刑法学总论考试重点复习

刑法学总论考试重点复习（邬明安版） 2011-01-07 06:54| (分类:默认分类)

看前说明：这是邬明安老师依据官方发布的重点内容，根据自己的教学经验进行的串讲。邬明安老师貌似没有事先看到期末考卷，所以请大家不要迷信该重点。

一、刑法解释

说明：应该是选择题

（—）分类

1. 按解释的效力：

（1）立法解释（最高的立法机关）

（2）司法解释（最高人民法院和最高人民检察院）

（3）学理解释

2. 按解释的方法：

（1）文理解释（严格地按字面的含义）

（2）论理解释（通过逻辑推论）

A 当然解释

B 扩张解释

C 限制解释

二、刑法基本原则

说明：重点是罪刑法定原则，法律面前人人平等原则与罪刑相当原则了解即可

（一）罪刑法定原则

1. 法律规定：

《刑法》第3条：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”

2. 罪刑法定原则消极方面包括以下主要派生原则：

（1）禁止类推

（2）禁止事后法

（3）禁止习惯法

（4）禁止不定刑

（5）明确性原则

三、刑法适用范围 （一）刑法的空间效力

说明：注意法条的规定，多为选择题，不排除简答题

1. 我国的管辖原则：以属地原则为主，兼采有限制的属人原则、保护原则和普遍管辖原则

2. 我国关于刑法空间效力的法条：

（1）属地原则

《刑法》第6条：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。

犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”

·属地原则的例外有两种情况：

A. 享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

《刑法》第11条：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”

B. 香港、澳门特别行政去不适用大陆刑法。

（2）属人原则

1. 我国公民在领域外犯罪原则上适用我国刑法。

《刑法》第7条第1款：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。”

2. 国家工作人员和军人在领域外犯罪一律适用我国刑法

《刑法》第7条第2款：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”

（3）保护原则（外国人在领域外针对我国国家或公民的犯罪）

《刑法》第8条：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”

（4）普遍管辖原则（外国人在领域外实施国际犯罪）

《刑法》第9条：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”

3. 双重管辖的问题

《刑法》第10条：“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。”

4. 行为地和结果地在刑法的空间效力中的问题

（二）刑法的时间效力

说明：结合相关司法解释，进行理解 1. 关于刑法溯及力的问题

2. 我国《刑法》采取从旧兼从轻的原则：新法原则上不溯及既往，但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，则应适用新法。

《刑法》第12条：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。

本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。”

3. 相关司法解释：

《关于适用刑法第十二条几个问题的解释》

四、犯罪构成要件理论

说明：理解即可

（一）犯罪的概念

犯罪是指危害社会的依法应当受到刑罚惩罚的行为。

《刑法》第13条：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”

（二）犯罪的特征（两特征说）

1. 犯罪是危害社会的行为，具有一定的社会危害性

2. 犯罪是依法应受刑罚惩罚的行为，具有依法应受刑罚惩罚性

·三特征说：

1. 社会危害性

2. 刑事违法性

3. 应受刑罚惩罚性

五、犯罪客体

（一）犯罪客体的作用

研究犯罪客体有助于正确理解、适用法律；有助于认识犯罪的本质特征、准确定罪和量刑。

（二）犯罪客体的分类

1. 直接客体

2. 同类客体

3. 一般客体 （三）犯罪客体与犯罪对象的区别

说明：有可能出简答题

1. 是否决定行为的性质：客体决定行为的性质，而对象不决定行为的性质

2. 是否是犯罪成立必备的条件：客体是犯罪成立必备的条件，而对象不是犯罪成立必备的条件

3. 是否必然为危害行为所损害：客体必然为危害行为所损害，而对象不必然为危害行为所损害

4. 是否是犯罪分类的依据：客体是犯罪分类的依据，而对象不是犯罪分类的依据

六、犯罪主体：

（一）自然人主体

1. 刑事责任年龄

（1）法律规定：

《刑法》第17条：“已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”

（2）相对负刑事责任年龄的8种犯罪：

故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒

·第17条第2款规定的是8种行为而非8种罪名。

2. 刑事责任能力

（1）年龄因素

《刑法》第17条：“已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”

（2）心神障碍者的刑事责任能力

《刑法》第18条前3款：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。 间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。

尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。”

（3）醉酒的人的刑事责任能力

《刑法》第18条第4款：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。”

（4）又聋又哑的人或者盲人的刑事责任能力

《刑法》第19条：“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”

（二）单位犯罪

说明：有可能出简答题

1. 单位犯罪的特征

（1）它是危害社会的行为，具有社会危害性。

（2）它是法律规定应受刑罚惩罚的行为，具有依法应受刑罚惩罚性。

（3）犯罪的主体必须是单位。

七、犯罪客观方面

（一）危害行为

犯罪客观方面的必备要件

（二）不作为

说明：此为重点，有可能出简答题

1. 不作为构成犯罪的一般要件

（1）行为人负有实施特定积极行为（作为）的义务。

（2）行为人能够履行特定义务。

（3）行为人不履行特定义务，造成或可能造成危害结果。

（三）因果关系

说明：一般了解，不用深究

注意：查明存在因果关系是让行为人因其行为而对该结果负刑事责任的客观性条件

八、犯罪主观方面

（一）两个异同点

说明：这可能出简答题，但也要理解，在案例分析题中可能需要运用

1. 过于自信的过失与间接故意的异同点： （1）相同点：

① 都预见到危害结果可能发生

② 都不是希望危害结果发生

（2）不同点：

① 对危害结果发生的认识程度有所不同。根据刑法的规定，过于自信的过失是已经预见自己的行为可能发生危害结果；间接故意是明知自己的行为会发生危害结果。可见间接故意的认识程度较高。

② 对危害结果所持的态度不同。过于自信过失对危害结果的发生持否定态度；而间接故意的行为人，对危害结果的发生持放任态度。

2. 意外事件与疏忽大意的过失的异同点：

（1）相同点：行为人对危害结果的发生都没有预见。

（2）不同点：行为人对危害结果的发生是否应当预见。在意外事件中，对损害结果的发生是不可能预见的；在疏忽大意过失中，对危害结果的发生时应当预见并且能够预见的，只是由于疏忽大意而没有预见。

（二）认识错误

说明：不用背，理解即可

1. 事实认识错误

（1）对象错误

处理规则：“法定符合说”，即在发生了对象认识错误的场合，若行为人预定对象与实际对象属于同一法定构成要件范围内，不能阻却行为人对因错误而发生的危害结果成立故意。反之，若行为人预定对象与实际对象不属于同一法定构成要件范围内，则阻却行为人对因认识错误而发生的危害结果成立故意。

（2）行为方式、方法错误

处理规则：对因为行为方式、方法的错误而导致犯罪未得逞的，通常认为具有可罚性，成立故意犯罪的未遂或预备。

（3）因果关系的认识错误

处理规则：这里因果关系的认识错误属于同一犯罪构成范围的事实错误，按照法定符合说不影响行为人故意罪责。

（4）非故意犯罪过程中的认识错误

处理规则：因为行为人本来就没有犯罪的故意，所以不成立故意犯罪；只需要认定有无犯罪过失，如果行为人有过失的，对损害对象上产生的结果承担过失罪责；如果没有过失的，属于无罪过事件。

2. 法律认识错误

（1）行为人误认为自己的行为不是犯罪而实际上该行为是刑法规定的犯罪（假想无罪）

处理规则：对假想无罪原则上不排除罪责，但是可以酌情减轻罪责。

（2）行为人将在法律上不属于犯罪的行为误认为是犯罪（假想的犯罪）