2016年考研法律硕士刑法考点：军人违反职责罪

刑法第一编总则第一章刑法的任务、基本原则和适用范围第二章犯罪第一节犯罪和刑事责任第二节犯罪的预备、未遂和中止第三节共同犯罪第四节单位犯罪第三章刑罚第一节刑罚的种类第二节管制第三节拘役第四节有期徒刑、无期徒刑第五节死刑第六节罚金第七节剥夺政治权利第八节没收财产第四章刑罚的具体运用第一节量刑第二节累犯第三节自首和立功第四节数罪并罚第五节缓刑第六节减刑第七节假释第八节时效第五章其他规定第一章危害国家安全罪第二章危害公共安全罪第三章破坏社会主义市场经济秩序罪第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪第五章侵犯财产罪第七章危害国防利益罪第八章贪污贿赂罪第九章渎职罪第十章军人违反职责罪目录起止条文罪数第一章危害国家安全罪102至11312第二章危害公共安全罪114至13952第三章破坏社会主义市场经济秩序罪（108）第一节生产、销售伪劣商品罪140至1509第二节走私罪151至15710第三节妨害对公司、企业的管理秩序罪158至16917第四节破坏金融管理秩序罪170至19130第五节金融诈骗罪192至1998第六节危害税收征管罪200至21114第七节侵犯知识产权罪212至2197第八节扰乱市场秩序罪220至23013第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪231至26142第五章侵犯财产罪262至27513第六章妨害社会管理秩序罪（136）第一节扰乱公共秩序罪276至30350第二节妨害司法罪304至31620第三节妨害国（边）境管理罪317至3228第四节妨害文物管理罪323至32810第五节危害公共卫生罪329至33611第六节破坏环境资源保护罪337至34515第七节走私、贩卖、运输、制造毒品罪346至35611第八节组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪357至3616第九节制作、贩卖、传播淫秽物品罪362至3665第七章危害国防利益罪367至38023第八章贪污贿赂罪381至39514第九章渎职罪396至41837第十章军人违反职责罪419至45031刑法罪名的历史沿革一、1997年修订后的《刑法》施行后，1997年12月9日最高人民法院通过《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》，确定了413个罪名。

第二十七章危害国防利益罪27.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、危害国防利益罪概述1．危害国防利益罪的概念和构成（1）危害国防利益罪，是指违反国防法律、法规，故意或者过失危害国防利益的行为。

（2）构成特征①本类犯罪侵犯的客体是国防利益。

②本类犯罪的客观方面表现为违反国防法律、法规，危害国防利益的行为。

具体包括拒绝或者逃避履行国防义务，危害作战和军事行动，危害国防物质基础和国防建设活动，妨害国防管理秩序，损害部队声誉等行为。

③本类犯罪的主体多为一般主体，少数罪只能由特殊主体构成。

④本类犯罪的主观方面多为故意，只有少数犯罪由过失构成。

2．危害国防利益罪的种类危害国防利益罪具体包括23个罪名。

较为常见的分类，是将危害国防利益罪分为平时危害国防利益的犯罪与战时危害国防利益的犯罪。

（1）平时危害国防利益的犯罪，是平时与战时均能成立的犯罪，此类犯罪不以战时实施为成立条件，但战时实施是法定或者酌定从重处罚的情节。

刑法典第368条至第375条规定的犯罪，属于平时危害国防利益的犯罪。

（2）战时危害国防利益的犯罪，是战时才能成立的犯罪，此类犯罪以战时实施为成立条件。

刑法典第376条至第381条规定的犯罪，属于战时危害国防利益的犯罪。

二、危害国防利益罪分述1．阻碍军人执行职务罪（1）阻碍军人执行职务罪，是指以暴力、威胁方法对依法执行军事职务的军人进行妨碍、阻挠的行为。

（2）构成要件①本罪的客体是军人依法执行职务的活动。

②本罪客观方面表现为以暴力、威胁方法妨碍、阻挠军人依法执行职务的行为。

③本罪主体为一般主体。

④本罪主观方面是故意，即明知是正在依法执行军事职务的军人而对其使用暴力、威胁，迫使其停止、放弃、变更执行职务或者无法正常执行职务。

（3）本罪与妨害公务罪的区别①本罪侵犯的同类客体是国防利益，直接客体是军人依法执行职务的活动；妨害公务罪的同类客体是社会管理秩序，直接客体是国家工作人员依法执行职务的活动。

②本罪的犯罪对象是正在依法执行职务的军人，妨害公务罪的犯罪对象则是正在执行职务的国家工作人员。

2014年12月河南警察学院学报Dec．2014第23卷第6期Journal of Henan Police CollegeVol．23No．6收稿日期：2014－06－15基金项目：国家社科基金青年项目“军职罪修改的体系化设计研究”（12CFX037）的阶段性研究成果。

作者简介：冉巨火（1976—），男，河北蠡县人，西北政法大学军事法研究中心主任，副教授，刑法学博士，博士后，主要研究方向为军事刑法。

刑法第四百三十八条第二款的理解与适用冉巨火（西北政法大学军事法研究中心，陕西西安710063）摘要：刑法第四百三十八条第二款同样是特殊法条，将该款规定中的“处罚”解释为“定罪处罚”不具有正当性，军人盗窃、抢夺部队枪支、弹药、爆炸物的行为应认定为盗窃、抢夺武器装备罪。

出于罪刑相适应的考虑，对上述行为量刑时应适用刑法第一百二十七条第二款的法定刑。

从立法论角度来看，刑法第四百三十八条第二款的规定存在缺陷。

对此，可经由补正解释的路径来纠正这一错误。

关键词：盗窃、抢夺武器装备罪；盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物罪；补正解释中图分类号：D924文献标识码：A文章编号：1008－2433（2014）06－0099－04盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物是军事司法实践中一种常见、多发的案件。

对此，刑法第四百三十八条第二款规定：“盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的，依照本法第一百二十七条的规定处罚。

”这就带来一个问题：军人盗窃、抢夺部队的枪支、弹药、爆炸物的，到底是依照刑法第一百二十七条的规定，以盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚？还是仅成立刑法第四百三十八条的盗窃、抢夺武器装备、军用物资罪，但要适用刑法第一百二十七条规定的法定刑？抑或还有其他理解？对此，理论界与实务界存在争议，具体说来大致有以下三种观点：第一种观点认为军人盗窃、抢夺部队的枪支、弹药、爆炸物的，应以刑法第四百三十八条的盗窃、抢夺武器装备罪定罪处罚，但要视犯罪的具体情形，决定适用刑法第一百二十七条第一款还是第二款的规定进行处罚。

2024年研究生考试考研法律硕士专业基础(非法学398)模拟试题(答案在后面)一、单项选择题（本大题有40小题，每小题1分，共40分）1、以下哪项属于法律关系的三要素？A. 法律主体、法律行为、法律后果B. 法律规范、法律事实、法律权利C. 法律权利、法律义务、法律关系D. 法律主体、法律规范、法律事实2、根据我国《宪法》规定，下列选项中，属于全国人民代表大会职权的是（）。

A、修改宪法B、决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态C、决定战争状态的宣布D、解释宪法3、根据《中华人民共和国宪法》的规定，下列哪项不属于全国人民代表大会的职权范围？A、制定和修改刑事法律B、选举中华人民共和国主席、副主席C、决定战争和和平的问题D、规定中央与地方国家机构的职权划分4、关于民事法律行为的成立要件，下列哪项说法是正确的？A. 当事人意思表示真实，不违反法律或者社会公共利益B. 当事人意思表示真实，不违反法律或者社会公共利益，并且符合法律规定的方式C. 当事人具有完全民事行为能力，意思表示真实，不违反法律或者社会公共利益D. 当事人具有完全民事行为能力，意思表示真实，不违反法律或者社会公共利益，并且符合法律规定的方式5、根据《中华人民共和国宪法》规定，中央军事委员会实行（）。

A、集体负责制B、主席负责制C、委员会负责制D、民主集中制6、法律硕士专业基础（非法学398）试卷的一、单项选择题第6题如下：_________ 是我国社会主义三大法宝之一，是党同人民群众取得联系的桥梁。

A. 民主集中制B. 毛泽东思想C. 毛泽东人民战争思想D. 党的基本路线7、根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列哪一项属于格式条款？A. 票据B. 保险合同C. 商品包装袋上的警示语D. 票据贴现8、关于我国现行《宪法》中规定的居民委员会、村民委员会的性质，下列哪一说法是正确的？A、基层政权机关B、基层政权机关的派出机关C、基层群众性自治组织D、基层群众性自治组织的派出机关9、根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列哪项不属于无效合同的情形？（）A. 欺诈B. 重大误解C. 因不可抗力导致合同履行不能D. 自然人之间的损害赔偿10、根据《中华人民共和国宪法》的规定，下列哪一项不属于全国人民代表大会常务委员会的职权？A. 解释宪法，监督宪法的实施B. 制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律C. 撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和命令D. 决定战争与和平的问题11、根据《中华人民共和国民法典》的规定，下列关于民事主体资格的说法中，正确的是（）。

军人合法权益的保障和维护军人合法权益是军人依法享有的各种权利与利益。

保护军人合法权益是国家和社会的优良传统，是维护国防安全的客观需要，也是依法治军的必然要求。

军人所享有的合法权益除了包括军人作为一般公民所享有的一般权益之外，还享有一些其他公民所不能享有的特殊权益。

但是，无论是一般权益还是特殊权益，军人所享有的每一项权益，几乎都是为了维护国防利益才设定的。

比如，国家之所以要对军婚予以特殊保护，其目的不是保护军婚本身，而是为了稳定军心，进而维护国防利益。

而军人享有一般权益中的某些权利也不能按通常方式行使，比如宪法中规定的选举权和劳动权等；有的权利还要暂停行使，比如集会、游行、示威权，结社权，宗教信仰自由权，与外国人结婚的权利；有的权利要受到约束，比如军容风纪要按照《内务条令》的要求，着装、仪容和举止要符合规定。

军人权益的设置主要可以采取以下几种方式：可以根据军人的特殊需要设立社会权利，如国家妥善安置退出现役的军人，为转业军人提供必要的职业培训等；可以增加军人的社会权利，如国家和社会优待军人，国家实行军人保险制度等。

可以减少或者免去军人原来承担的部分公民的义务，例如减免现役军人邮件费用，因公致残的军人乘飞机可以享受半价优惠等。

可以对军人的一般公民权益予以特别保护，如我国《婚姻法》、《刑法》和《刑事诉讼法》对军婚从实体和程序两个方面实行特别保护。

然而，在现实生活中，有的军人在自身合法权益受到侵害时，也想讨个公道。

但是，由于法律知识的欠缺，不知道依照哪些法律程序和哪些法律条文来保护自己的权益，只好放弃维权。

还有的因为不懂法，当自己的权益受到侵害后，不是考虑用法律的手段来解决，而是简单地用不法的手段来处理违法的事情，使原本可以通过法律途径解决的问题更加复杂化。

下面，我就从我们国家各项法律法规对军人权益保护的具体规定并结合一些现实生活中的案例来谈谈关于军人合法权益的保障和维护。

一、法律（一）《中华人民共和国宪法》宪法是我国的根本大法，规定了军人的基本权益。

龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 论军事犯罪的概念之厘清与界定 作者：谢玲 来源：《法制与社会》2012年第03期

摘 要 军事犯罪的概念国内目前没有明文规定，在学理上主要存在四种观点的争论。本文拟运用军事刑法基本理论，结合军事立法的形式差异与军事犯罪的实质性特征，以分析、比较的方法，对各种观点的适用意义进行考察，给予军事犯罪概念合理定义。

关键词 军事犯罪 军事刑法 军事立法 作者简介：谢玲，重庆市长寿区公安消防支队防火处参谋，西南政法大学2006级侦查学硕士。

中图分类号：D924文献标识码：A文章编号：1009-0592(2012)01-245-03

一、引子：军事犯罪的概念之争 军事犯罪的概念目前在我国立法上没有规定，理论上存在以下观点：一、军事犯罪是违反军事刑法规范，依法应当受到制裁的行为。意大利、德国的军事法典均有类似规定。包括：军人实施的犯罪（含军职罪、危害国防利益罪、其它普通犯罪）、普通公民实施的危害国家军事、国防利益的犯罪。二、军事犯罪是指危害国防利益和军事利益，应当受到刑事处罚的行为。在我国刑法中体现为危害国防利益罪和军人违反职责罪两个章节内容。三、军事犯罪是指危害国家军事利益，依法应受惩罚的行为。四、军事犯罪是军事人员违反职责，触犯军事刑法，危害国家军事利益，应受刑罚处罚的行为，即军人违反职责罪。而依照《意大利平时军法典》的规定，违反军事义务或职责的主体，不仅限于军人，普通公民也可以构成。

军事犯罪概念的争议主要集中在三个问题上：一是军人实施的危害军事利益以外的犯罪是否属于军事犯罪？军事刑法与普通刑法之间如何适用？这个问题解决的是观点一与观点二、三的争论；二是应如何厘清军事犯罪、军人犯罪、军职犯罪？它解决观点二、三与观点四的争论；三是如何界定军事利益？它解决观点二与观点三的争论。

二、论证：军事犯罪概念形成之理论基础及适用性分析 （一）军事犯主义与军人犯主义 源于古代传统军法理念的军事犯主义认为：危害国家军事利益者是军事犯罪的主体，军人、非军人及单位均可构成。这一立法例注重对国家军事利益的维护，由于军事利益具有极端重要性，任何人都应当切实履行国家军事职责及义务要求。军人犯主义则认为：军事犯罪的主龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 体仅限于实施各类犯罪的军事人员，普通公民不能构成 。这一立法例主要见之于当代。军人犯主义将非军人犯罪排除在外是基于人权保障的考虑，若按照“军事犯罪从严处罚”的原则将必然加重普通公民的责任，普通公民不具有军人的特殊职责，不应当承担与军人同等严厉的处罚。

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