刑程序若干问题的意见》
量刑规范化及量刑情节适用指引
版本号:1212V2 广东华商律师事务所郑建丰律师整理
网址:整理时间:2012年12月20日
一、量刑的基本方法
1.量刑基准的内涵和基本特征
(1)量刑基准来源于抽象个罪,是对具体个案中具体个罪量刑时的参照物;
(2)量刑基准是对身处司法活动中的法官而言,是“想象性”或观念性的东西,它是对符合抽象为一般既遂状态下的犯罪构成特征的行为“应当”判处的刑罚量而非实际所宣告的刑罚,在“应然”的东西尚未转化为“实然”之前绝不能附加考虑其他具体的案件事实情况;
(3)量刑基准由于受事实和法律的不确定性影响,不可能是一个精确的数值或“点”,在很多情况下,它仍然可能是一个幅度(法定刑为绝对确定刑的除外),量刑基准的这种幅度与法定刑幅度颇为相似,只是量刑基准幅度的“域”的范围较为紧缩而已。

2.确定量刑基准的方法
逻辑推演法,这种方法强调大致的直观的判断,它是目前司法机关广泛采用的确定量刑基准方法。

有学者提出,可以采取综合分析与数额计算两种方法确定量刑基准,前者适用于社会危害性无法用数字体现的大多数犯罪,后者主要用于以财产数额来体现社会危害性的犯罪。

3.量刑步骤
第一步,根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定量刑起点;
(1)量刑起点是针对具体犯罪而言的,区别于根据抽象个罪的基本犯罪构成的量刑起点幅度,由法官根据具体犯罪的基本犯罪构成事实比照抽象个罪的基本犯罪构成,在相应的法定刑确定的量刑起点幅度内确定。

(2)量刑起点是指一般既遂状态下所应判处的刑罚。

也就是完全刑事责任能力主体、既遂状态下所应判处的刑罚。

对于不完全刑事责任能力主体、未遂等事实情节,不在确定量刑起点时考虑,作为调节基准刑的量刑情节。

(3)量刑起点是一个刑罚点,而不是一个幅度。

第二步,根据其它影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实,在量刑起点的基础上增加刑罚量确定基准刑;
第三步,根据量刑情节调节基准刑,并综合考虑全案情况,依法确定宣告刑。

☆从量刑思维和实际操作过程看,实际上为六步走:
1.确定相应的法定刑幅度;
2.在相应的法定刑幅度内确定量刑起点;
3.在量刑起点的基础确定基准刑;
4.用犯罪未遂、中止、防卫过当、避险过当、从犯、胁从犯、未成年犯、又
聋又哑的人犯罪等体现犯罪行为的社会危害性和犯罪人刑事责任大小的
量刑情节调节基准刑;
5.用自首、立功、积极赔偿等犯罪事实以外的量刑情节进行调节,得到拟宣
告刑;
6.根据拟宣告刑依法确定宣告刑。

二、常见量刑情节的适用
1. 未成年犯
对于未成年人犯罪,应当综合考虑未成年人对犯罪的认识能力、实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、是否初犯、悔罪表现、个人成长经历和一贯表现等情况,予以从宽处罚。

(1)已满14周岁未满16周岁,可以减少基准刑的30%-60%
(2)已满16周岁未满18周岁,可以减少基准刑的10%-50%
2. 未遂犯
综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况,可以比照既遂犯减少基准刑50%以下。

3.从犯
对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否实施犯罪实行行为等情况,予以从宽处罚,可以减少基准刑的20%-50%;犯罪较轻的,可以减少基准刑50%以上或者免除处罚。

4.自首
对于自首情节,综合考虑投案的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程序以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的40%以上或者免除处罚。

5.立功
对于立功情节,综合考虑立功的大小、次数、内容、来源、效果以及罪行轻
重等情况,确定从宽的幅度。

(1)一般立功的,可以减少基准刑20%以下。

(2)重大立功的,可以减少基准刑20-50%;犯罪较轻的,可以减少基准刑的50以上或者免除处罚。

6. 坦白
对于被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如实供述司法机关尚未掌握的罪行,与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的,根据坦白罪行的轻重以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的20%以下。

7. 当庭自愿认罪
对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下。

8 . 退脏、退赔
对于退脏、退赔的,综合考虑犯罪性质,退脏、退赔行为对损害结果所能弥补的程序,退脏、退赔的数额及主动程度等情况,可以减少基准刑的30%以下。

9. 赔偿被害人经济损失
对于积极赔偿被害人经济损失的,综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况,可以减少基准刑的30%以下。

10. 被害人谅解
对于取得被害人或其家属谅解的,综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程序等情况,可以减少基准刑的20%以下。

11. 累犯
对于累犯,应当综合考虑前后罪的性质、刑罚执行完毕或赦免以后至再犯罪时间的长短以及前后罪行轻重等情况,可以增加基准刑的10%-40%。

12. 前科劣迹
对于有前科劣迹的,综合考虑前科劣迹的性质、时间间隔长短、次数、处罚轻重等情况,可能增加基准刑的10%以下。

(前科、劳教、行政拘留)
13. 针对弱势人员犯罪
对于犯罪对象为未成年人、老年人、残疾人、孕妇等弱势人员的,综合考虑犯罪的性质、犯罪的严重程度等情况,可以增加基准刑的20%以下。

14. 在灾害和突发事件期间犯罪
对于在重大自然灾害、预防、控制突发传染病疫情等灾害期间犯罪的,根据案年的具体情况,可以增加基准刑的20%以下。

15. 被害人过错
被害人的过错作为酌定从宽量刑情节,可分为明显过错和一般过错,对基准刑的最大减少幅度不宜超过30%。

(1)被害人具有明显过错的,从轻处罚的幅度一般为减少基准刑的20%-30%;
(2)被害人具有一般过错的,从轻处罚的幅度一般为减少基准刑的20%以下。