本案应当由谁承担举证责任
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证据法案例分析参考答案1、某村村民李某与邻村村民赵某为争一头母猪诉至法院。
李某在诉状中称:我家养的一头黑色母猪于2003年10月15日丢失,丢失前未配种。
丢失后,我向派出所报了案。
2004年2月12日,听说县水泥库旁有一头黑色母猪,我前去看,果然有一头母猪,带四个猪崽,2白1黑1花。
我确认这就是我家丢失的那只,就赶了回去。
第三天,赵某带人来我家,说这头母猪是他的,强行将猪赶走。
为此,我向法院起诉,请求法院确认我对这头母猪的所有权,并判令赵某立即归还我家的母猪。
审理中,李某提出以下证据:(一)母猪是2000年在镇上赶集时买的。
(二)母猪因咬伤自家的小鸡,被我用木棒将后腿打坏了,留有白印。
(三)邻居刘某证实,2000年李某确实买了一头黑色母猪。
赵某在诉讼中提出以下证据:(一)该母猪是从邻居王家买来的。
(二)由于母猪好跳圈,被栓了个木块,结果将后腿磨出白印记。
(三)王某证实,他确实卖给赵某一头黑色母猪。
法院在审理中收集到以下证据:(一)鉴定人的鉴定结论是,母猪配种到下崽需115天,黑色母猪生产白色或花色的猪崽,只有用白色公猪配种才有可能。
(二)李某现在的邻居朱某反映,诉讼前听李某的妻子董某说,他家的母猪是10月底丢失的。
(三)镇派出所在2003年11月11日底台历页上记载:“李某,于10月30日丢失一头母猪,黑色。
”(四)法院对所争母猪的检查记录反映,该猪为黑色,两后腿内侧有白色印记。
请问,上述证据事实从法律上的分类分析各属于何种法定证据?参考答案:李某的证据:(一)当事人陈述; (二)物证; (三)证人证言.赵某的证据:(一)当事人陈述; (二)物证; (三)证人证言.法院收集的证据:(一)鉴定结论;(二)证人证言;(三)书证(四)勘验笔录2、2000年7月13日凌晨在某公路上发生了一起交通肇事案。
有以下证据:(一)尸体、血迹、摩擦痕迹:事故现场有被害人的尸体和被害人骑的摩托车,尸体旁边有被害人的血迹。
证据法学案例分析1.A按照合同的约定将20吨西瓜通过铁路运送到对方当事人B指定的目的地。
B以西瓜不符合合同所约定的质量标准为由拒绝接收,并且拒绝交付货款。
A以B为被告向法院提起诉讼,诉称其运送的西瓜符合合同约定的质量标准,请求法院判决B履行交付货款义务。
但是,B认为A所运送的西瓜不符合合同所约定的质量标准。
问:(1)本案中,有无物证?为什么?(2)本案中,A可否向法院请求采取证据保全措施?为什么?(3)本案中,证明责任如何分配?2、1984年3月11日(星期日)下午4时50分,北京印染厂卫生科急症室护士王贵珍去内科诊室取药时,发现该厂卫生科副科长曹慧茵(女,47岁)被人杀害于室内。
王贵珍立即报告了领导。
厂领导与保卫科的负责人等先后赶到现场,研究决定先对被害人进行抢救。
经厂长同意,找当时的值班医生张安虎(男,36岁)进行抢救。
为保护现场,由北京市棉印公司保卫科科长在前铺报纸,张安虎在中间,本厂保卫科长随后,三人踩着报纸鱼贯而入。
走到尸体跟前,张安虎脚踩报纸向前先用听诊器听了曹慧茵的心音后,又摸了摸脚腕的动脉,最后又摸了颈部,确定被害人已经死亡。
而后三人又踩着报纸走出现场。
张安虎在检查尸体时两手沾上了血。
证据情况如下:1、王贵珍讲:她在下午3时去内科诊室时,曹慧茵还未来,室内一切正常。
2、另有四名证人A、B、C、D证明,曹慧茵是当日下午3时30分进厂的。
3、法医鉴定:曹慧茵系被他人用钝器打击头部,造成颅脑损伤及失血性休克死亡(方凳可以形成死者头部之损伤)4、现场勘验提取5块穿袜子留下的足迹,3张带有血迹和毛发的木凳。
5、找张安虎谈话时,发现张安虎穿的皮鞋在鞋底与鞋帮的结合部位有明显的血迹,令其脱下来检查,又发现在鞋底凹处、鞋底后跟也有血迹,而且属于喷溅血迹。
对此,张安虎辩称是对曹慧茵的尸体进行检查时沾染的。
6、经过查验张安虎等进入现场时所铺的报纸,没有发现带血的足迹。
7、在张安虎去过的外科诊室勘查,发现地面用墩布擦过,有不太明显的血迹;被擦的部位是局部的3片;墩布把上有血;室内拉着的窗帘上有用手擦过的血迹;后又发现张安虎当时所穿的裤子、毛衣、呢子罩衣上均有血迹。
司法卷四一、简析题张甲与李乙为夫妻,婚前承租了刘二的房屋,婚后二人努力工作赚钱把房子卖了下来,但房产证登记在张甲名下,后因家庭矛盾,双方发生纠纷而争吵,李乙一气之下搬回娘家,期间张甲持产权证与吴丙交易并为吴丙办理了产权过户手续。
请问:1、房屋的产权属性?2、假设吴丙不知张甲和李乙的夫妻关系,张甲和李丙之间的买卖合同是否有效?房屋的产权归谁所有?买卖合同关系有效,如已登记吴丙则取得房屋的所有权3、假设吴丙知道张甲和李乙的夫妻关系,张甲和李丙之间的买卖合同是否有效?房屋的产权归谁所有?4、如果李乙以房屋转让没经过自己同意为由,要求确认合同无效,应如何举证?5、假设张甲在收到吴丙房款办理过户之后同李乙离婚,房屋当作夫妻共同财产分割给李乙,张甲携款逃走,吴丙如何主张自己的权利?二、分析题案情:2003年6月,周某和冯某共谋到周某工作的单位盗窃职工工资。
6月26日零时许,周某骑摩托车带冯某窜至其所在公司盗窃,途中周某将一把匕首交给冯某。
零时30分左右,冯某在周某的帮助下翻墙入院,进入职工宿舍窃取王某、刘某人民币 1500元,后翻墙出院,与在外等候的周某会合。
周某认为窃得的钱太少,遂让冯某再次入室盗窃。
凌晨3时许,被告人冯某再次翻墙入院,在进入职工宿舍盗窃时,惊醒了睡觉的职工肖某。
冯某被肖某抓住后为逃脱抓捕,遂用匕首朝肖某胸腹部连刺数刀后翻墙逃跑。
肖某因失血性休克而死亡。
后该案案发,周某和冯某均被抓获。
案件起诉到法院后,一审法院做出判决。
问题:6、对周某和冯某的行为应当如何定性?7、在上诉期内,周某向一审法院的上级法院提起上诉,但冯某未提起上诉。
那么请问二审法院应对案件的哪些事实进行审查?8、冯某在二审法院的审理过程中享有哪些诉讼权利?9、二审法院受理该案后,周某因心脏病发死亡。
请问二审法院应当如何处理?三、法律文书题案情:2007年11月12日,某公司从外省购进数百吨工业盐,并于2007年11月14日采取先行登记保存措施,且因不便保存,后主要用于融化2008年春天暴雪之用。
证据学平时作业(一)一、选择题1.证据是与案件有关的一切事实,包括(ABCD )。
A.口头的B.书面的C.复制的D.实物的2.法律事先对证据的形式、范围和证明力作明确规定,法官只依照法律规定作出机械判断的证据制度是(B )A.神示证据制度B.法定证据制度C.自由心证证据制度D.实事求是证据制度3.以下哪些是书证(A )。
A.反映人与人之间关系的车票B.物体的颜色C.犯罪现场留下的车票D.窃取的机密文件4.询问被害人的地点主要有(BC )。
A.被害人的所在单位B.被害人的住处C.公安机关、人民检察院、人民法院的办公地点D.公安机关、人民检察院、人民法院指定的地点5.我国《刑事诉讼法》规定,公安机关对于被拘留的人以及经人民检察院批准逮捕的人,(C )进行询问。
A.可以在拘留、逮捕后的24小时以内B.可以在拘留、逮捕后的48小时以内C.必须在拘留、逮捕后的24小时以内D.必须在拘留、逮捕后的48小时以内6.实践中经常遇到需要鉴定解决的专门性问题,除了法医鉴定、司法精神病鉴定、痕迹鉴定以外,还有(ABCD )。
A.化学鉴定B.会计鉴定C.文件书法鉴定D.责任事故等方面的鉴定7.我国诉讼中的证明标准是(A )A.案件事实清楚、证据确实充分B.排除合理怀疑C.优势证据D.合理可能性8.传闻证据是指(B )A.当事人在本案法庭审理之外作出的用来证明其本身所主张的事实的各种陈述B.证人在本案法庭审理之外作出的用来证明其本身所主张的事实的各种陈述C.证人在本案法庭审理过程中作出的用来证明其本身所主张的事实的各种陈述D.当事人在本案法庭审理过程中作出的用来证明其本身所主张的事实的各种陈述9.在审查判断证据的各种方法中,辨认法是指(D )A.对证据逐一进行个别审查的方法B.对两个以上的证据进行比较,寻找其差异和共同点的方法C.将若干个证据所反映的事实联系起来考察,确定它们之间是否协调一致的方法D.执法人员组织有关人员对有关的物品、场所和人身进行识别的方法10.我国诉讼立法上第一次将视听资料明确规定为独立的证据种类的法律是(B )A.民事诉讼法B.刑事诉讼法C.行政诉讼法D.律师法二、问答题1.证据学研究对象包括哪些具体内容?2.收集证言的基本程序有哪些?3.直接证据和间接证据的概念和运用规则有哪些内容?4.简要介绍收集证据的具体要求有哪些?5.如何理解和使用"案件事实清楚、证据确实、充分"的证明标准?6.审查判断证据的核心是什么?三、案例分析案情:1994年8月9日下午,原告马里鹏带领其5岁的女儿马郡到被告西宁市儿童公园游玩。
《证据学》考试题库练习题部分答案《证据学》考试题库练习题部分答案第⼀章绪论第⼆章证据的历史沿⾰⼆.辨析题有⼈说,外国现存的⾃由⼼证证据制度是唯⼼主义的,不可取。
你怎么看待?参考答案:要对⾃由⼼证证据制度做出正确和公正的评价,就必须坚持历史唯物主义的观点,对其进⾏全⾯的分析。
第⼀,它的建⽴,导致了诉讼结构的变⾰,否定了法定证据制度的形⽽上学的形式主义,抛弃了封建特权,废除了刑讯逼供的证明⽅法,确定了举证责任由控诉⽅担任的原则,使被告⼈获得了辩护权;第⼆,它的实施,是对诉讼制度的重⼤⾰新,推动了诉讼制度的民主化进程。
第三,由于它在评价证据制度上及其价值的选择上,给法官和陪审团以很⼤的⾃由裁量权。
因此,诸多国家在⽴法上或理论上设定⼀定的规则限制,使其更具有合理性。
第三章证据法原则⼆.辨析题有⼈说,依据我国现⾏的三⼤诉讼法以及相关司法解释的规定,直接⾔词证据原则属于有限的直接⾔词证据原则,你认为此话正确吗?为什么?参考答案:此话正确。
依据我国现⾏的三⼤诉讼法以及相关司法解释的规定,原则上要求在庭审中,所有提供⾔词证据的⼈员必须出庭作证。
但是证⼈与鉴定⼈确有正当理由也可以不出庭接受质询。
被害⼈⼀般也不出庭。
这种例外就说明了我国⽬前属于有限的直接⾔词证据原则。
第四章证据的概念和意义第五章证据的种类⼆.辨析题1.我国修改的《刑事诉讼法》第五⼗条规定:“审判⼈员.检察⼈员.侦查⼈员必须依照法定程序,收集能够证实犯罪嫌疑⼈.被告⼈有罪或者⽆罪.犯罪情节轻重的各种证据。
严禁刑讯逼供和以威胁.引诱.欺骗以及其他⾮法⽅法收集证据,不得强迫任何⼈证实⾃⼰有罪。
”有⼈说是赋予了被告⼈的沉默权,你怎么看待?参考答案:这属于默⽰沉默权或有限的沉默权,被告⼈有“零⼝供”的权利,如果如实供述,法定从宽。
2.2013年刑事诉讼法和民事诉讼法的修订得到了改变,修订后的刑诉法和民诉法均将“电⼦数据”单独列为⼀项证据类型。
“这是我国法律⾸次正式将‘电⼦数据’规定为法定证据种类的⼀种。
2012-2013年第1学期证据法学案例分析1、某县卫生行政管理机关,在一次例行工作检查中发现某个体餐馆卫生条件不合格,当即对其罚款500元,并限其立即改正,否则即令其停业整顿。
但该卫生行政管理机关没有出具行政处罚决定书,也没有收集有关证据,只向餐馆业主出具了一张罚款收据。
该个体餐馆不服该行政处罚决定,即向人民法院起诉。
该卫生行政管理机关接到起诉书副本之后,未告知法院即要求被处罚的个体餐馆向其提供处罚当日的卫生不合格的有关证据。
问题:(1)本案诉讼中应当由谁承担举证责任?简要说明理由。
(6分)(1)本案中的证明责任应当由被告卫生行政管理机关承担,实行证明责任倒置。
(4分) 《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条规定,被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当在收到起诉状副本之日起十日内,提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。
本案中,卫生行政管理机关发现某个体餐馆卫生条件不合格,对其作出罚款5 00元的行政处罚决定。
在诉讼中,应就行政处罚决定的合法性、合理性承担证明责任,提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。
(2)该卫生行政管理机关收集证据的行为是否合法?为什么?(6分)该卫生行政管理机关在接到起诉书副本之后收集证据的行为不合法。
(4分〉《行政诉讼法》第三十三条规定,在诉讼过程中,被告不得自行向原告和证人收集证据。
(3)本案诉讼中应当证明哪些事实?(8分)本案中,被告卫生行政管理机关接到起诉书副本之后,要求被处罚的个体餐馆向其提供处罚当日的卫生不合格的有关证据,明显违背了法律的规定,其行为不合法。
被告在诉讼程序中自行收集的证据不能作为认定被诉行政处罚行为合法的依据。
2、在一起遗产纠纷案件中,继承人A提出被继承人的遗嘱,请求法院依据该遗嘱分割遗产。
继承人B提出证据证明该遗嘱已被A篡改过,但是法院没有审查B的证据,而认为该遗嘱经过了公证,应当作为认定事实的根据。
应当由谁承担举证责任李晓霞案情某生产销售公司与某贸易公司签订了购销合同。
生产销售公司的业务员杨先生作为代理人与贸易公司签订了合同,并负责销售事宜。
当日,双方又签订了直销协议书,约定生产销售公司生产的农用车以直销的方式在贸易公司处进行销售。
在贸易公司销售时,生产销售公司派员驻点销售,每次售车价格由生产销售公司的驻点人员确定。
同时,合同还约定了贸易公司每销售1台车,生产销售公司给其的返利标准。
后生产销售公司为贸易公司共送农用车32台,贸易公司给付了9台车的货款9.5万元。
其余23台,贸易公司退还了8台。
对此,双方有正式的调拨手续,而剩余的15台,贸易公司一直没有返还。
为此,生产销售公司起诉至法院,要求贸易公司还车或给付货款。
案件审理过程中,贸易公司为证明生产销售公司已提走剩余的15台车,向法院提供了生产销售公司业务员杨先生、宋先生先后提走9台农用车的2张收条,以及本公司三位职员证明杨先生曾从本公司下属的分公司提走6台农用车的证人证言。
生产销售公司认可杨先生和宋先生曾经是公司的业务员,但对于贸易公司提供证据的真实性存在异议,并提出这两名业务员已被辞退,失去联系,无法证实收条的真实性。
分歧意见对于贸易公司提供的证人证言,合议庭在认定上基本没有争议,但是对生产销售公司业务员杨先生、宋先生出具收条的举证责任的分担问题上,合议庭出现了不同看法,产生了两种意见。
第一种意见认为,收条应由生产销售公司负举证责任。
因为虽然生产销售公司与贸易公司开始时签订的是购销合同,但随后签订的直销协议可以说是主合同的补充,它将主合同的性质变为直销合同。
直销协议应该由生产销售公司派员销售,直销的所有权在生产销售公司,又是其业务员出具的收条,应由其承担举证责任。
第二种意见认为,应由贸易公司承担举证责任。
因为贸易公司只提供了收条,并没有证人到庭质证,使此证据的真实性无法通过质证查清,贸易公司的举证责任没有完成。
而且,贸易公司原来退车都有退车手续,这9辆车也应该按照原来的手续办理,在仅提供收条又没有其他证据加以佐证的情况下,应该由贸易公司继续承担举证责任。
1.以主张某种事实的存在或否认对方主张事实的存在为标准来划分,证据可分为()A.本证与反证B.直接证据与间接证据C.主要证据与次要证据D.原始证据与派生证据2.甲乙之间有一房屋租赁合同,乙未按合同约定交付租金逾期已有半年时间,甲遂向法院起诉要求乙交纳租金。
出租人因长期不维修房屋,致使其财产遭受重大损失,乙提供了因甲不维修出租房屋而使其受损的证据。
此证据在证据法理论上不属于:(A)A.反证B.本证C.直接证据D.原始证据3.下列证据中属于法定证据的是:(D)A.直接证据B.本证C.反证D.书证4.在侵权损害赔偿纠纷中,受害人被侵害的录像带,在诉讼证据中属于(C)A.书证B.物证C.视听资料D.证人证言5.人民法院指派的勘验人员对案件的诉讼标的物和有关证据,经过现场勘验、调查所作的记录称为(C)A.书证B.物证C.勘验笔录D.鉴定结论6.凡能够证明案件事实的物品及其痕迹的证据,称为(C)A.书证B.视听资料C.物证D.鉴定结论7.甲在追索乙借他的1000元的诉讼中,向法院提交了乙向他商量借1000元的亲笔信一封,这封信属于:(B)A.原始的直接证据B.原始的间接证据C.派生的直接证据D.派生的间接证据8.证人因出庭作证而支出的合理费用,则:(A)A.由提供证人的一方当事人先行支付,最终由败诉一方当事人承担B.由法院先行支付,由败诉一方当事人承担C.待诉讼结束时,由败诉一方当事人承担D.由法院在案件受理费中支付9.根据我国民事诉讼法的规定,不能作为证人的是:(C)A.与案件有利害关系的人B.被剥夺政治权利的人C.不能正确表达意志的人D.未成年人10.根据民事诉讼法的规定,下列表述正确的是:(D)A.人民法院对有关单位和个人提出的证明文书应当作为认定事实的依据B.复制品、照片、副本、节录本不能作为认定事实的依据C.凡是知道案件情况的单位和个人,才有义务出庭作证,不可以提交书面证言D.提交外文书证,必须附有中文译本1.按照法律规定,不得在公开开庭时出示的证据有:(ABC)A.有关国家秘密的B.有关商业秘密的C.有关个人隐私的D.有关个人经历的2.证据合法性的含义包括:(BCD)A.证据的证明力必须依照法律进行判断B.证据必须通过合法方法取得C.证据的取得必须符合法定程序D.证据的形式必须合法3.符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查取证:(BCD)A.涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实B.申请调查收集的证据属于国家有关机关保存并须人民法院依职权调取的档案材料C.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料D.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料4.《民事诉讼法》第125条第1款规定“当事人在法庭上可以提出新的证据”。
证据法案例分析题1、某皮革厂附近的居民向法院提起诉讼;诉称皮革厂排泄的污水减少其农作物也的收成;并且对他们的身体造成了损害;请求法院判决皮革厂赔偿他们的损失..对此;皮革厂否认居民的损失是由其排泄的污水造成..问:本案中;应由哪一方当事人承担举证责任为什么答: 本案中;应由被告皮革厂就排污行为与农作物收成减少和身体受损害之间不存在因果关系;承担举证责任..根据举证责任分配原则: “谁主张;谁证明”;原告居民应当就皮革厂实施排污行为的事实以及农作物收成减少和身体受损害的事实;承当举证责任..理由是: 环境污染属于特殊侵权行为;适用无过错责任原则..环境污染责任构成要件包括: 加害行为皮革厂排污行为、损害农作物收成减少和身体受损害以及二者之间的因果关系..根据民诉法规定和最高法院有关司法解释;在环境污染侵权诉讼中;加害人应就因果关系不存在负举证责任;而受害人原告则应就排污行为和损害后果负举证责任..2、甲从广东某老板处进了一批阁楼片淫秽光盘;打算转卖给乙;甲与乙约定在乙的住处交货..一天;甲的妻子丙开着一辆面包车;与甲一起将货物运到乙的住处..在清点光盘的数量时;丙才知道是淫秽光盘..于是没有参与清点和搬运..货物清点完毕后;公安人员忽然到场;将甲、乙、丙三人抓获;并且将淫秽光盘、面包车和甲的手机扣押..经过讯问;甲和乙供述了贩卖淫秽光盘的全过程;丙对知道的案件事实也作了陈述..问:(1)在本案中;侦查机关调查收集到了哪些证据分别属于什么法定证据种类答: 证据: 淫秽光盘;面包车;甲的手机;——物证乙和甲的供述;——犯罪嫌疑人的供述丙的陈述——证人证言(2)在侦查机关收集的证据中;哪些属于直接证据;哪些属于间接证据理由是什么答: 淫秽光盘、面包车、甲的手机——间接证据;因为所谓的间接证据是指凡是不能单独、直接证明案件主要事实;而需要与其他证据相结合才能予以证明的证据..间接证据多为实物证据;且客观性强..本案中是三种证据只能证明案件的部分事实;作为物证在诉讼中一般表现为间接证据..乙和甲的供述、丙的陈述——直接证据;所谓直接证据是指本身可靠既能单独、直接证明案件主要事实的证据..直接证据多表现为言词证据;在诉讼中;能够指出案件事实的证人证言和犯罪嫌疑人的供述是证明其有罪的直接证据..3、吴某17岁所在学校班主任刘某来到吴某家为吴某、秦某和王某3人复习功课;因王某尚未到来;刘老师在客厅准备教案;吴某和秦某在阳台观望王某何时到来;吴某跟秦某打赌说他敢把阳台上的花盆扔到楼下去;秦某告诫吴某这样做可能砸伤楼下的行人;吴某不听告诫;举起一盆君子兰就扔了下去;恰巧楼下有位老人赵某66岁经过;花盆正中赵某头部;致赵当场死亡..楼下有一10岁的小女孩陈某正在玩耍;她亲眼目睹了吴某将花盆扔下来砸死赵某的经过;陈某立即跑回家把这一经过告诉母亲;后来陈某在母亲的陪同下将所见情况向公安人员做了叙述..问题:(1)陈某在本案中能否做证人为什么 10分答: 可以..因为根据证人证言知识中对证人资格条件的规定可知;在我国;证人的积极条件包括: 了解案件情况;证人是自然人;能够正确表达意志;与诉讼案件的审理结果没有法律上的利害关系..本案中;10岁的小女孩陈某目睹了案件的发生情况;她具有相应的认知能力和表达能力;并且与案件的当事人没有法律上的利害关系;符合作为证人的条件;所以她有资格作为证人;根据我国法律规定;对于心智健全、年龄处于10周岁以上不满16周岁的儿童;可以在其监护人的监护下作证;或经法院许可;出庭作证..(2)刑事诉讼中证人的诉讼权利和义务有哪些 10分1.答: 刑事诉讼中证人的诉讼权利有:1)安全保障权:2)人民检察院应当保障证人及其近亲属的安全3)对证人及其近亲属进行威胁;侮辱;殴打或者打击报复;应当追究刑事责任或者应当给予治安管理处罚的;移送公安机关依法处理2.充分陈述权: 人民检察院必须保证证人有客观的充分的提供证据的条件;除特殊情况外;可以吸收证人协助调查核对笔录权: 询问证人笔录应当交证人核对;如果记载有遗漏和差错;证人可以提出补充或改正..刑事诉讼中证人的义务有:1.作证的义务凡是知道案件情况的人;都有作证的义务..2.如实作证的义务证人应当客观、如实的提供证据;不得捏造事实、伪造证据进行诬告..诬告陷害和有意作伪证或者隐匿罪证;应负法律责任4.某地公安机关在侦破一起敲诈勒索案的过程中;依法收集到犯罪嫌疑人通过电话进行敲诈的录音磁带一盘..请问:1.该录音磁带属于书证还是视听资料为什么答: 视听资料..以录音磁带;录像带;电影胶片;电子计算机或者电子磁盘以及其他高科技设备存储的作为证明案件事实的手段的证据;称为视听资料..它具有高度的准确性和逼真性;动态直观性;对其收集需要依赖科学技术..本案中;该录音磁带是通过电话进行敲诈形成的;而且是在公安机关的侦破过程中;所以属于视听资料;倘若是在刑讯过程中;则属于证人证言;是犯罪嫌疑人的供述..2.该录音磁带属于直接证据还是间接证据为什么答: 直接证据..所谓直接证据是指本身可靠既能单独、直接证明案件主要事实的证据..直接证据多表现为言词证据;在诉讼中;能够指出案件事实的证人证言和犯罪嫌疑人的供述是证明其有罪的直接证据..本案中;该录音磁带记录了犯罪嫌疑人敲诈勒索该案件的真实情况;可以证明案件的主要事实;所以属于直接证据..5.赵某因盗窃公款潜逃;侦查人员张某在执行其他公务活动时;偶然撞见赵某并拘留了赵某;下面是侦查人员张某开始讯问被告人赵某的一段笔录: 张: ①你老实交代你的罪行..赵: 我没有罪张: ②我们党的政策是“坦白从宽、抗拒从严”;不许你抵赖..赵: 我要请律师;让我的律师跟你们说话..张: ③现在你不能请律师..律师不能介入侦查活动..赵: 我抗议;你拘留我时没有出示拘留证..张: ④对你这种在逃犯;可以不出示拘留证..赵:沉默张: ⑤你必须自己拿出充分的证据;我们才能说你无罪..赵:沉默张: ⑥你要老实交代你的罪行;老实交代了;我们可以放你出去;如果你顽抗到底;我们公安机关必须对你加重处罚..请根据我国刑事诉讼法的规定;对侦查员张某上述①至⑥的问答的正确性进行判断;同时说明理由..“偶然撞见赵某并将他拘留”;拘留程序不合法..应该是撞见犯罪嫌疑人;可以立即抓获;但是拘留应该出示拘留证;而且要2名以上侦查人员..答:①你老实交代你的罪行..答: 错..违反了无罪推定;我国刑事诉讼法规定: “未经人民法院依法判决;对任何人都不得确定有罪..”首先应告知其涉嫌的罪名;其次应该询问其有无犯罪..②我们党的政策是“坦白从宽、抗拒从严”;不许你抵赖..答: 错;违反了犯罪嫌疑人的辩护权..根据法律规定;犯罪嫌疑人、被告人依法享有辩护权..不论犯罪嫌疑人、被告人是否回答;以及是否如实回答;都不得对其实施强迫;也不得以此作为刑讯逼供的借口;更不能将犯罪嫌疑人、被告人拒绝回答或不如实回答作为认定其有罪的根据..③现在你不能请律师..律师不能介入侦查活动..答: 错;可以请律师了;律师可以介入侦查活动..必须告知其有权聘请律师..侦查阶段律师有会见权;可以与嫌疑人会见..根据刑事诉讼法第96条的规定;犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次询问后或者采取强制措施之日起;可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告..犯罪嫌疑人被逮捕的;聘请的律师可以为其申请取保候审..④对你这种在逃犯;可以不出示拘留证..答: 在逃犯;是针对犯罪嫌疑人..拘留证;公安机关拘留人时;必须出示拘留证..⑤你必须自己拿出充分的证据;我们才能说你无罪..答: 错;违反了无罪推定..违反了公认的举证责任在指控方的原则..我国实行的是无罪推定;不需要犯罪嫌疑人证明自己的清白..我国刑事诉讼法规定: “未经人民法院依法判决;对任何人都不得确定有罪..”不得强迫受到指控的犯罪嫌疑人或被告人负举证和证明的责任..⑥你要老实交代你的罪行;老实交代了;我们可以放你出去;如果你顽抗到底;我们公安机关必须对你加重处罚..答: 错;属于有罪推定;一是公诉案件不应有犯罪嫌疑人或被告人承担举证责任..二是禁止诱供;侦查人员不能以威胁、引诱、欺骗的方法收集证据..侦查员没有权利释放犯罪嫌疑人;也没有权利对犯罪嫌疑人进行处罚;而且;处罚罪犯的权利不在公安机关;而在人民法院..6.某银行工作人员甲由于赌博背负巨额债务;无力清偿;遂动起盗窃本行保险箱的念头..经过周密筹划并且自制了系列作案工具后;甲在一天深夜悄悄潜入银行撬开保险箱;盗走人民币3000多万元;并放火烧了银行..案发后;公安人员赴现场发现了甲的脚印..请根据证据法理论上将证据分为原始证据和传来证据、直接证据和间接证据、言词证据和实物证据的分类方法;请问“甲的脚印”分别属于哪种为什么答: 甲的脚印——原始证据;凡是直接来源于案件事实的证据叫做原始证据..在证据为痕迹或者物品体积较大的情况下;司法人员采取科学方法予以收集;应当认定为原始证据..甲的脚印——间接证据;凡是不能单独、直接证明案件主要事实;而需要与其他二证据相结合才能与予以证明的证据;称为间接证据..甲的脚印只能证明甲曾经出现在现场;却不能直接证明甲是实施犯罪行为的当事人..甲的脚印——实物证据;是指以实物形态为表现形式的证据..物证就属于其中一种;叫的脚印是属于物证中的痕迹证据指与案件或其他待证事实有联系的物质痕迹7、2006年6与人1日下午;甲带其6岁的女儿乙到H市儿童乐园游玩..期间;儿童乐园中的一个3米多高的卡通塑像因摆放不合理发生倒塌;将正在旁边玩耍的乙砸伤;造成其两处骨折..甲作为乙的法定诉讼代理人;将该儿童乐园告上法院;要求其赔偿医药费共计7万元;并承担案件诉讼费用..请问:1本案中需要证明的案件事实主要有哪些答: 本案诉讼中应当证明事实有:原告甲的女儿乙在卡通塑像旁边玩耍;乙的损害两处骨折是在被告儿童游乐园设置的卡通塑像倒塌中造成的被告儿童游乐园应当证明卡通塑像的摆放有无缺陷、乙的受伤与游乐园的管理不善没有因果关系2本案中的证明责任应当如何分配为什么答: 原告甲应当承担证明受有损害的事实;“谁主张、谁举证”是民事诉讼举证责任承担的基本原则..原告要求被告赔偿原告损失;自然应当对受有损害的事实加以证明..被告儿童游乐园承担对自己没有过错的证明责任..最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第四条规定;“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼;由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任”;因此;被告应该对卡通塑像的倒塌不存在缺陷;对小女孩造成的损害之间没有因果关系承担举证责任..属于证明责任倒置的范畴..8、甲诉乙返还20万元借款;法院向乙送达了应诉通知书和举证通知书..法院在举证通知书中;阐明了本案证明责任的分配原则与具体要求、可以向法院申请调查取证的情形;同时还指定举证期限为30日并明确说明逾期提供证据的法律后果..乙在答辨书中提出抗辩请求: 请求法院驳回原告返还20万元借款的诉讼请求;理由是自己已经还了钱;但是在举证期限届满后没有找到甲写的收条;故未向法院提交该证据及其他证据..在本案一审法庭辩论期间;乙在家中整理藏书时突然发现甲写的收条;遂提交法院..甲以举证期限届满为由;请求法院不采纳该证据..试问:1乙为什么对“已经还了钱”的待证事实承担证明责任答:乙提出的“已经还了钱”的事实是有利于自己的事实;用以支持自己的抗辩请求和反驳原告的诉讼请求2分理由: 根据民事诉讼证明责任分配的一般原则“谁主张;谁举证”;乙应当对支持自己抗辩请求的“已经还了钱”的待证事实承担证明责任;符合高度盖然性原则..3分2乙可否向法院申请延期举证答:乙可以向法院申请延期举证..2分理由是: 当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的;应当在举证期限内向人民法院申请延期举证;经人民法院准许;可以适当延长举证期限;当事人在延长的举证期限内提交证据仍有困难的;可以再次提出延期申请;是否准许有人民法院决定最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第36条3分3法院应否同意甲不采纳收条的请求答: 法院不应同意甲不采纳收条的请求..理由是: 证据失效排除规则是根据利益衡量原则确立;旨在合理权衡诉讼公正与诉讼效率之间的关系;虽然乙在举证期限届满后提供“收条“;但是“收条”是本案中的重要证据;若不采纳则可能对乙造成明显不公平;也可能导致法院判决明显不公平..3分。
本案应当由谁承担举证责任
案情:某生产销售公司与某贸易公司签订了购销合同。
生产销售公司的业务员杨先生作为代理人与贸易公司签订了合同,并负责销售事宜。
当日,双方又签订了直销协议书,约定生产销售公司生产的农用车以直销的方式在贸易公司处进行销售。
在贸易公司销售时,生产销售公司派员驻点销售,每次售车价格由生产销售公司的驻点人员确定。
同时,合同还约定了贸易公司每销售1台车,生产销售公司给其的返利标准。
后生产销售公司为贸易公司共送农用车32台,贸易公司给付了 9台车的货款9. 5万元。
其余23台,贸易公司退还了8台。
对此,双方有正式的调拨手续,而剩余的15台,贸易公司一直没有返还。
为此,生产销售公司起诉至法院,要求贸易公司还车或给付货款。
案件审理过程中,贸易公司为证明生产销售公司己提走剩余的15台车,向法院提供了生产销售公司业务员杨先生、宋先生先后提走9台农用车的2张收条,以及本公司三位职员证明杨先生曾从本公司下属的分公司提走6台农用车的证人证言。
生产销售公司认可杨先生和宋先生曾经是公司的业务员,但对于贸易公司提供证据的真实性存在异议,并提出这两名业务员已被辞退,失去联系,无法证实收条的真实性。
分歧意见:对于贸易公司提供的证人证言,合议庭在认定上基本没有争议,但是对生产销售公司业务员杨先生、宋先生出具收条的举证责任的分担问题上,合议庭出现了不同看法,产生了两种意见。
第一种意见认为,收条应由生产销售公司负举证责任。
因为虽然生产销售公司与贸易公司开始时签订的是购销合同,但随后签订的直销协议可以说是主合同的补充,它将主合同的性质变为直销合同。
直销协议应该由生产销售公司派员销售,直销的所有权在生产销售公司,又是其业务员出具的收条,应由其承担举证责任。
第二种意见认为,应由贸易公司承担举证责任。
因为
贸易公司只提供了收条,并没有证人到庭质证,使此证据的真实性无法通过质证査清,贸易公司的举证责任没有完成。
而且,贸易公司原来退车都有退车手续,这9辆车也应该按照原来的手续办理,在仅提供收条又没有其他证据加以佐证的情况下,应该由贸易公司继续承担举证责任。
分析:笔者同意第一种意见。
除第一种意见陈述的理由外,从本案的具体案情分析,作为生产销售公司的业务员,又是购销合同的签订人,杨先生的身份极易使对方相信其行为代表公司,从而形成民法理论上的表见代理。
而宋先生也是生产销售公司的业务员,所以,贸易公司有理由相信他的行为也代表公司。
至于第二种意见中认为贸易公司应按原手续退还车辆,因为生产销售公司与贸易公司在合同及其补充协议中都没有约定退车一定要履行必要的手续,所以,原退车手续并不是法定或约定的双方的绝对义务。
生产销售公司业务员的收条应该可以证明车已被调走。
如果生产销售公司对此提出反对意见,应由其负责证明自己的观点。
同时,杨先生、宋先生是生产销售公司的业务员,如果公司都不能掌握其行踪,则贸易公司更不可能知道两人下落,要求贸易公司继续承担举证责任,找到这两名业务员证明其观点有失公平。
此外,贸易公司提供的收条是书证,它是以其内容证明案件的真实情况。
所以,除非证明收条是假的,或证明收条是当事人在被胁迫,或被欺骗的情况下出具的,否则就应认定书证证明的情况是真实的。
本案中,杨先生、宋先生可以证明收条存在问题,因此,他们应该是生产销售公司的证人而不是贸易公司的证人,只应由生产销售公司找到他们, 当庭对收条进行质证,或者由生产销售公司提供新的证据证明这两张收条的不真实。
现在,生产销售公司不能找到杨先生和宋先生,又不能提交相应的证据证明其没有收到贸易公司退回的9台车,双方就如何退车又没有明确约定,所以,法院应认定贸易公司已退给生产销售公司9台车。
至于贸易公司提供的自己职员作的证明杨先生从贸易公司的下属分公司提走6台农用车的证人证
言,作证者都是贸易公司的职员,与本案有利害关系,所以,证据的可采性不强。
在生产销售公司对此证据提出异议的情况下,三名证人应该负责证明其证言的真实性,或由贸易公司提出其他证据证明此事。
在证人和贸易公司都不能证明的情况下,法院对三人的证言不能予以采信。
最终,法院判决贸易公司支付生产销售公司6台农用车6万余元的车款。