2021最新刑法总论重点整理

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第一章 刑法概说

第一节 刑法的概念、性质与渊源

一、刑法的概念

刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，具体说，刑法是掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，以国家名义制定、颁布的规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。

广义刑法是指一切规定犯罪刑事责任和刑罚的法律规范的总和，它主要包括刑法典、单行刑法与附属刑法。狭义刑法是指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典，它仅是广义刑法的内容之一。

二、刑法的性质

刑法的性质有两层含义：一是刑法的阶级性质，二是刑法的法律性质。

1. 刑法的阶级性质

(1) 刑法的产生和发展是一个历史的范畴。

(2) 刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。

(3) 刑法的阶级性质是由国家的阶级本质决定的。

2. 刑法的法律性质

(1) 刑法所规定内容的特定性

(2) 刑法所保护社会关系范围的广泛性

(3) 刑法强制方法的严厉性

(4) 刑法的谦抑性

三、刑法的渊源 2

一般认为当代我国法律的渊源有宪法、法律法规、司法解释、国际条约与协定等。具体到刑法，其渊源主要有以下几种：

1. 刑法典，即专门、全面、系统地规定犯罪、刑事责任及刑罚的法律文件。

2. 单行刑法，即专门规定某种犯罪及其刑事责任、刑罚的法律文件。

3. 附属刑法，即民法、行政法、经济法等非刑事法律文件中有关具体犯罪、刑事责任及刑罚的法律规范。

第二节 刑法的指导思想、根据与任务

一、刑法的指导思想

刑法的指导思想是掌握国家政权的统治阶级用以指导刑事立法和司法活动的思想理论体系。

二、刑法的根据

我国《刑法》第1条规定：“为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。”这一规定明确了我国刑法的制定根据，包括法律根据和实践根据两个方面的内容。

1. 法律根据：刑法的法律根据是宪法。

2. 实践根据：我国在同犯罪作斗争中积累的非常丰富的经验和我国的实际情况。

三、刑法的任务

我国《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。” 3

第三节 刑法的体系与解释

一、刑法的体系

刑法的体系是指刑法的组成和结构。

我国刑法的体系从总体上分为总则，分则和附则三个部分，以编、章、节、条、款、项把刑法涉及的内容有机地结合在一起。

二、刑法的解释

刑法的解释是指对刑法规范含义的阐明。

1. 以解释的主体为依据，可分为立法解释、司法解释与学理解释。

2. 以解释方法为依据，可分为文理解释和论理解释。

第二章 刑法的基本原则

所谓刑法基本原则，是指贯穿全部刑法规范，具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法的意义，并体现我国刑事法治基本精神的准则。

一、保障人权原则

二、罪刑法定原则。“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。”

三、适用刑法人人平等原则。体现在定罪、量刑和行刑三个方面。

《刑法》第4条规定：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。”

四、罪刑相适应原则

《刑法》第5条规定：“刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”

五、罪责自负原则

六、主客观相统一原则

第三章 刑法的效力 4

刑法的效力也叫刑法的适用范围，是指刑法在什么地方、对什么人以及在什么时间具有效力。刑法的效力范围包括刑法的空间效力和刑法的时间效力。

第一节 刑法的空间效力

一、刑法空间效力的概念和原则

刑法的空间效力，是指刑法在什么地方和对什么人具有效力。

1. 属地原则，也叫属地主义，或称领土原则。该原则以犯罪发生地为标准确定刑法的空间效力。

2. 属人原则，也叫属人主义，或称国籍原则。该原则以犯罪人的国籍为标准确定刑法的空间效力。

3. 保护原则，也叫保护主义，或自卫原则。该原则以保护本国利益为标准确定刑法的空间效力。

4. 普遍管辖原则，该原则是指当一个国家既不是犯罪行为的发生地国，也不是行为人和受害人的国籍国，甚至也不是犯罪行为的受害国时，该国仅基于行为人所犯的罪行是严重的国际罪行而对该案件具有刑事管辖权。

5. 折中原则，也叫折中主义，或称综合原则、混合原则。折中原则是以属地原则为基础，以属人原则、保护原则和普遍管辖为原则为补充的原则。该原则主张以属地管辖为主，即凡是在本国领域内犯罪的一律使用本国刑法；同时兼采属人原则、保护原则和普遍管辖原则，即本国人或外国人在本国领域外犯罪的，有条件地适用本国刑法。

二、我国刑法的属地管辖权

《刑法》第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律另有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用5

本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”

法律的特别规定主要包括以下几种情况：

1. 享有外交特权与豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

2. 我国香港特别行政区、澳门特别行政区以及我国台湾地区的特殊情况。

3. 民族自治地方的特别规定。

4. 特别刑法的特别规定。

三、我国刑法的属人管辖权

《刑法》第7条规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”

中国人在我国领域外犯罪的是否适用，我国刑法分为两种情况：

1. 中华人民共和国国家工作人员和军人在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，一律适用我国刑法。

2. 军人和国家工作人员以外的其他人员在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，同样适用我国刑法，但是如果所犯之罪的法定最高刑在三年有期徒刑以下的，可以不予追究。

四、我国刑法的保护管辖权

《刑法》第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。” 6

外国人在我国领域外犯罪，适用我国刑法应具备以下条件：

1. 侵害了我国国家或者我国公民的利益，并且已经构成犯罪。

2. 依我国刑法规定，所犯之罪的法定最低刑为三年以上有期徒刑。

3. 依照犯罪地的法律也构成犯罪。

五、我国刑法的普遍管辖权

普遍管辖权的适用应满足以下三个条件：

1. 必须是中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行。

2. 必须在中华人民共和国成所承担的条约义务的范围内。

3. 原则上，这些犯罪行为人进入我国领域或被我国发现的，我国有权利也有义务将其缉拿归案，并遵照“或引渡或起诉”原则对其进行刑事管辖。

《刑法》第10条规定：“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。”

第二节 刑法的时间效力

刑法的时间效力，指刑法的生效时间、失效时间以及刑法是否具有溯及力的问题。

一、刑法的生效时间

刑法的生效时间，是指刑法从什么时间开始就有法律效力。

1. 自公布之日起生效

2. 在公布过后过一段时间才开始生效

对于条文众多、内容复杂的刑事法律，如果自公布之日起生效，往往无法使司法人员准确地理解法律的含义，也不能使公民学习、领会其内容，这必然会影响法律的执行效果。 7

二、刑法的失效时间

刑法的失效时间，是指刑法从什么时候开始不再具有法律效力。

1. 明示废止：以立法的方式明确宣布旧的法律失去法律效力。

2. 默示废止：在立法中虽然没有明确的规定废止旧法，但因为旧法的规定或者和新的刑法的规定相抵触，或者已经为新的刑法所取代，所以旧的刑法自然予以废止。

三、刑法的溯及力

1. 刑法的溯及力的概念和原则

刑法的溯及力，是指新的刑事法律生效后，对新的法律生效以前发生的未经审判或者判决未确定的行为是否适用的问题。如果适用，新的刑法就具有溯及力，如果不适用，新的刑法就不具有溯及力。

(1) 从旧原则，即新的法律不具有溯及力。

(2) 从新原则，即新的法律具有溯及力。

(3) 从旧兼从轻原则，即新法原则上不具有溯及力，对于新法生效前未发生的未经审判或者判决未确定的行为，原则上适用旧法，但当适用新法对被告人有利时，则适用新法。

(4) 从新兼从轻原则，即新法原则上具有溯及力，对于新法生效前发生的未经审判或者判决未确定的行为，原则上适用新法，但当适用旧法对被告人有利时，则适用旧法。

《刑法》第12条规定：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但8

是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。” 我国采用从旧兼从轻原则。

第四章 犯罪概念与犯罪构成

第一节 犯罪概念

犯罪概念是对犯罪特征的概括和抽象，旨在从一般意义上解决“什么是犯罪的问题”，其在刑法犯罪理论体系中居于基础与核心的地位，是犯罪论乃至整个刑法学体系的逻辑起点。

一、犯罪概念的类型

大体分为犯罪的形式概念、犯罪的实质概念和犯罪的混合概念。

1. 犯罪的刑式概念：也称形式意义的犯罪概念，是指仅基于法律特征而给犯罪下定义，至于法律为何将诸如此类的行为规定为犯罪则不予涉及。

2. 犯罪的实质概念：也称实质意义的犯罪概念，是指不涉及犯罪的法律特征，而从犯罪现象的本质上给犯罪下定义，借此揭示一种行为被刑法规定为犯罪的内在原因。

3. 犯罪的混合概念：是指既强调犯罪的实质概念，亦注重犯罪的形式概念，以同时揭示犯罪的本质特征和法律特征的概念。

《刑法》第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪。但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”

触犯刑法的具有社会危害性的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪。