韩友谊讲解犯罪未完成形态

2014年民刑先修班刑法讲义刑法总则的基本架构刑法的概念和性质罪刑法定原则刑法概论刑法的基本原则平等适用刑法原则刑法的适用范围罪刑相适应原则构成要件该当性：主体、行为、对象、结果、因果关系违法性：是否有正当防卫、紧急避险、其他犯罪构成故意、过失、目的、动机责任总论责任阻却事由：责任能力、责任年龄预备未完成形态未遂“修正”的犯罪构成中止犯罪论共犯形态：教唆、帮助继续犯单纯一罪法条竞合连续犯罪数论包括的一罪集合犯事后不可罚的行为想象竞合犯科刑的一罪结合犯吸收犯牵连犯刑种：主刑、附加刑量刑情节：从轻、减轻、从重、累犯、自首、立功量刑制度：、数罪并罚、缓刑刑罚论刑罚执行制度：减刑、假释刑罚消灭制度：赦免、时效第一编刑法概论第一章序论（基本概念）一、刑法指规定何种行为属于犯罪、对于犯罪如何科处刑罚的法律。

刑法的表现形式有：1、刑法典：（1）规定了处于核心地位的、基本的犯罪类型及其处罚；（2）总则适用于其他单行刑法。

我国刑法制定于1979年7月1日，修订于1997年3月14日并与同年10月1日起施行。

《刑法修正案》是直接对刑法典的修改，也属于刑法典的内容。

2、单行刑法，指国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其法律后果或者刑法某一事项的法律。

全国人大常委会1998年12月29日颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

3、附属刑法，指规定在其他性质法律（如民法、行政法）中的孤立罪刑条文。

二、犯罪犯罪，指危害社会、触犯刑法、值得刑罚处罚的行为。

对犯罪的认定，通过犯罪构成明确。

总则是对全部犯罪的共通的成立要件加以明确。

分则是以犯罪的一般成立要件为前提，明确各个犯罪所固有的、具体的成立要件。

三、刑罚刑罚，对犯罪的反作用，是对实施了犯罪的人所科处的制裁，目的在于通过惩罚抑制乃至预防犯罪。

具体有主刑五种：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑；附加刑四种：罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。

第十一章犯罪未完成形态第一节犯罪未完成形态概述一、犯罪的形态与犯罪的停止形态（一）犯罪的形态犯罪的形态是指某种犯罪因成立所需犯罪构成要件不同而呈现出不同的表现形式。

它一般可分为犯罪的典型形态与修正形态。

（二）犯罪的停止形态犯罪的停止形态又称为犯罪的终止形态、结局形态等，是指犯罪行为因不同的原因而在不同发展阶段停止下来，不再继续向前发展的情形。

二、犯罪的完成形态与未完成形态（一）犯罪的完成形态犯罪的完成形态又称为“犯罪的既遂”，是指行为人在主观罪过支配下实施的犯罪行为，已具备了刑法分则规定的某种犯罪构成全部要件的犯罪形态。

（二）犯罪的未完成形态犯罪的未完成形态是指犯罪行为在未达既遂形态因主客观原因而停止下来不再向前发展的情形。

故意犯罪过程、阶段暨停止形态关系示意图第二节犯罪预备一、犯罪预备的概念刑法第22条：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

”犯罪预备（预备犯）是指已经实施犯罪的预备行为但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪形态。

二、犯罪预备的特征（一）行为人以顺利着手实行犯罪为直接目的（二）客观上实施了为了犯罪而准备工具、制造条件的行为①制造条件的行为包括调查犯罪现场和被害人行踪、出发前往犯罪现场或诱骗被害人赴犯罪地点、追踪被害人或守候被害人的到来、排除实施犯罪的障碍、拟定实施犯罪的计划、在共同犯罪中勾结同伙、为了实施犯罪练习犯罪技能以及为实施犯罪而筹措款物等等。

②犯罪预备与犯意表示犯意表示是指具有犯罪意图的人，通过一定的形式单纯地将自己的犯罪意图表露出来的外部活动。

它具有非传授性和非诱唆性的特点。

（三）在犯罪预备阶段停顿下来（四）预备行为停留在预备阶段是由于行为人意志以外的原因◆意志以外的原因是指足以阻止行为人犯罪意志、迫使其不得不停止预备行为、不再继续实行犯罪的各种主客观因素。

通常包括：由于作案条件不成熟而未继续着手实行犯罪、由于被害人闻讯逃避或不在犯罪现场或防范措施严密难以下手着手实行犯罪、由于司法机关的及时行动或被群众抓获而未着手实行犯罪。

刑法的学习方法韩友谊刑法是用文字来限制打击的范围和打击的方式的规范，刑法的体系中有很多细致的讨论和推理，但目的并不是使刑法能够有效地消灭犯罪（实际上也不可能），而是在维持一个讲理的原则。

基于这样的认识，学习刑法必然围绕三个方面进行：法条、概念、案例。

一、法条对法条的熟悉是学习刑法的第一步。

我们要熟悉法条的文字、标点、段落等的使用原则，能够进行初步的文理解释。

我们要养成对法律文字的敏感，要勤于、勇于、善于“抠字眼儿”。

如《刑法》第20条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

”单从文字我们就可以知道：（1）正当防卫行为实施者面对的不仅是一种“侵害”，而且必须是“不法”（即违法）的“侵害”；（2）正当防卫是一种“对不法侵害人造成损害”的加害行为，如果防卫者的行为并不会给对方造成损害，也就不成立（或者说不必要成立）正当防卫，如大喊将盗窃者吓走的行为就不是正当防卫。

…再看《刑法》第21条第一款的规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

”紧急避险的成立需要面对“危险”，并不需要一定是“不法侵害”，所以我们可以得出：对紧急避险（合法的侵害）是不能进行正当防卫的，但是对紧急避险（一种危险）是可能进行再避险的。

如果我们能够最终能够和法条文字每日进行对话，则法律水平自然而然就会有非常大的提高。

这需要我们作为法律人时时带着法条，没事的时候多琢磨法条。

二、概念现实世界中令人眼花缭乱的是事物的外在，而不是事物的本质。

事物的本质如果被人们所认识，总是体现为几个基本的概念。

就法律学作为处理人类社会问题的学科而言，没有基本概念，也就失去了解决问题的快速有效的工具。

即使判例法体系也无法脱离概念，否则罗列判例也根本没有意义。

“不法”的判断对象是行为，它考虑的是法益(一定要有侵害对象)保护和利害相衡。

“有责”的判断对象是个别的行为人，考虑的是可期待性考虑的是可期待性((选择性选择性))的问题。

当罚行为是必须同时满足不法和有责 一、刑罚的基本原则***1***1、罪刑法定原则：即犯罪和刑罚，必须是基于、罪刑法定原则：即犯罪和刑罚，必须是基于国民的意思（即恶法非法），事先予以规定。

是司法机关适用刑法和立法机关制定刑法所必须遵循的原则。

其思想渊源是三权分立学说，思想基础是民主主义和尊重人权主义。

其基本内容包括形式的内容（成文法主义，禁止<重法>溯及既往，禁止有罪类推，禁止绝对不定<期>刑）和实质的内容（明确性<对犯罪和法律后果的规定必须明确，是由立法和解释共同完成的>，禁止处罚不当罚行为，禁止不均衡的、残虐的刑罚）。

2、刑法面前人人（强调所有人）平等原则：即相同的法益受到相同的保护，相同的行为受到相同的对待。

*3*3、、罪刑相适应原则：罪刑相适应原则：11）即刑罚与犯罪性质和犯罪情节相适应，还要与犯罪人的人身危险性（即再次犯罪的可能性）相适应。

相适应。

22）落实要求：立法确定合理的刑罚体系、刑罚制度与法定刑。

审判中要求强化量刑公正观念。

行刑要求注重犯罪人的人身危险程度的消长变化情况，合理运用各种制度。

**4**4、刑法的解释方法：即追求刑法的真实含义（即符合正义）、刑法的解释方法：即追求刑法的真实含义（即符合正义）、刑法的解释方法：即追求刑法的真实含义（即符合正义）11）文理解释2）伦理解释：扩大解释（不需要借助共同的上位概念，而类推需要）、缩小解释、体系解释、补正解释（主要体现在“以下”的解释上）、历史解释、比较解释（即参考刑法的相关规定或外国的立法、判例）、当然解释（同一罪犯构成内，入罪时，举轻以明重；出罪时，举重以明轻）、反对解释。

二、犯罪论1、犯罪构成：刑法规定的，反映行为的危害性（法益侵害性）和应当承担责任性（有责性）的客观和主观构成要件的有机整体。

犯罪的未完成形态犯罪的未完成形态，即故意犯罪在其发展过程中居于中途而停止下来，犯罪未进行到终点，行为人没有完成犯罪的情形。

在犯罪的未完成形态这一类型中，又可以根据犯罪停止下来的原因或其距离犯罪完成的远近等情况的不同，进一步再区分为犯罪的预备形态、未遂形态和中止形态。

我国刑法典第22条第1款“为了犯罪，准备工具，创造条件的，是犯罪预备”的规定，是对犯罪预备行为的表述，揭示了犯罪预备行为的主观和客观的特征。

根据我国刑法的规定和有关的刑法理论，犯罪预备形态是故意犯罪过程中未完成犯罪的一种停止状态，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。

这一概念包含了主客观相统一的犯罪预备形态的特征，犯罪预备的客观特征有两层含义：一是行为人已经开始实施犯罪的预备行为，所谓犯罪的预备行为，从性质上讲，就是为犯罪的实行和完成创造便利条件的行为。

如为实施故意杀人罪而进行配制含毒食物，制造刀具或者调查被害人的行踪等行为。

根据上述特征，犯罪预备不同于犯罪表示，两者有原则区别。

二是行为人尚未着手犯罪的实行行为，所谓犯罪的实行行为，是指刑法分则中具体犯罪构成客观方面的行为。

这一特征意味着，犯罪活动在具体犯罪实行行为着手以前停止下来。

上述两点客观特征，实际上是从客观上为犯罪预备形态限定了一个可以发生的空间范围，起点是行为人必须已经开始实施犯罪的预备行为，终点是行为人着手犯罪实行行为之前。

犯罪预备形态的主观特征也包括两个方面：一是行为人进行犯罪预备活动的意图和目的，是为了顺利着手实施和完成犯罪。

可见，预备犯的主观方面既有进行犯罪预备活动的意图，又具有进而着手实行和完成犯罪的意图。

但是后者尚未实际展开而只是在犯罪预备活动中间接地得到反映；而前者，即为了顺利地着手实施和完成犯罪而进行犯罪预备活动的意图与目的，才是预备犯主观方面主要的内容和特征所在。

犯罪预备行为的发动、进行与完成，都是受此种目的的支配的。

【壹】未完成形态概述1.直接故意犯罪存在完成形态和未完成形态，完成形态即既遂，而未完成形态，包括犯罪未遂、犯罪中止、犯罪预备，它们都未能完全实现刑法分则所规定的全部构成要件，只是因为总则条文对分则的修正才具有可罚性。

只有在直接故意犯罪中才存在未完成形态；在间接故意、过失犯罪中不存在未完成形态，它们只有犯罪成立与否的问题，也即是否成立既遂的问题。

如果没有达到既遂，那就不构成犯罪。

2.一个标准的直接故意犯罪有如下几个阶段：起意阶段、预备阶段、实行阶段、实行后阶段。

起意阶段没有刑法意义，它只是一种思想的流露。

着手是实行阶段的起点，行为终了是实行行为完成的结点（不等于既遂）。

犯罪预备是在犯罪预备阶段的终局性停顿，犯罪未遂是在犯罪实行阶段至既遂之间的停顿，犯罪中止既可能出现在预备阶段，也可能出现在实行阶段，以及实行后至既遂的阶段。

3.形态之间是不可互逆的，成立中止之后就不可能成立未遂、预备和既遂，成立既遂之后也不能成立中止、未遂和预备。

4.刑法并非处罚所有犯罪的未完成形态，有些犯罪的预备、未遂、中止的不法和责任程度没有达到值得处罚的程度，实质上不认为是犯罪。

三种情况：（1）罪质严重的未遂应当以犯罪未遂论处，如故意杀人未遂、抢劫未遂、强奸未遂等；（2）罪质一般的未遂，只有情节严重时，才能以犯罪未遂论处，如盗窃未遂、诈骗未遂等；（3）罪质轻微的未遂不以犯罪论处，如非法侵入住宅未遂、侵犯通信自由未遂等。

一般来说，至于对犯罪预备的处罚，则极为例外。

5.就基本犯而言，犯罪未完成形态不是就犯罪行为的某一部分而言，而是就已经实施的犯罪行为整体而言。

不能认为一个人实施的一个犯罪中的一部分是此犯罪形态，而另部分是彼犯罪形态。

但就加重犯、结合犯而言，犯罪的特殊形态可能只是就加重部分、结合部分而言。

例如虽然作为基本犯的抢劫罪既遂，但作为加重犯的抢劫杀人可能未遂；虽然作为基本犯的绑架罪既，但作为结合犯的绑架杀人可能未遂。

【贰】犯罪预备|「犯罪预备的特征」起于预备后、止于实行前、停顿因不能。

（韩友谊）刑法培训经典提纲2008年刑法学授课提纲韩友谊总则基本架构罪刑法定原则——刑法的效力、刑法的解释基本原则平等适用刑法原则罪刑均衡原则主体客观违法性行为正当防卫阻却客观违法事由典型的犯罪构成紧急避险故意和过失主观有责性年龄阻却主观责任事由犯罪论精神耗弱预备未完成形态未遂“修正”的犯罪构成中止共犯形态：教唆、帮助事后不可罚本来一罪法条竞合继续犯想象竞合犯罪数论法定的一罪：结合犯、集合犯连续犯拟制一罪牵连犯吸收犯刑种制度：量刑原则：累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑刑罚论刑罚执行制度：减刑、假释刑罚消灭制度：赦免、时效刑法的基础第一章刑法的渊源和解释第一节刑法的渊源刑法是规定什么是犯罪，以及与犯罪相对应的刑罚的种类和量的法规。

一、刑法典，国家以《刑法》的名义颁布的，系统规定犯罪与刑罚的法律。

二、单行刑法，所谓的单行刑法是对刑法典的一个补充。

三、附属刑法。

目前中国的法制体系中仅仅是对刑法条文的重述，没有独立的意义。

★第二节刑法的解释方法法学方法上的解释有两种，第一种叫文理解释，第二种叫论理解释。

文理解释就是用条文用字的通常意义来解释法条的法律意义。

论理解释就是以法条在整个法律中的地位以及法条与其他法条之间的关系，对法条做出符合刑法目的阐释。

论理解释是对文理解释的一个补充。

一、扩大解释，将词意扩大。

例如第341条出售珍稀动物制品罪，出售本来只包含出卖，但是加了一种行为：以盈利为目的的加工利用行为。

二、缩小解释，又叫限缩解释，将词义限缩。

三、体系解释，即根据法条再整部法律中的地位和与前后法条之间的关系进行的解释。

四、补正解释。

目前只有一处，就是刑法第63条。

刑法第99条规定，本法所称以上、以下、以内都包含本数在内。

但是刑法第63条规定，减轻处罚指的是在法定刑幅度以下执行。

这个“以下”是不可以包含本数的，因为一旦包含本数就会导致从轻和减轻没有区别。

五、历史解释。

为了对一个问题进行比较精确的理解，对历史上不同时期的法律进行比较。