第二章 民法的渊源与适用
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【法硕考试分析】2020民法考试分析第一章绪论第一节民法概述一、民法的概念1.形式意义上的民法和实质意义上的民法2。
广义的民法和狭义的民法二、民法的性质三、民法的渊源民事习惯:指当事人所知悉或实践的生活和交易习惯。
在我国,习惯作为民法的渊源是受限制的,只有不违反公序良俗并且经国家认可的习惯,才具有民法渊源的意义.四、民法的解释民法解释的必要性五、民法的适用第二节民法的调整对象一、民法调整的人身关系二、民法调整的财产关系第三节民法的基本原则一、民法基本原则的概念和功能二、平等原则三、自愿原则四、公平原则五、诚实信用原则六、合法原则七、公序良俗原则八、绿色原则第二章民事法律关系第一节民事法律关系概述一、民事法律关系的概念和特征二、民事法律关系的分类(一)人身法律(人身权)关系和财产法律(财产权)关系(二)绝对法律关系和相对法律关系(三)物权关系和债权关系第二节民事法律关系的要素一、民事法律关系的主体二、民事法律关系的内容三、民事法律关系的客体(一)民事法律关系的客体的概念(二)民事法律关系的客体的分类(三)物的分类1.根据物是否具有可移动性,物可以分为动产与不动产2。
根据两物之间的关系,物可以分为主物和从物:主物转让的,从物随主物转让,但当事人另有约定的除外.3.根据两物之间的派生关系,物可以分为原物与孳息根据我国现行法之规定,天然孳息由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。
当事人另有约定的,按照约定;法定孳息,当事人有约定的,按照约定取得;没有约定或者约定不明确的,按照交易习惯取得.4.根据物是否具有独特的特征或是否被特定化,物可以分为特定物和种类物在交易中,种类物的所有权只能在交付后转移,而特定物的所有权转移时间可由当事人约定.另外,如在交付前意外灭失,特定物因不可替代发生债的履行不能,债务人可免除交付义务,改负赔偿责任;标的物为种类物的,债务人不能免除继续履行的责任。
第三节民事权利、民事义务一、民事权利(一)民事权利的概念和特征1.民事权利:民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由。
《民法学笔记汇总整理》(精华版)第一篇:民法总论第一章:民法概述第一节:民法的含义民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
1、实质意义的民法:指作为部门法的民法。
有广义和狭义之分,广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称,也就是私法的全部,狭义指在民商分立的国家商法以外的私法.2、形式意义上的民法:指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典.我国民商合一,是广义民法,我国还没有形式意义的民法。
第二节:民法的调整对象指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。
调整财产关系主要有以下特点:1、民法调整财产归属关系和财产流转关系。
财产归属关系主要是指财产所有关系.财产流转关系是指某项财产由一方向另一方转移而发生的关系..人身关系是与人身不可分离、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的社会关系。
人身关系包括人格关系和身份关系两类.人身关系有以下特点:1、主体地位平等。
2、与人身不可分离.3、不直接体现财产利益。
第三节:民法的性质和任务1、民法是私法2、我国民法是社会主义初级阶段的私法3、民法是调整市场经济的基本法第四节:民法的基本原则:民法基本原则是民事立法、民事行为和民事司法的基本准则,是贯穿于全部民法的基本(具有指导功能、约束功能和补充功能)意义:一是明确各种不同类型的民事主体的地位是平等的;二是突出民事法律关系的性质,以区别于行政法律关系和经济法律关系;三是平等原则是民法的其他基本原则的基础,没有平等基本原则,其他基本原则就失去了存在的根基。
体现:1、民事权利能力平等.2、民事主体地位平等.-是指民事主体根据自己的意愿,自主地行使民事权利,参与民事法律关系,国家对于民事法律关系不过多干预。
自愿原则是民事调整的财产关系和人身关系的特征的突出反映.1、民事主体根据自己的意愿行使民事权利。
2、民事主体之间自愿协商设立、变更或者终止民事法律关系。
成人高考复习:2023专升本《民法》考试知识点01一.民法的概念(一)民法的概念及其理论分类1.民法的概念民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
2.民法的理论分类(1)广义的民法与狭义的民法广义的民法是指所有的调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范。
包括:名为民法的法律规范,如《民法通则》,存在于其他法律文件中的民事法律规范,如《土地管理法》中有关土地所有权和使用权的规定,名称不叫民法但性质上属于民法的法律如《公司法》、《票据法》、最高人民法院的民事司法解释、地方性民事法规、国家认可的民事习惯等。
狭义的民法指名为民法的法律规范。
(2)实质意义上的民法和形式意义上的民法实质意义上的民法指所有调整平等主体的财产关系和人身关系的民事法律规范的总称。
它不仅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法规,也包括判例法和习惯法。
形式意义上的民法是指成文的、以民法典命名的法律规范的总称。
如《法国民法典》、《德国民法典》。
(3)民法典与《民法通则》民法典是按照一定的体例,系统地把民法的各项制度编纂在一起的立法文件。
传统民法典,如《德国民法典》,一般包括总则、物权法、债权法、亲属法及继承法五编内容。
《民法通则》是在我国制定民法典的条件尚不成熟的条件下,关于民事活动应当遵循的基本行为规则的法律规范。
《民法通则》把总则和分则贯通加以规定,只包括民法典的一般原则性内容。
(4)民法和商法商法是调整商事关系的法律规范。
在大陆法系国家,有“民商合一”和“民商分立”两种立法模式。
在“民商合一”的立法模式中,民法和商法合为一体,在民法典之外不存在独立的商法典,商法规范是民法的特别法。
在“民商分立”的立法模式下,民法典之外另有商法典,商法典有不同于民法典的特点。
我国基本上采取了“民商合一”的立法模式,没有专门的独立的商法典,但有如:公司法、票据法、证券法、破产法、保险法、海商法等单行商事法。
(5)公法和私法公法与私法的划分,最早是由古罗马法学家乌尔比安提出来的。
民法总论——刘家安排版整理:小石桥张冬至目录第一章绪论 (4)第一节“民法”的概念认知 (4)第二节民法的渊源 (5)第三节民法简史 (7)第四节民法基本原则 (8)第二章权利 (10)第一节法律关系概说 (10)第二节权利的一般理论 (11)第三节民事权利体系(分类) (13)第三章权利主体:自然人 (16)第一节概述 (16)第二节自然人的权利能力 (17)第三节自然人的行为能力 (19)第四节监护 (19)第五节自然人住所与宣告失踪 (21)第四章权利主体:法人 (22)第一节概述 (22)第二节法人的种类 (23)第三节法人的能力 (24)第四节非法人组织 (25)第五章法律行为 (26)第一节法律事实 (26)第二节法律行为的界定 (26)第三节意思表示 (27)第四节法律行为的分类 (29)第五节法律行为的效力 (31)第六节附条件、附期限法律行为 (35)第六章代理 (36)第一节概述 (36)第二节代理权 (37)第三节无权代理 (38)第七章民法上的时间 (39)第一节期日与期间 (39)第二节诉讼时效 (39)参考书目王卫国主编:《民法》(2007年政法版)江平主编:《民法学》(2007年政法版)梁慧星:《民法总论》(2001年法律版)王泽鉴:《民法总则》(2001年政法版)史尚宽:《民法总论》(2000年政法版)梅迪库斯:《德国民法总论》(2000年法律版)民法学习方法“民法总则”的抽象性及由此而生的教、学难度。
解决之道:将复杂的理论问题简单化,从日常生活事例出发思考,先寻求基本理解和领会,最后于民法各部分学习完毕后再融会贯通。
(一)系统方法在法学诸学科中,民法是体系化程度最强的分支,可以说是“牵一发而动全身”;既见树木,也见森林!寻求每一个概念、规则在民法体系中的位置;系统方法以逻辑判断为基础。
逻辑思维是法律思维的基础。
——以所谓“提取公因式”为例。
学习目标——你要成为怎样的“法律人”?(二)价值判断方法对于民法规则,必须知其然同时知其所以然。
民法复习纲要第1章民法概述1、名词解释:民法、民法的渊源民法是调整平等主体的自然人、法人和其他组织之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。
民法的渊源是指民事法律规范借以表现的形式,主要表现在国家机关根据其权限范围所制定的各种规范性文件之中。
2、简述民法的调整对象是什么?(1) 民法调整平等主体的财产关系财产关系:以经济利益为内容的社会关系。
包括财产所有关系和财产流转关系,前者是因直接占有、使用、收益、处分财产而发生的社会关系;后者是指因转移财产而发生的社会关。
民法所调整的财产关系的特点在于主体地位的平等性、当事人意思表示自由和等价有偿。
(2) 民法调整平等主体的人身关系人身关系:没有财产内容但有人身属性的社会关系。
包括人格关系和身份关系,前者是指民事主体因人格利益而发生的社会关系;后者是指民事主体基于一定身份而发生的社会关系。
3、简述民法的特点有哪些?(1)权利法民法最基本职能能在于对民事权利的确认和保护,这就使民法具有权利法的特点(2)私法(3)实体法(4)任意性(5)平等协商与等价有偿原则民法规范的主要对象是财产所有和交易关系,而交易关系本质上需要遵守平等协商原则和等价有偿原则第2章民法的基本原则1、名词解释:私法自治原则私法自治原则,是指民事主体在法律规定的范围内,在进行民事活动时,意思独立、自由,行为自主,能充分表达自己的真实意愿,并据此设立、变更、终止民事法律关系的基本准则。
2、简述民法基本原则的意义(理解)(1)平等原则(2)私法自治原则(3)公平原则(4)诚实守信原则(5)公序良俗原则是民事立法的准则;是法院解释,补充法律漏洞的基本依据;是民事主体进行民事活动的基本准则;是解释和研究民法的出发点3、试析私法自治原则在民法中的地位(理解)核心原则。
私法自治原则的存在和实现以平等原则(基础原则)的存在和实现为前提。
只有在民事主体地位独立、平等的基础上,才能保障当事人从事民事活动时的意志自由。
民法总论授课教案课程概要1.课程性质与任务民法学是以民事法律规范为研究对象的学科,是法学专业的基础课程,被教育部全国高等学校法学教学指导委员会列为高等学校本科法学专业的十四门核心课程之一,是法学专业本科学生的必修课程。
作为法律体系中重要的法律部门,民法是市民社会最基本的法律规范,为社会主义市场经济的发展提供基本的法律保障。
本课程通过系统、全面地介绍民法学的基本原理、基本制度、基本知识、基本概念,让学生领会民法的精神,培养学生运用所学知识独立分析和解决现实生活中的具体民事法律问题的能力。
2.教学特点本课程的教学以课堂系统讲授为主。
在讲授过程中,注意理论性与应用性的结合,通过案例教学、课堂讨论等方法激发学生对民法学习的兴趣与热情。
3.课时分配:学时数:504.课程要点第一章民法的概念和适用通过本章的学习,理解民法的调整对象和调整方法、民法的性质;了解民法与商法、经济法的关系及民法的适用范围;掌握民法的渊源理论,尤其是习惯法和判例对于补救成文法局限性的意义;熟悉并会运用民法的解释方法。
民法基本原则通过本章的学习,了解民法基本原则的概念、特征和功能,掌握作为民法基本原则理论基础的法律局限性理论及各项民法基本原则,尤其是意思自治原则与诚信原则,把握各基本原则间内在的逻辑关系。
第二章民事法律关系通过本章的学习,获得对民事法律关系及其构成要素的全面认识,重点掌握权利的分类和物的分类。
能够结合实际把握民事法律事实,区分事件和行为。
第三章自然人通过本章的学习,掌握自然人的民事权利能力和民事行为能力的一般理论,掌握监护制度、住所制度,掌握宣告失踪与宣告死亡制度,把握宣告失踪与宣告死亡的关系。
第四章法人通过本章的学习,对法人制度有一个全面的了解。
掌握法人的概念、分类、成立条件和程序、权利能力与行为能力、法人的机关与责任及法人的变更、消灭和清算制度。
法人的能力与自然人的能力的区别、法人的有限责任及“撩开法人的面纱”制度需要重点把握。
民法总论部分讲义第一篇:民法总论第一章:民法概述第一节:民法的含义一,民法的概念:民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。
1、实质意义的民法:指作为部门法的民法。
有广义和狭义之分,广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称,也就是私法的全部,狭义指在民商分立的国家商法以外的私法。
2、形式意义上的民法:指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典。
我国民商合一,是广义民法,我国还没有形式意义的民法。
二、民法的历史沿革:分为古代民法、近代民法和现代民法三个阶段。
1、古代民法的典型代表是罗马法。
2、近代民法是在继受罗马法的基础上形成的,形成了大陆法和英美法两大法系。
大陆法系推行法典化,又称民法法系,英美法以判例为法律的主要渊源,又称判例法系。
近代法以1804年的《法国民法典》为代表。
3、资本主义现代民法始于1897年公布、1900年生效的《德国民法典》。
1922年列宁亲自主持制定的《苏俄民法典》始第一部社会主义性质的民法典。
我国近代民法始于清末,1907年清政府开始制定的《大清民律草案》,1911年完成。
我国历史上第一部民法典是1930年南京国民政府制定的民法典,该法典随着1949年中国成立在大陆已经废除,仅在台湾有效。
1986年颁布的《民法通则》是我国民事立法进入的一个新阶段。
第二节:民法的调整对象是调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。
一、平等主体间的财产关系:指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。
调整4、民事主体的民事责任平等二、自愿原则——是指民事主体在民事活动中以自己的意志充分表达自己的意愿,按照自己的意思和利益确立、变更、终止民事法律关系。
1、当事人自主决定民事事项。
2、当事人对自己的真实意思负责。
三、公平原则——要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为,平衡各方面的利益,要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。
《民法学笔记汇总整理(精华版)第一篇:民法总论 第一章:民法概述 第一节:民法的含义产关系和人身关系的法律规范的总和。
1、实质意义的民法:指作为部门法的民法。
有广义和狭义之分,广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称,也就是私法的全部,狭义指在民商分立的国家商法以外的私法。
2、形式意义上的民法:指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典。
民法和现代民法三个阶段。
1、古代民法的典型代表是罗马法。
2、近代民法是在继受罗马法的基础上形成的,形成了大陆法和英美法两大法系。
大陆法系推行法典化,又称民法法系,英美法以判例为法律的主要渊源,又称判例法系。
近代法以1804年的《法国民法典》为代表。
3、资本主义现代民法始于1897年公布、1900年生效的《德国民法典》。
1922年列宁亲自主持制定的《苏俄民法典》始第一部社会主义性质的民法典。
我国近代民法始于清末,1907年清政府开始制定的《大清民律草案》,1911年完成。
我国历史上第一部民法典是1930年南京国民政府制定的民法典,该法典随着1949年中国成立在大陆已经废除,仅在台湾有效。
1986年颁布的《民法通则》是我国民事立法进入的一个新阶段。
第二节:民法的调整对象是调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间的的以经济利益为内容的社会关系。
调整财产关系主要有以下特点:1、主体的地位是平等的。
2、一般是当事人自愿发生的。
不可分离的,不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。
人身关系有以下特点: 1、主体的地位平等。
2、与民事权利的享受和行使有关。
3、与主体的人身不可分离并不具有经济内容。
1、民法是调整社会主义市场经济关系的基本法。
2、民法为文明法。
3、民法为行为规范兼裁判规范。
4、民法为实体法。
2、促进社会主义市场经济的发展。
3、维护正常的经济秩序和社会秩序。
第四节:民法的基本原则:是其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则,是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以(具有评价功能和补充功能)2、民事主体平等地依法享受权利和负担义务。
2020-11文艺生活LITERATURE LIFE、、创新论坛我国指导性案例的适用———评李敏《民法法源论》陈诗(中南林业科技大学政法学院,湖南长沙41000)一、《民法法源论》的主要内容民法法源是民法学的基本问题。
在适用时,民法的适用规范是民法典的首要条文。
但是在法源性质认定上,由于法院问题的深刻性和抽象性,学术界普遍冠以其法理学的性质,但其本身具有的程序性特征,导致学者们会忽略民法法源的实证研究。
这种情况就造成了民法法源的冲突,更重要的是会导致在实务案例中民法适用观念上的错乱,进而出现适用水平整体低下的情形,最终导致民法制度在司法程序中衔接出现问题,阻碍了民法精神和民法立法理念通过司法实践传达给社会基层群众。
如今我国将要迈入民法典时代,针对我国《民法通则》法源适用规范中“法律”和“国家政策”的双层构造,已经无法适应现代民法发展的体系化和科学化要求,本书在廓清民法法源问题的同时也对我国的民法典法源也进行了使用规范的设计。
本书共计十一章,第一章为绪论,主要提出了民法法源适用上的问题,在两大法系各国的司法实务中,不可避免的存在制定法、习惯法、判例法、法理和学说诸多法源。
虽然我国的民事法律制度已经基本完备,但法源之间的界定及适用还是有诸多问题,缺乏统一标准。
在问题的提出中,本书提到了《法国民法典》、《德国民法典》及《瑞士民法典》,又与我国的《民法通则》做出比对,使得问题更加明晰,而本书则考差了各种法源及法源辅助资料在我国的运用实况,并整理各家学说,提出分析意见和解决方案。
第二章为民法法源及法源适用规范概述,将民法法源从法理上、民法上进行了一个界定;并提到了民法法源适用规范,它所涉及的法源问题主要包括两个层面:法的定性和法院的定量。
本章中还提了民法法源适用规范的沿革,提及了三位阶范式的形成与变异及我国的民法法源适用的沿革。
第三章至第八章则是写到了具体的民法法源。
包括制定法、习惯法、法理与学说、判例法、法律行为和国家政策。
民法学讲义第一编民法总论第一章民法绪论一.民法的概念和含义民法是法律体系中一个重要的法律部门,以法律调整的主体地位的不同,根据我国的法律规定,民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
二.民法的词源近代民法一词,不是我国的本土语言,是一个舶来品,源头来自罗马法的Jus civil,(即市民法之意),罗马法有市民法和万民法之分,前者适用于罗马市民,后者适用于罗马市民以外的人。
公元三世纪后,罗马帝国对居住在罗马境内的所有人均赋予市民权,市民法与万民法的区分就消失了。
Jus civil一语遂成为罗马法的总称,此后欧洲各国即以此命名各国的民法。
19世纪时,日本引进西方的法律文明,日本学者根据荷兰语译为民法。
我国历史上属于中华法系,没有法律领域之分,即所谓的诸法合体、民刑不分,没有专门的民事法律,也不具备民法产生和发展的历史条件。
一直到清朝末年,准确地说是光绪28年,即1902年,光绪帝下诏,参酌外国法律,改订律例。
1907年,光绪帝派修律大臣到日本考察,邀请日本法律学者帮助起草民法典。
1911年,民法典起草完成,称为大清民律草案,这是中国历史上第一部民法。
这部民法由总则、债权、物权、亲属和继承五编构成,共1569条,基本上是照搬德国民法典和日本民法典的内容。
但这一部民法典未及正式颁行,清政府即被推翻。
三.民法的调整对象四.民法与民法学的体系民法的体系就是民法的规定或者法律条文以什么方式组合在一起。
民法的体系结构因不同的法系而有很大的不同。
现看一下大陆法系。
大陆法系民法的主要表现形式是结构严谨的民法典,每一条民法条文都是以一个概念为基础形成的,不同的条文根据基础性的概念组成规范群,一个规范群就是一项具体的法律制度。
各个法律制度的有机结合就构成了整个民法典。
大陆法系民法的体系有两种基本的类型。
一种是以法国民法典为代表的三编式的构造体系,称为法学阶梯式,即法典分为人、物、取得所有权的方法三编。
2002年国家司法考试民法大纲解读第一章民法概述第一节民法的概念民法的概念民法的涵义(形式上的民法与实质上的民法广义的民法与狭义的民法民法典与《民法通则》)第二节民法的调整对象平等主体之间的财产关系的概念与特征平等主体之间的人身关系的概念与特征第三节民法的渊源民法渊源的涵义制定法(宪法中的民法规范民事法律国务院制定发布的民事法规地方性法规、自治法规、经济特区法规中的民事规范国家机关对民法规范的解释国际条约中的民法规范)民事习惯第四节民法的适用范围民法对人的适用范围民法在空间上的适用范围民法在时间上的适用范围第五节民法的基本原则基本原则的涵义平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则禁止权利滥用原则第六节民事法律关系民事法律关系的概念民事法律关系的要素(民事法律关系的主体民事法律关系的客体民事法律关系的内容)民事法律事实(民事法律事实的概念事件行为)民事权利、民事义务和民事责任(民事权利的概念财产权、人身权支配权、请求权、形成权、抗辩权绝对权与相对权主权利与从权利专属权与非专属权既得权与期待权原权利与救济权民事权利的国家保护民事权利的自我保护民事义务的概念法定义务与约定义务积极义务与消极义务民事责任的概念民事责任的特征民事责任的分类合同责任、侵权责任与其他责任财产责任与非财产责任无限责任与有限责任单独责任与共同责任过错责任、无过错责任、公平责任)第二章自然人第一节自然人的民事权利能力自然人和公民(自然人的概念公民的概念)自然人的民事权利能力(自然人民事权利能力的概念自然人民事权利能力的开始自然人民事权利能力的终止)第二节自然人的民事行为能力自然人民事行为能力的概念(行为能力与意思能力行为能力与责任能力)自然人的民事行为能力的种类(完全民事行为能力限制民事行为能力无民事行为能力)第三节自然人的住所住所与居所(住所的概念居所的概念)住所与户籍决定住所的标准住所在民法中的意义第四节监护监护的概念(监护的概念监护的性质)监护人的设立(为未成年人设立监护人为精神病人设立监护人)监护人的职责(保护被监护人的身体健康照顾被监护人的生活对被监护人进行管理和教育保护和管理被监护人的财产代理被监护人进行民事活动代理被监护人进行诉讼监护人应当承担民事责任)监护的终止(被监护人获得完全民事行为能力监护人或被监护人一方死亡监护人丧失行为能力监护人辞去监护监护人被撤销监护资格)第五节宣告失踪与宣告死亡宣告失踪(宣告失踪的概念宣告失踪的条件和程序宣告失踪的效力失踪宣告的撤销)宣告死亡(宣告死亡的概念宣告死亡的条件和程序宣告死亡的效力死亡宣告的撤销)第六节个体工商户与农村承包经营户个体工商户(个体工商户的概念个体工商户的特征)农村承包经营户(农村承包经营户的概念农村承包经营户的特征)个体工商户与农村承包经营户的财产责任第七节个人合伙个人合伙的概念(个人合伙的概念个人合伙的特征)个人合伙的财产关系(合伙的出资合伙财产)个人合伙的内部关系(合伙事务的执行入伙退伙)个人合伙的债务承担(合伙债务的概念合伙债务的承担规则)个人合伙的终止(个人合伙终止的原因)第三章法人第一节法人概述法人的概念和特征[法人的概念法人的特征(法人是社会组织法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织法人是依法独立享有权利和承担民事义务与责任的组织)] 法人应具备的条件(依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任)法人的分类[《民法通则》的分类(企业法人机关法人事业单位法人社会团体法人)社团法人与财团法人营利法人与公益法人本国法人与外国法人]第二节法人的民事权利能力与民事行为能力法人的民事权利能力(法人民事权利能力的概念法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力的比较法人民事权利能力的限制)法人的民事行为能力(法人的民事行为能力的概念法人民事行为能力的特点)法人的民事责任能力第三节法人机关法人机关的概念与特征法人机关的种类(法人机关的构成法定代表人)法人机关与法人的关系第四节企业法人的分支机构企业法人分支机构的概念与特征(企业法人分支机构的概念企业法人分支机构的特征)企业法人分支机构的成立条件(依法成立有自己的名称、组织机构和场所有一定的财产或经费)企业法人分支机构的种类(非独立性的分支机构相对独立性的分支机构)第五节法人的设立、变更、终止和登记法人的设立(法人设立的概念法人设立的原则法人设立的方式法人设立的要件法人资格的取得)法人的变更(法人变更的概念法人变更的类型)法人的终止(法人终止的概念法人终止的原因法人的清算)法人的登记(法人设立登记法人变更登记法人注销登记登记的效力)第六节联营联营的概念联营的形式(法人型联营合伙型联营合同型联营)第四章物与有价证券第一节物物的概念与特征[物的概念物的特征(物存在于人身之外物能满足人们的社会需要物能为人所实际控制或支配物以有体物为限)] 物的法律意义物的分类(动产与不动产流通物与限制流通物特定物与种类物可分物与不可分物有主物与无主物)主物与从物原物与孳息货币(货币的概念货币作为民法上物的特殊之处)第二节有价证券有价证券的概念和法律特征有价证券的分类(设定一定股份权利的有价证券设定一定物权的有价证券设定一定债权的有价证券记名有价证券无记名有价证券指示有价证券)有价证券的几种主要类型(票据债券股票提单)第五章民事法律行为第一节民事行为与民事法律行为概述民事行为与民事法律行为的概念(民事行为的概念和内涵事实行为的概念和特征民事法律行为的概念)民事法律行为的特征(以发生民事法律后果为目的以意思表示为构成要素)民事法律行为的分类(单方行为与双方行为、多方行为财产行为与身份行为有偿行为与无偿行为诺成性行为与实践性行为要式行为与不要式行为有因行为与无因行为)民事法律行为的形式[口头形式书面形式(一般书面形式特殊书面形式)推定形式沉默形式]第二节意思表示意思表示的概念意思表示的分类(有相对人的意思表示与无相对人的意思表示对话的意思表示和非对话的意思表示独立的意思表示和非独立的意思表示明示的意思表示与默示的意思表示健全的意思表示和不健全的意思表示)意思表示瑕疵(欺诈胁迫乘人之危重大误解)第三节民事法律行为的成立与生效民事法律行为的成立(一般成立要件特别成立条件)民事法律行为的生效第四节民事法律行为的有效要件实质要件(行为人具有相应的民事行为能力行为人的意思表示要真实标的须合法标的须可能和确定)形式要件第五节附条件与附期限的民事法律行为附条件的民事法律行为[附条件民事法律行为的概念民事法律行为所附条件的特点附条件民事法律行为的分类(延缓条件与解除条件肯定条件与否定条件)附条件民事法律行为的效力] 附期限的民事法律行为[附期限民事法律行为的概念附期限民事法律行为的分类(延缓期限与解除期限确定期限与不确定期限)附期限民事法律行为的效力]第六节无效民事行为无效民事行为的概念(无效民事行为的概念民事行为的全部无效与部分无效)无效民事行为的分类(行为人不具有行为能力的民事行为意思表示不自由的民事行为恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的民事行为标的违法的民事行为标的不确定或自始客观不能的民事行为)民事行为被确认无效的法律后果(返还财产赔偿损失收归国家、集体所有或返还第三人)第七节可变更、可撤销的民事法律行为可变更、可撤销民事行为的概念可变更、可撤销民事行为的种类(因重大误解的民事行为显失公平的民事行为受欺诈而实施的民事行为受胁迫而实施的民事行为乘人之危的民事行为)可撤销民事行为的撤销(撤销权的概念与性质撤销权的产生和内容撤销权的行使撤销权的行使期间撤销权行使的法律后果民事行为撤销对第三人的效力)第八节效力未定的民事法律行为效力未定的民事行为的概念(效力未定的民事行为的概念效力未定的民事行为的特征)效力未定民事行为的类型(民事行为能力欠缺处分权限的欠缺代理权的欠缺债权人同意的欠缺)效力未定民事行为的追认相对人的催告权与撤销权(相对人的催告权相对人的撤销权)第六章代理第一节代理的概念和特征代理的概念(代理的概念广义的代理狭义的代理)代理的特征(代理人在代理权限之内实施代理行为代理人以被代理人的名义实施代理行为代理行为必须是具有法律意义的行为代理行为须直接对被代理人发生效力)代理与相关概念(代理与传达代理与代表代理与行纪代理与委托代理与代位权)代理的适用范围(代理的适用范围代理适用的限制)第二节代理的分类委托代理、法定代理与指定代理(委托代理的概念委托代理的产生授权委托书法定代理的概念和适用指定代理的概念)一般代理与特别代理单独代理与共同代理本代理与再代理(再代理的概念再代理的特征再代理的产生)第三节代理权代理权的概念代理权的发生(基于法律规定而发生基于人民法院或其他机关的指定而发生基于被代理人的授权行为而发生)代理权的授予(授权行为的性质授权行为的形式和内容授权不明及其责任)代理权的行使(代理权行使的概念代理权行使的原则)滥用代理权的禁止[滥用代理权的概念滥用代理权的主要类型(自己代理双方代理代理人和第三人恶意串通,损害被代理人利益的行为)] 代理权的消灭[委托代理权的消灭原因(代理期间届满或者代理事务完成被代理人取消委托或者代理人辞去委托代理人死亡代理人丧失民事行为能力作为被代理人或者代理人的法人终止)法定代理权、指定代理权的消灭原因(被代理人取得或者恢复民事行为能力被代理人死亡或者代理人死亡或者代理人丧失民事行为能力指定代理的人民法院或者指定机关取消指定其他原因)]第四节无权代理无权代理的概念和特征(无权代理的概念无权代理的特征)狭义的无权代理(狭义的无权代理的概念及构成要件狭义无权代理的原因狭义无权代理的效力无权代理人的责任)表见代理(表见代理的概念表见代理的构成要件表见代理的效力)第七章诉讼时效与期限第一节诉讼时效诉讼时效的概念(诉讼时效的概念诉讼时效与除斥期间的比较)诉讼时效的效力诉讼时效的适用范围诉讼时效期间与分类(诉讼时效期间的概念与特征诉讼时效期间的分类普通诉讼时效与特殊诉讼时效特别法上的诉讼时效)诉讼时效期间的起算、中止、中断和延长(诉讼时效期间的起算诉讼时效的中止诉讼时效的中断诉讼时效中止与中断的比较诉讼时效的延长)第二节期限期限的概念期限的确定和计算方法第八章物权概述第一节物权的概念和效力物权的概念和特征(物权的概念物权的法律特征)物权的效力[物权的效力的概念物权的优先效力(物权的优先效力的概念物权相互间的优先效力物权对于债权的优先效力)物上请求权(物上请求权的概念物上请求权的性质物上请求权的行使物上请求权与债权请求权)]第二节物权的类型物权法定主义(物权法定主义的概念物权法定主义的内容)物权的种类(所有权用益物权担保物权占有)物权的分类(自物权和他物权动产物权和不动产物权主物权和从物权所有权和限制物权有期限物权和无期限物权民法上物权和特别法上的物权本权与占有)第三节物权的变动物权的变动的概念(物权的变动的涵义物权的产生物权的变更物权的消灭)物权的变动的原则(公示原则公信原则)物权变动的原因(物权的取得物权的消灭)物权的公示(交付及其法律效果登记及其法律效果)第九章所有权第一节所有权概述所有权的概念(所有权的概念所有权的法律特征)所有权的内容(所有权的权能占有使用收益处分)所有权的种类(国家所有权集体组织所有权法人所有权自然人财产所有权)第二节不动产所有权土地所有权(土地所有权的概念国家土地所有权集体土地所有权)房屋所有权[房屋所有权的概念房屋(建筑物)的区分所有] 相邻关系(相邻关系的概念处理相邻关系的原则几种主要的相邻关系)第三节动产所有权善意取得先占拾得遗失物发现埋藏物添附(附和混合加工)第十章共有第一节共有的概念和特征共有的概念共有的特征共有的种类第二节按份共有按份共有的概念按份共有的内部关系(共有物的占有、使用、收益共有物的处分共有物的管理及费用负担共有人之间的物上请求权)按份共有的外部关系(共有人对第三人的权利共有人对第三人的义务)共有物的分割(实物分割变价分割作价补偿)第三节共同共有共同共有的概念和特征共同共有的内外部关系共同共有的类型(夫妻共有财产家庭共有财产共同继承的财产)第十一章用益物权第一节用益物权的概念和特征用益物权的概念用益物权的特征用益物权的种类第二节国有土地使用权国有土地使用权的概念国有土地使用权的特征国有土地使用权的产生和期限(国有土地使用权的产生国有土地使用权的期限)国有土地使用权的内容(国有土地使用权人的权利国有土地使用权人的义务)第三节土地承包经营权土地承包经营权的概念土地承包人的权利和义务发包人的权利和义务土地承包经营权的取得第四节宅基地使用权宅基地使用权的概念宅基地使用权的内容第五节典权典权的概念典权的特征典权人的权利和义务(典权人的权利典权人的义务)出典人的权利和义务(出典人的权利出典人的义务)典权的消灭(回赎找贴绝卖)第十二章担保物权第一节担保物权概述担保物权的概念担保物权的特征担保物权的种类第二节抵押权抵押权的概念抵押权的设立(抵押合同的内容抵押登记抵押权的标的)抵押权当事人的权利(抵押人的权利抵押权人的权利)抵押权的实现(抵押权实现的要件抵押权实现的方法抵押权的实现与诉讼时效)抵押权的终止特殊抵押权(共同抵押最高额抵押财团抵押)第三节质权质权的概念动产质权(动产质权的设立动产质权当事人的权利和义务)权利质权(权利质权的设立权利质权的标的权利质权当事人的权利和义务)第四节留置权留置权的概念留置权的取得(留置权取得的积极要件留置权取得的消极要件)留置权的效力(留置权人的权利留置权人的义务)留置权的消灭第五节担保物权的竞合担保物权的竞合的概念和成立条件抵押权与质权的竞合抵押权与留置权的竞合留置权与质权的竞合第十三章债权概述第一节债的概念与要素债的概念债的要素(债的主体债的内容债的标的)第二节债的发生原因合同缔约上的过失单独行为侵权行为无因管理不当得利其他第三节债的分类意定之债与法定之债特定物之债和种类物之债单一之债和多数人之债按份之债和连带之债简单之债与选择之债主债与从债财物债务与劳务债务第十四章债的履行第一节债的履行的概念债的履行的概念债的履行的原则第二节债的履行规则履行主体履行标的履行地点履行期限履行方式第三节选择之债、种类之债、多数人之债的履行选择之债的履行(选择之债通过合同的特定选择之债通过选择而特定选择之债因不能履行而特定)种类之债的履行多数人之债的履行(按份债务的履行按份债权的受偿连带债务的履行连带债权的实现)第十五章债的保全和担保第一节债的保全债的保全的概念债权人的代位权(债权人的代位权的概念债权人的代位权的成立要件债权人的代位权的行使债权人的代位权行使的效力)债权人的撤销权(债权人的撤销权的概念债权人撤销权的成立要件债权人撤销权的主体债权人的撤销权的行使债权人撤销权行使的效力)第二节债的担保债的担保概述(债的担保的概念债的担保的种类债的担保的法律性质)保证(保证概述保证人的资格保证合同保证的分类一般保证与连带责任保证的比较保证担保的范围债权人与保证人之间的关系保证人与主债务人间的关系保证责任的消灭)定金(定金的概念定金的种类定金的成立定金的效力定金与违约金)第十六章债的移转和消灭第一节债的移转债的移转的概念债权让与(债权让与的概念和特征债权让与的条件对债务人的债权让与通知债权让与的法律效力)债务承担(债务承担的概念和特征债务承担的种类债务承担的条件债务承担的法律效力)债的概括承受(债的概括承受的概念债的概括承受的种类)第二节债的消灭债的消灭的概念清偿(清偿的概念代为清偿清偿费用)抵销(抵销的概念法定抵销的要件抵销的方法抵销的效力)提存(提存的概念提存的原因提存的主体提存的标的提存的效力)免除(免除的概念免除的方法免除的效力)混同(混同的概念混同的成立混同的效力)第十七章合同概述第一节合同的概念和特征合同的概念合同的特征第二节合同的分类单务合同与双务合同有偿合同与无偿合同要式合同与不要式合同有名合同与无名合同涉他合同格式合同(不可排除法定条款的效力免责条款的提示和说明义务非格式条款之优先效力有利于相对人的解释原则)第十八章合同的订立第一节合同订立的程序合同订立的一般程序(要约的概念要约的要件要约的效力要约的撤回与撤销要约的失效承诺的概念承诺的要件承诺的效力承诺的迟到和迟延承诺的撤回)合同的特殊订立方式(悬赏广告招标投标拍卖)合同订立的时间和地点(合同成立时间合同成立地点)第二节合同的内容和解释合同内容 [一般条款(当事人的名称或者姓名和住所标的数量质量价款或者报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方法)法定条款] 合同解释(概念原则文义解释整体解释目的解释诚信及交易惯例解释)第十九章双务合同履行中的抗辩权第一节同时履行抗辩权同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权的成立的要件(双方因同一合同互负对价行使抗辩权之当事人无先行给付义务他方当事人未提出给付)同时履行抗辩权的效力第二节不安抗辩权不安抗辩权的概念不安抗辩权的成立条件(一方有先为给付的义务有难为给付之状况他方未提供担保)不安抗辩权的行使不安抗辩权的效力第三节先履行抗辩权先履行抗辩权的概念先履行抗辩权的成立要件(双方因同一合同互负债务债务有先后履行顺序他方未为先给付义务)先履行抗辩权的效力第二十章合同的变更和解除第一节合同的变更合同变更的概念变更原因变更效力第二节合同的解除合同解除的概念合同解除的条件(法定解除权约定解除权)合同解除的程序(主体与客体解除权行使的方法)合同解除的效果第二十一章合同责任第一节缔约过失责任缔约过失责任的概念缔约过失责任的条件缔约过失责任的适用(恶意磋商致合同不成立隐瞒重大事项或提供虚假情况违反保密义务之过失违反诚实信用的其他缔约时过失行为)缔约过失责任的赔偿范围第二节违约责任违约责任的概念违约行为类型(履行不能履行迟延履行不当履行拒绝)构成要件(违约行为无免责事由)免责事由(不可抗力自己有过失约定免责事由)方式(强制实际履行违约金损害赔偿)第二十二章转移财产权利的合同第一节买卖合同概念和特征买卖合同当事人的权利和义务[出卖人的主要义务(交付标的物转移标的物所有权瑕疵担保责任)买受人的主要义务(给付价金受领标的物对标的物检查通知的义务)] 标的物所有权的转移和风险责任承担及孳息归属(标的物所有权转移标的物风险负担的分配原则孳息归属)特种买卖合同(分期付款买卖样品买卖试用买卖)房屋买卖合同第二节供用电、水、气、热力合同概念和特征供用电合同当事人的权利和义务(供电人的主要义务用电人的主要义务)第三节赠与合同概念和特征赠与合同的成立与效力(赠与人义务受赠与人的权利与义务)赠与的撤销第四节借款合同概念和特征借款合同当事人的权利和义务(贷款人的主要义务借款人的主要义务民间借。
民法的调整对象财产关系:人身关系:人格关系、身份关系平等主体民法的概念:民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称二、民法的性质法的分类:1、根本法与普通法2、一般法与特别法3、公法与私法4、实体法与程序法、冲突法5、国内法与国际法6、成文法与不成文法三、民法的渊源法的渊源:各国法的渊源并不完全一致,主要有1、制定法2、判例法3、习惯法4、法理我国法的主要渊源:1、宪法(全国人大)2、法律(全国人大、常委会)3、行政法规(国务院)4、地方性法规(省、自治区、直辖市、较大的市人大、常委会)5、部门规章(国务院部、委、办)6、地方规章(省、自治区、直辖市、较大的市政府)7、自治法规(自治区、州、县)8、国际条约我国民法的渊源1.制定法(一)宪法中有关民法的规定(二)民事法律(三)国务院发布的民事法规(四)地方性法规中的民事规范(五)部门规章、地方规章中(六)自治法规(七)司法解释(八)国际条约中的民法规范2.习惯法四、民法学体系(一)总论(《民法通则》)(二)分论1、物权(《物权法》)2、债权(《合同法》)3、婚姻家庭(《婚姻法》)4、继承权(《继承法》)5、人身权6、知识产权(《专利法》、《商标法》、《著作权法》)7、侵权责任(《侵权责任法》)第二讲民法的基本原则我国民法的基本原则一、平等原则二、自愿原则三、公平原则四、诚实信用原则五、公序良俗原则六、禁止权利滥用原则第三讲民事主体一、自然人(一)自然人的民事权利能力1、自然人的概念2、自然人民事权利能力的概念3、自然人民事权利能力的开始和终止(二)自然人的民事行为能力1、自然人民事行为能力的概念2、自然人民事行为能力的种类(1)完全民事行为能力(2)限制民事行为能力(3)无民事行为能力(三)监护1、监护的概念2、监护人的设立为未成年人设立监护人:(父母)(1)祖父母、外祖父母;(2)兄、姐;(3)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
第二章民法的渊源与适用
一、填空题
1.民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守。
2.法律原则上只能对其生效后发生的事项予以适用,而对其生效前发生的事项不能适用,这就是“”的原则。
3.《民法通则》第8条第1款规定:“在中华人民共和国领域内的,适用中华人民共和国法律,法律另有规定的除外。
”
4.《民法通则》第8条第2款规定:“本法关于公民的规定,适用于在中华人民共和国领域内的、,法律另有规定的除外。
”
二、单项选择题
1.我国公民某甲与某乙同乘中国国际航空公司的飞机到泰国旅游。
在飞机到达泰国时,二人在机舱内因取随身行李发生争执,甲将乙打伤。
乙后来治伤花去费用若干,要求甲赔偿。
该案审理应适用()。
A.中国民法
B.泰国民法
C.中国民法或泰国民法
D.第三国的民法
2.民事单行法的位阶次于(),也是民法的主要法源。
A.地方法规
B.政府规章
C.民事基本法
D.习惯
3.在民法解释上,仅依法律文句的文义解释不足以表示立法的真意而扩大该条文文句含义的解释,称为()。
A.文义解释
B.体系解释
C.扩张解释
D.反面解释
4.根据《民法通则》第11条关于“十八周岁以上的公民是成年人”规定,可以得出“不满18周岁的人是未成年人”的结论,这里运用的是()。
A.文义解释
B.扩张解释
C.限缩解释
D.反面解释
5.依据法律条文中所用的文句的字义或词义所作的解释,称为()。
A.文义解释
B.体系解释
C.扩张解释
D.反面解释
三、多项选择题
1.民法的效力包括()。
A.对人的效力
B.对物的效力
C.时间上的效力
D.空间上的效力
2.下列规范性文件中,属于民法渊源的有()。
A.地方政策
B.法律
C.司法解释
D.地方性法规
3.通常认为,论理解释包括()。
A.文义解释
B.扩张解释
C.限缩解释
D.反面解释
四、不定项选择题
1.下列领域内发生的民事关系不能适用我国民法调整的包括()
A.中国驻美国大使馆
B.从北京飞往巴黎的中国国际航空公司的客机
C.从北京开往莫斯科的国际列车
D.公海上航行的中国某航运公司的客轮
2.在民法的适用上,应当遵循的规则包括()。
A.特别法优于普通法
B.强行法优于任意法
C.后法优于前法
D.例外规定排除一般规定
3.下列选项中,不能作为我国民法渊源的是()
A.民事习惯
B.最高人民法院大法官的著述
C.最高人民法院的生效判决
D.最高人民法院关于某一民事问题的司法解释
五、名词解释题
1.民法的渊源
2.习惯
3.文义解释
六、判断题
1.民事基本法是由全国人民代表大会及其常务委员会制定的调整民事关系的法律。
()
√×
2.在法律明确规定对法律施行前发生的事项也适用该法律时,该法的规范就具有溯及既往的效力,可适用于该法施行前发生的相关事项。
()√×
3.适用新法改废旧法的规则,必须新法与旧法是由同一机关通过的同一位阶的法,并且新旧法规定针对的是同一事项。
()
√×
4.《民法通则》中关于基本原则的规定,是具体规定而非一般性条款。
()√×
七、简答题
1.民法论理解释包括哪几种?
2.国家政策作为民法渊源须具备什么条件?
八、论述题
1.说明民法的效力。
2.试述民法适用规则。
参考答案
一、填空题
1.国家政策
2.法不溯及既往
3.民事活动
4.外国人、无国籍人
二、单项选择题
1.A
2.C
3.C
4.D
5.A
三、多项选择题
1.ACD
2.BCD
3.BCD
四、不定项选择题
1.C
2.ABCD
3.BC
五、名词解释题
1.民法的渊源又称民法的法源,是指民事法律规范的表现形式,即法院据以裁判民事案件所依据的法律规范或根据的来源。
2.习惯是指一定范围、一定地域的人们长期形成的为多数人认可并遵守的行为规范。
3.文义解释即文理解释,是指依法律条文中所用的文句的字义或词义所作
的解释。
六、判断题
1.×
2.√
3.√
4.×
七、简答题
1.民法的论理解释是指依推理而阐明法律规范的真意。
论理解释不是拘泥于法律条文中的文句的含义进行解释,而是依一般法理进行解释,它需要斟酌法律制定的理由以及其他一切情事进行解释。
论理解释包括:(1)扩张解释,即仅依法律文句的文义解释不足以表示立法的真意时,而扩张该条文文句的含义;(2)限缩解释,即在法律条文的文句含义过于广泛时,而对其含义予以缩小;(3)反面解释,即依法律条文所规定的事项,就其反面的意思进行解释。
2.国家政策作为民法渊源须具备如下条件:(1)须该项国家政策所规范的事项为法律、法规没有规定的事项;(2)适用该项国家政策不违反法律、法规关于民事基本权利的规定。
八、论述题
1.答:民法的效力也就是民法的适用范围,是指有关的民事法律规范于何种情形下发生效力,即在何时、何地、何人之间的关系应适用有关的民事法律规范,包括时间上的效力、空间上的效力和对人的效力。
民法在时间上的效力即民法时间上的适用范围,是指于何时可以且应当适用该民事法律规范。
确定民法在时间上的效力,有两条规则:一是法律不溯及既往。
所谓法律不溯及既往规则,是指法律原则上只适用于法律生效后发生的事项,而不适用于法律生效前发生的事项。
当然,若法律明确规定对法律施行前发生的民事事项也适用时,则该法律可适用于其施行前已发生的相关事项。
二是新法改废旧法。
所谓新法改废旧法规则,是指在新法生效后,有关针对同一事项的旧法即使没有明令废除也当然废止。
适用此规则须具备以下条件:(1)新旧法是同一级机关颁布的;(2)新旧法处于同一位阶;(3)新旧法的规定是针对同一事项的。
民法在空间上的效力即民法地域上的适用范围,是指民事法律规范对于何地域内发生的民事关系有效。
我国民法适用于中华人民共和国领土、领海、领空以及依据国际法和国际惯例视为我国领域内发生的民事关系,但法律另有规定的除外。
民法对人的效力即民法对人的适用范围,是指民事法律规范适用于何人。
我国民法适用于我国公民、法人和其他组织,以及居住在我国境内的外国人、无国籍人以及外国法人在我国设立的分支机构,但法律另有规定的除外。
2.答:在适用民法时,应遵循如下规则:(1)特别法优于普通法。
对某一事项,特别法有规定的,应优先适用特别法的规定;只有在特别法没有规定时,才能适用普通法的规定。
(2)后法优于前法。
后法优于前法又称新法优于旧法,是指对于某一事项,后法与前法都有规定的,应适用后法的规定,而不能适用前法的规定。
(3)强行法优于任意法。
对于同一事项,凡有强行性规范的,应适用强行性规范,而不能依当事人的意思决定之。
如果对于某一事项,法律规定可在一定范围内由当事人自行决定,则该法律规范属于半强行性的,当事人只能在规定的范围内协商,若超出法律规定的范围,则其约定无效。
(4)例外规定排除一般规定。
对于某一事项既有一般规定,又有例外规定时,属于例外的情形应适用例外规定而不能适用一般规定。
(5)具体规定优于一般性条款。
在民法的适用上,法律有具体规定的,应适用具体规定而不能直接适用一般性条款,也不必既引用具体规定,又引用一般性条款。
只有在没有具体规定时,才可以直接适用一般性条款。