下载文档原格式
第二章民法的基本原则第一节民法基本原则的概述一、民法基本原则的概念民法基本原则，是指效力贯穿整个民事法律制度的根本规则，是民事立法、民事司法和民事活动的基本准则。
二、民法基本原则的特征（一）民法基本原则集中体现了民法的基本价值（二）民法基本原则是效力贯穿整个民事法律制度的根本规则（三）民法基本原则是指导民事立法、民事司法和民事活动的基本准则三、民法基本原则的功能（一）指导功能（二）约束功能（三）补充功能【案例讨论】非婚同居遗赠案（见附录）【案例讨论】肖某诉洪光彩色扩印服务部赔偿损失案第二节平等原则一、平等原则的概念《民法通则》第3条平等原则的含义是，参加民事活动的当事人，无论是自然人或法人，无论其所有制性质，无论其经济实力强弱，其在法律上的地位一律平等，任何一方不得把自己的意志强加给对方，同时法律也对双方提供平等的法律保护。
二、平等原则的内容（一）民事主体资格（民事权利能力）一律平等《民法通则》第10条（二）民事主体的地位平等（三）民事主体的合法权益平等地受法律保护第三节意思自治原则一、意思自治原则（私法自治原则、自愿原则）的概念《民法通则》第4条意思自治原则是指民事主体在进行民事活动时，在法律允许的范围内享有广泛的自由，意志独立、行为自主，并可以根据自己的意愿来设立、变更和终止民事法律关系。
二、意思自治原则的地位三、意思自治原则的内容（一）赋予民事主体在法定范围内的广泛的行为自由（二）允许当事人通过法律行为调整他们之间的关系（三）确立了国家机关干预民事主体的行为自由的合理界限对意思自治的限制【案例讨论】夫妻忠诚协议的效力第四节公平原则一、公平原则的概念《民法通则》第4条。
所谓公平原则，是指民事主体应本着公平正义的观念实施民事行为，司法机关应根据公平的观念处理民事纠纷，民事立法也应该充分体现公平的观念。
所谓公平，就是以利益的均衡作为价值判断标准以调整主体之间的经济利益关系。
二、公平原则和平等、自愿原则的关系（一）公平原则不同于平等原则。
第二章民法的基本原则通过本章的学习，理解和掌握民法基本原则的含义与功能，我国民法各项基本原则。
重点与难点：我国民法各项基本原则。
尤其是平等原则、诚实信用原则、意思自治原则。
一、民法基本原则的内涵和功能（一）民法基本原则的内涵民法的基本原则，是其效力贯穿于整个民事法律制度和规范之中的民法根本规则，是指导民事立法、民事司法和进行民事活动的基本行为准则。
民法基本原则与民法上体规范相比，具有以下特征：１.民法基本原则是最一般的、高度抽象的民事行为规范。
民法基本原则超越一切民法制度的规范，是针对抽象民事行为而设置的一般准则，是从具体的民事法律制度和民事法律规范中抽象出来的带有普遍指导意义的行为基本准则，而民法具体规范则是从属于特定民法制度的规范，是针对具体民事行为如合同行为、遗嘱行为而设置的上体规则；民法基本原则是民法对民事主体进行民事活动的最一般的要求，其遵守与违反可能产生的民事法律后果也是抽象的，民事主体遵守民法基本原则或者不遵守民法基本原则将产生的民事法律后果是不明确的，而民法具体规范的遵守与违反，其民事法律后果则是明确的、具体的。
２.民法基本原则是价值判断的准则，内涵极为丰富民法基本原则包含着维护社会公共利益和经济秩序的基本原则，是正确指明民事主体行为的方向，成为民事主体进行民事活动的指南，而且也是制定、解释、执行民法和正确处理民事纠纷的重要依据。
民法基本原则的内涵极为丰富，只能根据法律条文的文意和立法目的作大致的了解，作或大或小的解释，不可能穷尽它所包含的全部内容。
而且民法基本原则的内涵还随历史条件的变化而变化，同一基本原则在不同的历史年代可能有不同的内涵。
因为历史条件不同，对人的行为的基本要求有所不同。
3.民法基本原则是效力贯穿民法始终的民法基本原则。
民法规范只有在基本原则的指导下，才能发挥出体系的规范功能，离开了基本原则的价值引导作用，民法规范可能出现违反立法目的的适用。
因此，民法基本原则的效力必须完全地贯彻于民法始终。
第二章民法的基本原则第一节民法基本原则概述一、概念民法的基本原则，即观察、处理民法问题的准绳。
它是体现市民社会和商品经济根本要求，贯穿民事立法、司法、守法始终，具有普遍适用效力和衡平作用的指导思想和基本准则；是高度抽象的、最一般的民事行为规范和价值判断准则。
●重点提示：民法的基本原则是民法的基本精神和价值的集中反映。
二、民法基本原则的功能（一）民法的基本原则是民事立法的准则民法的基本原则，蕴含着民法调控社会生活所欲实现的目标、所欲达致的理想，是我国民法所调整的社会关系本质特征的集中反映，集中体现了民法区别于其他法律，尤其是行政法和经济法的特征。
它贯穿于整个民事立法，确定了民事立法的基本价值取向，是制定具体民法制度和规范的基础。
同时，它还是解释民法规范的准则。
（二）是民事主体进行民事活动的基本准则，同时也是法院审理案件的审判准则民事主体所进行的各项民事活动，不仅要遵循具体的民法规范，还要遵循民法的基本原则。
在现行法上对于民事主体的民事活动欠缺相应的民法规范进行调整时，民事主体应依民法基本原则的要求进行民事活动。
（三）是法院解释法律、补充法律漏洞的基本依据民法的基本原则是法院对民事法律、法规进行解释的基本依据。
法院在审理民事案件时，须对所应适用的法律条文进行解释，以阐明法律规范的含义，确定特定法律规范的构成要件和法律效果。
法院在对法律条文进行解释时，如有两种相反的含义，应采用其中符合民法基本原则的含义。
无论采用何种解释方法，其解释结果均不能违反民法基本原则。
如果法院在审理案件时，在现行法上未能获得据以做出裁判的依据，这就表明在现行法上存在法律漏洞。
此时，法院应依据民法的基本原则来进行法律漏洞的补充。
（四）是解释、研究民法的出发点学者在对民法进行解释、研究时，应以民法的基本原则作为出发点，无论何种学说，违背了民法的基本原则，就不是妥当的学说。
第二节平等原则一、平等原则的含义平等原则，也称为法律地位平等原则，指民事主体享有独立、平等的法律人格，其中平等以独立为前提，独立以平等为归宿。
第二章民法的基本原则一、民法基本原则的概念与特征（一）民法基本原则是能反映民法的发展规律，能反映民法活动的本质特征，其效力贯穿民法始终的民法根本规则。
2、理解：（1）是效力贯穿民法始终的民法根本规则（2）是克服法律局限性的立法技术（二）特征：（1）非规范性：是原则性的规则，是模糊的，非规范的，使用时和其它规范相结合（2）不确定性具有衡平法的性质，当有法律规范有缺陷时，予以补正作用。
二、民法的基本原则的内容（一）平等原则（二）自愿原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（帝王条款）民法通则第四条规定：“民事活动应遵循…诚实信用原则”。
1、理解：（1）客观：当事人忠实履行自己义务的行为，主要适用于合同法领域：行为的诚信，影响到司法过程中有关解释问题（2）主观：当事人相信自己未损害他人的一种内心状态，主要适用于物权法领域：善意第三人制度。
其大体含义如下：1、公平与公正2、权利禁止滥用3、相互协助与照顾义务；如新《合同法》中的前契约义务和后契约义务，债法中的主义务和从义务（五）公序良俗原则（社会公益原则）个人利益应符合社会公共利益，但社会公共利益不等于国家利益，社会公共利益是指私法领域中，在群体中的个人要生存而作出的让肯和妥协的总和，它有利于民族利益和国家利益。
深化：诚信原则主要从习惯法衍生而来，由人们道德理念发展，弹性较大，其内涵、外延是不确定的。
是对交易中的主体进行道德上的要求。
诚实信用原则对规制权利滥用是一项重要工具，因此被称为“帝王条款”。
在英美法中，约因（对价）是一项很重要的制度。
但人们发现，约因会破坏对交易上道德的要求，美国学者吉乐默通过《契约的死亡》一书，认为诚实信用原则的贯彻，使得约因制度逐渐消失。
诚实信用原则应运用适度，否则会造成民法规定的软化，诚信原则严格说来也是一项后备条款。
第二章 民法的基本原则第一节 民法基本原则的功能一、民法基本原则的概念与特征民法基本原则，是指体现市民社会和商品经济根本要求，贯穿于全部民事法 律制度，对民事立法、民事司法以及民事活动守法具有普遍适用效力和衡平作用 的指导思想和基本行为准则。
民法基本原则是民法的精神实质之所在，它集中体 现了民法的本质和特征，表达了民法的基本价值取向，是高度抽象的、最一般的 民事行为规范和价值判断准则。
：（一）民法基本原则是最高度概括和抽象 民法基本原则具有以下特征（书）（二）民法基本原则贯穿于全部民事法律制度，具有普遍的适用效 的民法规范。
（三）民法基本原则是强行性规范。
力。
民法基本原则具有如下特点（增加）：1、根本性和统率性民法的基本原则是民法所调整的社会关系和民法观念的综合反应， 是民法的 精神灵魂，对整个民事法律制度具有重要的指导意义和规范作用。
民法的基本原 则不仅是制定民事基本法、单行法、特别法的立法准则，而且是指导民事主体开 展民事活动和人民法院处理各种错综复杂案件的指南，同时，在遇到民事法律无 明文规定时，还可起到补充性规定的作用，并授权司法机关进行创造性的民事审 判。
民法的基本原则贯彻民法制度始终，居于统率的地位，对整个民事制度和内 容都具有指导的作用。
如果民法中某一项原则不具有全局性、 全领域的指导作用， 效力只是限于民事关系的范围， 那么这种原则只是民法某项制度的原则而不是民 法的基本原则。
如物权法里的物权法定原则，它只在物权法领域内具有广泛性的 指导作用，所以它只是物权法的指导原则而不是民法的指导原则。
基本原则虽然 具有普遍的指导意义，但在某些具体的民事关系中有偶尔的例外，比如，民法当 中的等价有偿原则，在赠与合同关系中就不适用。
但这并不影响其基本原则的性 质，在适用上也不会发生混淆。
2、抽象性和非规范性民法的基本原则是对民法所调整的社会关系的最本质的反映， 但它不具体地、“自愿” 规定民法某一项具体制度或者规范的具体内容，而是运用“诚实信用”、“公平”等模糊概念授予司法机关自由裁量权；同时，通过运用这些民法基本原 则来协调各方关系，力争使各方权益达到平衡。
第二章民法基本原则教学目的和要求：通过教学，要求理解、掌握民法的基本原则的概念、功能、我国民法基本原则的主要内容，能理解每一基本原则的含义与法律意义等。
对民法的基本原则的深刻理解有利于培养学生的处理民事案件的能力和在民事活动、纠纷解决中的衡平能力。
教学重点和难点：1、民法基本原则的功能；2、平等原则；3、诚实信用原则教学时数：2学时中国是个喜欢讲原则的国家，宣传多了，便使人有些逆反，一提原则，马上令人想到空洞的说教或干巴巴口号。
法律上一讲原则，学生不愿学，搞实践的觉得离实务太远，不爱搭理。
其实，民法的基本原则作为成文法局限性的补充工具，是一项不可少的设计。
大陆法系（成文法体系）：由立法者将社会生活中已经或将要发生的各种法律关系及其调整规范用法律的条文固定下来，这样，成文法便是调整社会关系的唯一依据、准则，一切行为方式和纠纷的解决，均以法律的明文规定为准。
（英美法系--判例法体系—遵循先例）弊端：①不周延性；②滞后性。
立法者再圣明，也无法预知法律颁布实施后的所有情况，这样就会出现面对具体案件而法无明文规定的情况。
解决方法：设立民法的基本原则，以一些抽象的，甚至模糊的概念（比如公平）作为法律的直接规定，并以其巨大的包容面和解释的弹性，给案件的处理以方法和依据。
第一节 民法基本原则概述一、民法的基本原则的概念贯穿于整个民事立法，对各项民事法律制度和全部民法规范起统率作用的基本准则。
区别于具体原则：效力领域的完全性；具体原则效力仅局限于民事关系的某一范围。
如过错责任原则。
特点：1．统率性：它指导和协调着民事规范、立法司法民事活动，是其他规则产生的依据。
2．非规范性：它不预先假设任何具体的事实状态、具体的权利义务、具体的法律后果。
其存在是为了帮助人们准确地理解和适用民法。
3．不确定性：反映了我国立法与司法两大部门之间在法律创制上的关系。
授予司法机关自由裁量权。
4．强行性：民法是任意性规定与强行性规定的统一。
民事主体地位平等原则等价有偿原则自愿原则（意思自治原则）公平原则诚实信用原则民事权利受法律保护的原则——《民法通则》第3条至第7条民法的基本原则二、民法基本原则的功能（一）立法准则的功能1．民法的基本原则是制定民事法律的立法准则和依据具体的民事法律规范不能与民法的基本原则相冲突，因为后者体现了整个民事基本法的理念、价值趋向，它是各项具体的民法制度的基础和来源。
2．民法的基本原则也是制定民事单行法和特别法的立法准则。
e.g.自愿、诚实信用原则、公平原则等不仅仅是《民法通则》的基本原则，也是《合同法》、《保险法》等民事单行法的基本原则。
（二）行为准则和审判准则的功能1．由于民法的基本原则为民事立法确定了基本思想和框架结构，它实际上也为学习、实施、遵循民法确立了规则。
学习民法，应先学习民法的基本原则，如果从学习基本原则以及基本原则指导下的基本体系，能达到降低成本，事倍功半的效果，因为具体的民法规范都是从民法的基本原则中推导出来的。
2．民法的基本原则具有行为准则的功能。
民法规范是从民法的基本原则中推导出来的，具有具体性和可操作性。
民事活动的当事人首先应该把具体的民事规范作为自己的行为准则；若缺乏具体的民事规范，当事人应自觉地以民法的基本原则作为自己的行为准则。
3．民法的基本原则作为行为准则被遵循时，它同时也是司法机关的审判准则。
当民法就当事人所讼争的具体社会关系有具体规定时，应适用该具体规定；当民法没有具体规定或者规定模糊或者显得自相矛盾时，可采用民法的基本原则来补充法律的漏洞，直接引用民法的基本原则作为审判规则。
（三）授权司法机关进行创造性司法活动的功能成文法系国家的法官在适用法律时采取演绎法，也就是说法官无须造法。
但法律是不可能穷尽现实的，而且与纷繁复杂、瞬息万变的现实生活相比较，法律始终是原则的、僵硬的、带有普遍性的，成文法的这一局限性尤其突出。
（三农问题，人身损害赔偿办法）民法的基本原则正好能起到克服法律规定的有限性与社会关系的无限性的矛盾、法律的相对稳定性与社会生活的变动不居性的矛盾的作用。
允许法官有一定程度的“造法”是维护法律正义的必须，法官可以依据义理，在法律没有明文规定，或法律规定太原则的情况下，进行创造性的司法活动。
e.g.欠款事件、泊车丢失车辆第二节民法基本原则的具体内容一、平等原则1．平等原则的概念是指在民事活动中当事人法律地位平等，任何一方不得将自己的意思强加给另一方。
在民事关系中，无领导与被领导者之分，行政关系中的上级单位不能因为其享有的行政权力而凌驾于下属单位之上，即使是国家作为民事主体，也必须受民事规范的约束，与其他民事主体保持平等地位。
2．平等原则的意义：（1）民法中的平等原则，最集中地反映了民法所调整的社会关系的本质特征，是民法区别于其他部门法的主要标志，它表明民法只调整并且应全部调整具有平等特征的横向关系，其调整对象与具有行政隶属性质的纵向关系根本不同。
（2）平等原则也是市场经济的内在要求。
无须明文规定的公理性原则（法、德、日、瑞）（3）鉴于我国在实行计划经济体制时期曾经背离平等原则，靠隶属关系组织生产和供应，改革开放以来也曾发生过强迫对方服从自己意志，签定所谓霸王合同的现象，因此法律明文规定平等原则，有其重要意义。
3．我国民法的平等原则的具体内容：（1）身份平等：作为民事法律关系主体的当事人具有平等的民事权利能力。
公民的民事权利能力一律平等任何公民都平等地享有民事权利能力，而不论其民族、性别、年龄、宗教信仰以及文化程度等是否存在着差异。
——《民法通则》第8条第2款：“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。
”（2）地位平等：不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等的地位。
民事主体在产生、变更和消灭民事法律关系时必须平等协商，任何一方当事人都不得将自己的意志强加给另一方当事人。
（3）参与经营或竞争的法律机会均等：这就要求民事主体在设立民事法律关系时应同样地遵守共同的竞赛规则，在竞争规则面前人人平等；在民事活动中经营或竞争的法律上的机会人人享有，除法律有明文规定和社会公益的需要之外，任何人不得独占市场、独享经营机会，更不能欺行霸市，巧取豪夺。
现代民法为实现这一目标作出了不懈的努力，比如，继承法用分配遗产的方式去瓦解大额财产，使各继承人所得的遗产份额较小，不使继承人得到超出社会平均水平太多的财产。
同时，用课征遗产税的方式重新分配社会财富，使起跑线的不平等缩小，因为程序的平等观应尽量做到使人人处在基本相同的起跑线上。
（4）民事权利平等地受法律保护：任何民事主体所享有的民事权利都受到法律同等程度的保护，不应存在其权利受法律的特别保护的民事主体。
任何人因他人的行为使自己的权利遭受侵害，都有权要求他人依民法的规定承担责任。
二、意思自治原则（自愿原则）所谓自愿，是指主体的意志自由，按照国际通行的表述，就是意思自治。
1．意思自治原则的概念概念：当事人依自己的意思决定民事权利义务关系的设立、变更和终止，任何组织和个人不得非法干预。
其实质是对确认民事主体的独立意思在民事活动中的支配地位，使民事主体在法律规定的范围内享有广泛的自由。
①当事人依法享有是否进行民事活动的自由。
②当事人依法享有选择相对人、行为方式、内容的自由。
③当事人有权约定解决纠纷的条款合同自由原则：意思自治表现在合同领域，便是合同自由原则（契约自由原则）自愿原则是市场经济对法律提出的要求。
在市场上，当事人被假定为是他自身利益的最佳判断者，任何他人的判断都不能取代当事人自己的判断。
他利用自己和他人的知识、能力进行活动，对自己的行为负责，享受自己的行为带来的福利，承担自己的行为的风险。
保障当事人意志自由，能使各种资源的配置趋向优化。
2，意思自治原则的具体的表现e.g. 物权法——————财产自由原则亲属法——————婚姻自由原则合同法——————契约自由原则继承法——————遗嘱自由原则三、诚实信用原则1．诚实信用原则（诚信原则）的概念：民事主体在从事民事活动时应该诚实、善意、信守承诺，以维持当事人双方的利益平衡以及当事人利益与社会利益的平衡。
2． 诚实信用原则的意义：现代法治由个人利益原则本位向社会公共利益本位的转变公法与私法相互渗透的趋势 私法中纯粹的意思自治原则早已不复存在了。
3．诚实信用原则的内容体现（1）任何当事人在民事活动中都要诚实不欺，恪守诺言，讲究信用。
例如：某甲有一栋可以眺望海的房屋，某乙希望购买。
甲明知乙买房主要是因为风景，也明知附近将有另一栋房屋建起，建成后自己的房屋将看不到大海，可是仍然将房屋卖给乙。
无效合同。
（2）当事人应依善意的方式行使权利，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。
（3）当事人应以诚实信用的方式履行义务，对于约定的义务要忠实的履行。
那些见利忘义、掺杂使假、欺诈蒙骗以及不讲信用，擅自毁约的行为，都严重地违背了诚实信用原则的要求。
究其实质，诚实信用原则原本是经济规律的内在要求，并因此被确立为市场经济活动的道德准则和最终上升为一项民事法律原则，这是典型的道德准则的法律化。
合同自由原则曾经为市场经济的发展创造了奇迹，但在现代市场经济条件下，合同自由的绝对化又违背了其初衷，对社会公共利益也造成了损害，因而合同自由受到了修正和限制。
到了19世纪末，毫无限制的合同自由已经造成了种种弊端，以致各种社会矛盾空前激化，经济危机更加频繁和深重，社会经济生活动荡不堪。
为了协调各种社会矛盾和冲突，立法者开始注重道德规范的调整作用，将诚实信用等道德规范引入法典，成为近现代民法的重要原则。
小结：经济伦理 道德规范 民法原则（债的履行原则 民法的基本原则）4．诚实信用原则的主要功能体现在以下几方面：（1）由于诚信是对当事人进行民事活动时必须具备诚实、善意的内心状态的要求，诚实信用原则作为当事人的行为准则对其进行民事活动起着指导作用。
（2）诚信原则也作为民法的一般方法发挥功能。
作为一项弹性原则，司法审判人员可以在法律规定不足的情况下，依此原则公平合理地处理民事纠纷。
同时，依据诚实信用原则还可以解释、评价和补充法律行为，以及解释和补充法律。
四、公平与等价有偿原则1．公平原则（1）公平原则的概念：民事主体应遵循文明社会所公认的公平合理的价值观念去进行意思自治原则在私法领域中地位下降 诚实信用原则地位的上升民法的“帝王条款”民事活动，并遵循文明社会所公认的价值观念去分享从事民事活动之所得。
（2）公平原则的具体内容A．民事主体的机会均等。
法律保障民事主体均有同等的机会参加民事法律关系，并提供相应的保障和条件。
B．当事人享受的民事权利和承担的民事义务不能显失公平民事主体在民事活动中要遵循文明社会公认的公平正义的行为准则，正当行使权利和履行义务，兼顾他人利益和社会公共利益。
