民事裁定书(追加或变更无偿接受被执行人财产的上级主管部门或开办单位为被执行人)

被执行人公司注销的案件如何执行发布日期：2012-12-25 作者：刁伟律师一、基本案情陈某与深圳市某贸易公司因劳动争议一案，深圳市福田区法院已经作出一审判决，贸易公司上诉至深圳市中级法院，但二审开庭时，该公司未出庭，二审裁定按二审上诉人撤诉处理，一审判决生效。

但是陈某的代理律师在此案执行时发现，该贸易公司已被注销，经法院执行庭查询财产，该贸易公司名下无银行存款、证券、房产和车辆，故执行法院中止了该次执行。

至此，陈某的执行案件陷入僵局。

陈某找到笔者代理此案，笔者初步分析认为该案可继续查询被执行人财产线索，而被执行人是公司，其基本信息，资产信息在工商登记内应有所显示。

为查找被执行人深圳某贸易公司的财产线索，笔者前往深圳市市场监督管理局调取了贸易公司的年检情况、股东身份信息、注销清算报告及清算组成员身份信息，了解到该案件被执行人注销时，尚有净资产人民币40余万元，该40余万由股东张某某承受。

二、争议焦点1、被执行人已经注销的情况下，是否可以追加公司的股东为被执行人。

2、追加公司股东为被执行人，是否具备相应的法律依据。

三、案件法律分析及办理1、执行中追加或变更被执行人程序上的法律依据：《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第81条：“被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接收被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的，可以裁定上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。

”2、股东应承担公司债务作为被执行人实体法律依据《中华人民共和国公司法》第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。

公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。

追加、变更被执行人异议之诉起诉书原告：________，民族________，出生________年________月________日，工作职务________，居住地址________________________，电话：________________被告：________，民族________，出生________年________月________日，工作职务________，居住地址________________________，电话：_____________同上(如果是单位要写明单位名称及地址和法定代表人的职务和姓名) 诉讼请求：____________________________事实和理由：____________________________此致_____人民法院原告：_______(盖章)法定代表人：_____(签章)____年__月__日附：合同副本____份。

本诉状副本___份。

其它证明文件__份。

注：①事实和理由中应写清合同签订的经过、具体内容、纠纷产生的原因、诉讼请求及有关法律、政策依据。

②原告应向法院列举所有可供证明的证据。

证人姓名和住所，书证、物证的来源及由谁保管，并向法院提供复印件，以便法院调查。

③本诉状适用于被告为法人或其它组织。

民事起诉状格式二原告：名称：______ 地址：_____________ 电话：___法定代表人：姓名：__________________ 职务：___委托代理人：姓名：________ 性别：_____ 年龄：___民族：___ 职务：___ 工作单位：________住址：__________________ 电话：___被告：名称：______ 地址：_____________ 电话：___法定代表人：姓名：__________________ 职务：___诉讼请求：_____________________________事实和理由：____________________________此致_____人民法院原告：_______(盖章)法定代表人：_____(签章)____年__月__日附：合同副本____份。

尊敬的执行法官：您好！我（以下称“申请人”）因与被执行人（以下称“原被执行人”）之间的（具体案由，如：合同纠纷、借款纠纷等）一案，已由贵法院受理并进入执行阶段。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，现向贵法院提出追加被执行人的申请，并授权我的代理人（以下称“代理人”）代表我进行相关事宜的处理。

以下是我的具体授权内容：一、授权事项1. 代理人有权代表我向贵法院提出追加被执行人的申请，并提交相关证据材料。

2. 代理人有权代表我参与贵法院组织的执行程序，包括但不限于参加听证、陈述意见、提出异议等。

3. 代理人有权代表我接收贵法院送达的任何法律文书，并依法作出回应。

4. 代理人有权代表我参与与原被执行人之间的协商、调解等活动，以达成执行和解。

5. 代理人有权代表我向贵法院申请采取强制措施，包括但不限于查封、扣押、冻结、拍卖被执行人的财产等。

6. 代理人有权代表我在贵法院指定的期限内，按照贵法院的要求提供相关财产信息。

7. 代理人有权代表我在贵法院指定的期限内，按照贵法院的要求履行还款义务。

二、授权期限本授权书自签字之日起生效，至本案执行完毕或申请人撤销授权之日止。

三、授权范围本授权书的授权范围仅限于上述授权事项，代理人不得超越授权范围行事。

四、授权限制1. 代理人不得以我的名义作出任何损害我合法权益的行为。

2. 代理人不得以我的名义接受任何形式的贿赂或不当利益。

3. 代理人不得泄露我的商业秘密或个人隐私。

五、授权撤销1. 在本案执行过程中，如我发现代理人违反本授权书的规定，我有权撤销授权。

2. 在本案执行过程中，如代理人死亡或丧失行为能力，本授权书自动失效。

六、其他1. 本授权书一式两份，申请人、代理人各执一份。

2. 本授权书自双方签字盖章之日起生效。

申请人：（签名）日期：____年____月____日代理人：（签名）日期：____年____月____日特此授权。

注：本授权书仅供参考，具体授权事项及范围以实际执行情况为准。

二、一人公司法律制度 （一）概念
一人公司（ one-man company， one-member company），也叫做独资公司或者独股公司， 是指由一个自然人或者一个法人组成的公司。 一人公司的产生和发展 对各国立法的影响 我国的一人公司立法
种类
形式上的一人公司和实质上的一人公司 自然人、法人、国家投资的一人公司 设立时的一人公司和转让后的一人公司
股东承担责任需要主观过错吗？ 债权人需要证明股东与公司财产混同吗？
举证责任倒置：股东承担举证责任。
思考
2004年3月，A公司与B公司（一人有限公司，法定 代表人为朱某）签订《借款协议书》，约定B向A公 司借款300万元，B应按时归还本息。协议签订后A 公司通过银行转账给了B公司300万元，B公司向A公 司出具收据确认收取上述款项。后来双方对该借款的 方式、性质和目的产生争议，A公司向法院起诉B公 司和其法定代表人朱某，要求返还借款。 庭审中，朱某向法庭提交了B公司2006年1月至 2007年1月的资产负债表和损益表。朱某提供的B公 司的会计资料上仅加盖了公司的公章，并没有企业负 责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人的签 名盖章。
?四公司法人人格否认?一概念?公司法人人格否认又称公司直索责任刺破公司面纱揭开公司面纱是指为了阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益就具体法律关系中的特定事实否认公司与其背后的股东各自独立的人格即股东的有限责任责令公司的股东包括自然人与法人股东对公司债权人或者公共利益直接负责的一种法律制度
（2）担保的限制
担保是保障债务履行的制度设计 担保包括：物的担保和人的保证 公司为其他主体债务提供担保使公司面临潜 在的债务威胁
公司法的规定