西方法律思想史
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名词
1、西方法律思想史:是研究西方国家法律思想发展变化过程及其规律的学科,它是介乎理论学科和历史学科之间的边缘学科。
2、城邦:由一个较大的城市及其周围农业地区组成的或可称之为城市国家。
3、哲学王:是按照柏拉图的解释,灵魂支配躯体,智慧就是国家的灵魂。因此,具有智慧品质的哲学家理所当然地应成为国家的统治者。
4、永恒法:这是由托马斯.阿奎那最早提出的,他认为永恒法是神的理性的体现,是上帝用来统治整个宇宙的计划,它是人类世界最高的法律,各种法律都来源于永恒法。
5、社会契约论:法国18世纪卢梭的法学主要代表著作之一,它是激进资产阶级民主派理论的集中概括,成为法国革命的理论先声。该书主要阐述了国家是由人民通过订立在社会契约的方式产生的,国家的主权应该由人民来掌握。
6、自然状态:古典自然法理论中的一个重要的概念,洛克把自然状态描绘成完备无缺的状态,但也存在了三种缺陷,即,没有立法者、执法机关、裁判者。
7、法的精神(孟德斯鸠):法是由事物的性质产生出来的必然联系,不同事物的性质必然产生不同的关系,及其相适应的法律。
8、哲理法学:哲理法学有广义和狭义之分。广义是指用抽象的理论思维方法研究法律问题的倾向或思潮,狭义是指德国古典哲学家的法律思想。
9、萨维尼的自然法律:在自然而然的演变过程中由共同体的民族意识塑成的法律。
简答
1、柏拉图理想国家的等级制度
(1)柏拉图坚持奴隶主制度,他认为城邦应该由三种不同身份的人组成。
(2)统治者是具有统治能力,专门从事领导国家的人,这种人是上帝用金子做成的。
(3)军人,专门从事保卫国家的任务。上帝用银子做成的,拥有勇敢与节制的美德。
(4)劳动者,专门从事生产劳动,上帝用钢和铁做成的,拥有节制的美德。
(5)国家天生各种不同等级的人按照社会分工,各司其职,各守其序,各得其所,整个社会达到和平正义的和谐。
2、亚里士多德的立法原则
亚里士多德在《政治学》中提出并论述的立法原则,主要有:(1)注意国境的大小(2)城邦居民人数的多少(3)财产的限额和各家庭子女人数(4)法律必须变革,但变革应慎重。
3、阿奎那法的分类
永恒法,自然法,人法,神法(是典型的神学主义法哲学)
4、卢梭的法律观
(1)法律是由人民自己制定的(2)法律具有至高无上的权威(3)法律是公正的(4)依照法律人民享有一定的权利同时履行一定的义务(5)法律是普遍的。
5、洛克的法律和自由观
(1)自由并不意味着为所欲为,它总是与某种约束相联系。自由必须以法律的规定为前提,仅在法律规定的范围内自由是充分的,不受其他任何规律的约束。
(2)法律对于自由而言是一种保障而不是一种限制。因为法律本身就包含了每个人的自由意志。法律与自由不是对立的,法律是人们获得自由的前提,人们只有遵守法律才能获得更多的自由。
(3)法律与自由的统一是人们理性的体现。人生而自由,同时也是生而具有理性的。理性教导人们了解法律,使人们知道对自己的自由意志听从到什么程度。如果人们不遵守法律,妄图去追求“无限制”的自由,就不可能获得真正的自由,相反使人类进入了野兽的状态。
论述 1、论述古典自然法哲学与西方现代制度
一、人权原则。人权原则是近代资产阶级革命之后确立的一项宪法原则。人权本意指人自然享有的权利,作为近代启蒙思想人本主义的人权思想具有鲜明的反神学、反封建的特点。实质是使人摆脱神权主义、封建主义的束缚而成为自由平等的人。这一原则集中体现了平等,自由,博爱的资产阶级意识形态,促使了资产阶级的革命,融化为西方宪政制度的基本原则,成为西方社会的主导性意识形态。
二、社会契约的原则。是近代西方宪政制度的理论基石。洛克的社会契约建立在大多数人的同意的基础之上,政府契约的宗旨和授权范围行动,并且社会契约是可变的,即人们在一定条件下,有权改变契约内容,重组政府。
三、主权在民原则。主权在民原则与可变的社会契约论相辅相成。洛克认为主权在民的最终意义是人民有权推翻或改组违背社会契约宗旨的政府,是人民依据自然法行使的自卫权,由于国家主权是社会契约的产物,人民是社会契约的当事人,所以主权在民的实质就是可变的社会契约的原则。
四、分权原则。分权原则即权力制约平衡原则,是西方宪政制度的基本原则。
五、法治原则,法治原则是西方宪政制度中不可缺少的基本原则。古典自然法学家认为人享有一定的自然权利,由于人性的作用,自然状态必然转变为政治社会状态,政治状态中有的国家及实证法律。法律是公意的表现,政治国家以法律保障人的自然权利。总结:古典自然法哲学与近代西方宪政制度紧密结合,成为西方社会的制度性要素。作为西方宪政制度的理论基石,古典自然法哲学将与西方社会同存。
2、边沁的法律概念的内涵
法律是由国家的主权者提出或采纳的意志表示总和,涉及在一定情况下受主权者权力管辖的人或集团必须遵守的行为规范,这种意志表示旨在说明在某种情况下人们行为将产生的结果,这种期望将给那些实施某种行为的人以一定的刺激。法定义包括:法律的渊源,就是主权者的意志;法律的主体,就是法律所适用的人;法律的客体,指法律适用的客观条件;法律的范围,就是法律适用的效益范围;法律的方式;法律的强制力;法律的表达;法律的补救。
3、孟德斯鸠权力分立与制衡的思想。
(1)、该学说的出发点是一切有权力的人都容易滥用权力,要想防止滥用权力,就必须以权力约束权力。(2)、在对分权历史的追溯和英国现时考察的基础上,孟德斯鸠提出了分权的模式,即国家权力分为立法权,司法权,行政权三种,将它们分别赋予不同的机关。立法权-议会,因为它代表着国家的一般意志,应该由人民集体享有。行政权-君主或国王行使,执行国家的意志。其主要职能是决定宣战和媾和,防御外来战争,维护公共安全,派遣或接受使节等,君主也由行政机关掌握。司法权-法院行使,法院由人民阶层中选出的人员组成,法官与被告人地位同等,依法行使司法权。(3)三权不仅需要分立,而且需要相互制衡,对立法机关的制约有:立法机关不得随意开会或闭会,由行政机构决定其开会的时间和限制;立法机构不得对等地钳制行政权,也无权审讯行政者本身及行为,这样可以防止立法机关趋于专制。对于行政机关的限制有:它参加立法机关的讨论,对立法机关的法案只能表示同意,立法机关对行政机关的违法情况进行监督,对行政首脑的违法行为享有弹劾权,此外,司法机关对立法机关的活动室否违宪和行政机关的执法活动享有监督权。对司法机关的限制有:让立法机关也掌握部分司法权,贵族违法在贵族院受审,不受普遍法院的传讯,贵族院还掌握处理上诉案件的权力,以防止司法过于严峻。(4)孟德斯鸠的三权分立与制约的学说是集西方分权思想之大成的完整而卓越的体系,他涉及的三权之间的关系是平等的,否认立法权优越于行政权,他认为三权不仅仅鼎力而且相互制衡。孟德斯鸠的分权与制衡的学说为资本主义国家政治制度提供基本框架。