民事诉讼法诉讼保全
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第五章保全、先予执行和对妨碍民事诉讼行为的强制措施考查小贴士本章平均每年考查1分,内容主要涉及保全与先予执行,考生应注意:财产保全与先予执行会相互结合来加以考查,诉前保全与诉中保全通常会在同一道题中予以考查。
一、保全1.保全的概念保全是指人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施,以保证将来生效判决得以实现的法律制度。
2.保全的种类(1)按照申请保全的时间划分,保全分为诉前保全与诉讼保全两种。
①诉前保全,是指利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向人民法院申请采取保全措施。
a.《民事诉讼法》第101条,利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有b.管辖权的人民法院申请采取保全措施。
申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。
c.人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。
d.申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。
②诉讼保全,是指人民法院受理案件后,为保证将来生效判决的执行,依据当事人的申请或者依职权裁定对被申请人的财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。
a.《民事诉讼法》第100条,人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。
民事诉讼法第九章财产保全和先予执行民事诉讼法第九十二条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。
人民法院采取财产保全措施,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请。
人民法院承受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开场执行。
第九十三条利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。
申请人应当提供担保,不提供担保的,驳回申请。
人民法院承受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开场执行。
申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的,人民法院应当解除财产保全。
第九十四条财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。
财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
人民法院冻结财产后,应当立即通知被冻结财产的人。
财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。
第九十五条被申请人提供担保的,人民法院应当解除财产保全。
第九十六条申请有错误的,申请人应赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。
第九十七条人民法院对以下案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;(二)追索劳动报酬的;(三)因情况紧急需要先予执行的。
第九十八条人民法院裁定先予执行的,应当符合以下条件:(一)当事人之间权利义务关系明确,不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的;(二)被申请人有履行能力。
人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。
申请人败诉的,应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。
第九十九条当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。
复议期间不停顿裁定的执行。
民事诉讼中行为保全的适用鄂江华律师行为保全,是我国民事诉讼程序中一项保全制度。
行为保全的对象则是被申请人的行为,包括作为和不作为,一旦做出通常不可逆转;因此,法院在采取行为保全措施之前,双方当事人应当进行听证。
通常而言,行为保全主要适用于事实比较清楚、侵权易于判断的案件;对于案件事实复杂、法律关系不明确、侵权行为不易判断、需要进行比较复杂的技术对比才能作出侵权可能性判断的案件,法院一般较慎重适用。
一、概述(一)定义1.行为保全是指法院为了保护当事人一方的合法权益,保证生效的判决或裁定得以顺利执行,避免造成损失或损失扩大,在诉讼前或诉讼过程中,责令另一方当事人作出一定行为或禁止其作出一定行为的强制性措施。
2.诉前行为保全即诉前禁令,是指诉讼前、法院责令侵权人停止有关行为的措施。
主要适用于知识产权纠纷案件,是指知识产权权利人在起诉前请求法院作出的要求被控侵权人不为一定行为的命令,以及时制止正在实施或即将实施的侵害权利人知识产权或有侵害可能的行为。
诉前行为保全与诉前财产保全一样,人民法院不得依职权采取执行措施,即诉前行为保全只能由利害关系人申请。
(二)渊源行为保全制度的确立最早可以追溯到古罗马时代。
在罗马法中,禁止令状就是早期行为保全制度的体现。
禁止令状(Interdicere)是罗马执政官根据受害人的请求而发布的禁止从事某项行为的命令,通常所涉及的利益具有准公益性。
这种令状具有一定的假设性。
人们并不要求裁决者依据令状判罚,而是直接要求当事人在所提出的事实属实的情况下遵从命令。
某种程度上,我们可以认为罗马法的禁止令状已经具备了现代意义上的行为保全的雏形。
二、行为保全的适用(一)管辖1.诉前行为保全i.纠纷发生地ii.侵权行为地iii.被申请人住所地2.诉中行为保全应当以本案法院管辖为主,以纠纷发生地、侵权行为地或者被申请人住所地法院管辖为辅。
(二)适用范围1.知识产权与竞争纠纷2.人格权纠纷3.婚姻家庭、继承纠纷4.物权纠纷5.合同、无因管理、不当得利纠纷6.海事海商纠纷7.侵权责任纠纷(三)适用条件1.有初步证据表明申请人的合法权益正在或者将要受到被申请人的侵害;2.如不采取行为保全将会给申请人造成损害或者使其损害扩大;3.如不采取行为保全可能给申请人造成的损害大于如采取行为保全可能给被申请人造成的损害。
1、财产保全 我国民事诉讼法的规定,财产保全分为诉讼中财产保全和诉讼前财产保全。
(1)诉讼中的财产保全的必备条件: ①案件具有给付内容,即属于给付之诉。
②由于当事⼈的⾏为或者其他原因,有可能使判决将来不能执⾏或者难以执⾏。
③采取保全措施可以根据当事⼈的申请,如果当事⼈没有申请,⼈民法院在必要的时候也可以依职权进⾏。
④采取保全措施,可以责令申请⼈提供担保;申请⼈不提供担保的,驳回申请。
(2)诉前财产保全的必备条件: ①利害关系⼈的争议属于财产争议。
②由于义务⼈的⾏为或者其他原因,如不⽴即采取保全措施,将会使权利⼈的合法权益受到难以弥补的损害。
③诉前财产保全必须有利害关系⼈的申请,⼈民法院不主动提出。
④申请⼈应当提供担保,不提供担保的驳回申请。
(3)财产保全的范围和措施 ①根据《民事诉讼法》的规定,财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。
②财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他⽅法。
2、先予执⾏ (1)概念 ⼈民法院审理请求给付财物的案件,在作出判决交付执⾏之前,因权利⼈难以甚⾄⽆法维持⽣活、⼯作和⽣产,及时裁定义务⼈先⾏给予⼀定款项或特定物,⽴即交付执⾏的制度。
(2)先予执⾏的条件: ①案件属于给付之诉,否则即使最终作出判决也不存在执⾏的问题,当然也就⽆须先⾏执⾏。
②双⽅当事⼈争议的法律关系中权利义务明确、具体。
③权利⼈⽣活困难或⽣产急需,不采取先予执⾏措施就难以维持正常⽣活或⽣产。
④被申请⼈(义务⼈)有履⾏能⼒。
⑤⼈民法院可以责令申请⼈提供担保,申请⼈不提供担保的,驳回申请。
(3)可以书⾯裁定先予执⾏的情形:追索赡养费、扶养费、抚育费、医疗费⽤的案件;追索劳动报酬的案件;因情况紧急需要先予执⾏的案件。
(4)先予执⾏⼀般由权利⼈提出申请,⼈民法院认为有必要,可以责令申请⼈提供担保,申请⼈不提供担保的,驳回申请。
如决定先予很⾼⾏,必须⽤裁定书,并⽴即执⾏。
诉讼保全的流程诉讼保全是指人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定,当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。
诉前保全是指利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。
诉讼保全的流程如下:1、当事人、利害关系人向有管辖权的人民法院提出申请。
《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》(法释〔2016〕22号)(以下简称《保全规定》)第一条规定:“当事人、利害关系人申请财产保全,应当向人民法院提交申请书,并提供相关证据材料。
申请书应当载明下列事项:(一)申请保全人与被保全人的身份、送达地址、联系方式(二)请求事项和所根据的事实与理由;(三)请求保全数额或者争议标的;(四)明确的被保全财产信息或者具体的被保全财产线索;(五)为财产保全提供担保的财产信息或资信证明,或者不需要提供担保的理由;(六)其他需要载明的事项。
法律文书生效后,进入执行程序前,债权人申请财产保全的,应当写明生效法律文书的制作机关、文号和主要内容,并附生效法律文书副本。
”2、申请人必须提供明确的线索。
《民事诉讼法》第一百零二条规定:“保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。
”《保全规定》第十条规定:“当事人、利害关系人申请财产保全,应当向人民法院提供明确的被保全财产信息。
当事人在诉讼中申请财产保全,确因客观原因不能提供明确的被保全财产信息,但提供了具体财产线索的,人民法院可以依法裁定采取财产保全措施。
”一般来说,以下类别的财产线索属于明确的财产线索:(1)银行账户:有明确的开户行、户名、账号;(2)房地产:有明确的地址和权利人名称,最好有相关的权利凭证复印件;(3)有价证券:知道债券品种的记名债券,或证券账号;(4)车辆:明确的车牌号和车主姓名;(5)股权:明确的公司名和债务人拥有的股权份额;(6)其他财产性权利:需要有相关的权利证明资料。
诉讼财产保全收费标准一、保全申请费。
保全申请费是指当事人向法院申请诉讼财产保全时需要缴纳的费用。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定,保全申请费的收取标准如下:1. 保全标的额在5000元以下的,保全申请费为50元;2. 保全标的额在5000元以上但不超过10万元的,保全申请费为100元;3. 保全标的额在10万元以上的,保全申请费为200元。
二、保全裁定费。
保全裁定费是指法院对当事人的保全申请进行审查后作出裁定时需要缴纳的费用。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定,保全裁定费的收取标准如下:1. 保全标的额在5000元以下的,保全裁定费为50元;2. 保全标的额在5000元以上但不超过10万元的,保全裁定费为100元;3. 保全标的额在10万元以上的,保全裁定费为200元。
三、保全执行费。
保全执行费是指法院根据当事人的保全申请作出的财产保全措施所产生的费用。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定,保全执行费的收取标准如下:1. 保全标的额在5000元以下的,保全执行费为100元;2. 保全标的额在5000元以上但不超过10万元的,保全执行费为200元;3. 保全标的额在10万元以上的,保全执行费为500元。
四、保全费用的缴纳。
当事人需要在法院规定的期限内将保全费用缴纳到指定的账户,并在缴纳后将缴费凭证及时提交给法院。
未按时缴纳保全费用的,法院有权不予受理保全申请。
五、保全费用的减免。
对于经济困难的当事人,可以向法院申请减免保全费用。
法院将根据当事人的经济状况进行审核,并作出相应的减免决定。
六、保全费用的返还。
当事人在诉讼结束后,如果保全申请被撤销或者法院裁定不予支持,法院将返还当事人已缴纳的保全费用。
七、结语。
以上就是关于诉讼财产保全收费标准的相关内容。
中华人民共和国民事诉讼法第二百零七条
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条规定,当事人提起
诉讼前,应当就案件实质内容和保全措施等履行友好协商义务。
友好协商指的是当事人任何一方或双方在意见相同或者相异的前
提下,以和谐互利的态度,依据法律法规和双方有关约定,在自愿的
基础上友好的探讨应用于案件的解决办法,从而达成一致意见的行为。
友好协商的诉讼前提是,双方当事人应当充分尊重一另的权利和
利益,及时友邻的解决起诉前的纠纷,达成双方共同满意的协议,避
免在法庭上通过辩论产生当事人之间持续性的矛盾。
友好协商也有利于双方当事人推进案件审理,节约双方当事人的
时间和精力,缩短案件审理的时间,降低诉讼程序中提出昂贵正规费
用的费用,有利于当事人财务上的状况。
总之,友好协商具有重要的
战略价值,在提高当事人的经济财务状况、改善协议解决现实纠纷的
程序效率、增进当事人之间的友谊和长期合作关系等方面具有实质意义。
2023民事诉讼法主要修订内容随着社会的发展和进步,法律制度也需要不断地完善和更新。
2023年,我国民事诉讼法经历了一系列重要的修订,这些修订内容将对我国的民事诉讼制度产生深远的影响。
以下将简要介绍2023民事诉讼法的主要修订内容:一、诉讼权利保护1. 扩大被告参与案件的权利在修订后的民事诉讼法中,被告在案件中的权利得到了更加充分的保护。
被告在受到诉讼请求时,有权利依法提出答辩意见,并且有权利对原告提出的诉讼请求进行反诉。
2. 加强对当事人的诚实信用要求修订后的民事诉讼法加强了对当事人的诚实信用要求,明确规定在诉讼过程中对事实的陈述应当真实、完整。
对于故意虚假陈述的当事人将会受到相应的法律制裁。
二、诉讼程序规定1. 简化诉讼程序为了提高司法效率,修订后的民事诉讼法对诉讼程序进行了简化。
对于一些纠纷较为明确、证据充分的案件,可以采用简易程序进行审理,从而更加高效地解决案件。
2. 加快执行程序为了保障当事人的合法权益,修订后的民事诉讼法对执行程序进行了加快,强化了对被执行人的限制和追责措施,确保判决的有效执行。
三、民事执行规定1. 强化财产保全措施修订后的民事诉讼法对财产保全措施进行了强化,对于申请人提出的财产保全请求,法院将给予更加积极和迅速的处理,保障申请人的合法权益。
2. 完善异议申请制度为了防止恶意异议和拖延执行,修订后的民事诉讼法完善了异议申请制度,明确限制异议请求的范围和程序,加强对恶意异议的制裁。
2023年民事诉讼法的修订内容涵盖了诉讼权利保护、诉讼程序规定和民事执行规定等多个方面。
这些修订内容旨在提高司法公正性和效率性,保障当事人的合法权益,推动我国民事诉讼制度朝着更加健全和完善的方向发展。
相信随着这些修订内容的落实和实施,我国的民事诉讼制度将会取得更加显著的成效,为社会稳定和法治建设作出更大的贡献。
2023年的民事诉讼法修订内容,对于我国的司法体系和社会发展具有重要的意义。
在诉讼权利保护方面,加大对被告参与案件的权利保护,有助于实现案件双方的平等地位,避免原告一方过度占优势的情况。
When I was young, happiness was a thing, and when I got it, I felt happy.勤学乐施积极进取(页眉可删)民事诉讼诉前保全的司法解释所谓诉前财产保全,也就是诉前保全,是指利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请,由人民法院所采取的一种财产保全措施。
在民事诉讼案件中可能会涉及到财产的问题,那么如果涉及到财产时应该怎么样处理?对此,国务院出台了关于民事诉讼诉前财产保全的规定,对民事诉讼前保全财产的处理方法作了相关说明。
但是对于非法律专业的人员来说,对此规定的理解或许不是十分明白。
下面,将为您提供民事诉讼诉前保全的司法解释。
第十七条利害关系人申请诉前财产保全,在人民法院采取保全措施后三十日内依法提起诉讼或者申请仲裁的,诉前财产保全措施自动转为诉讼或仲裁中的保全措施;进入执行程序后,保全措施自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施。
依前款规定,自动转为诉讼、仲裁中的保全措施或者执行中的查封、扣押、冻结措施的,期限连续计算,人民法院无需重新制作裁定书。
第十八条申请保全人申请续行财产保全的,应当在保全期限届满七日前向人民法院提出;逾期申请或者不申请的,自行承担不能续行保全的法律后果。
人民法院进行财产保全时,应当书面告知申请保全人明确的保全期限届满日以及前款有关申请续行保全的事项。
第十九条再审审查期间,债务人申请保全生效法律文书确定给付的财产的,人民法院不予受理。
再审审理期间,原生效法律文书中止执行,当事人申请财产保全的,人民法院应当受理。
第二十条财产保全期间,被保全人请求对被保全财产自行处分,人民法院经审查,认为不损害申请保全人和其他执行债权人合法权益的,可以准许,但应当监督被保全人按照合理价格在指定期限内处分,并控制相应价款。
被保全人请求对作为争议标的的被保全财产自行处分的,须经申请保全人同意。
民事诉讼中的财产保全申请复议程序财产保全是民事诉讼中的一项重要措施,其目的是为了保护当事人的权益,并确保诉讼权利的实现。
然而,在实际操作中,由于各种原因可能导致财产保全的申请被驳回或无法实施。
为了解决此类问题,财产保全申请复议程序应运而生。
一、财产保全申请复议的基本概念财产保全申请复议是指当财产保全的申请被驳回或未能有效实施后,当事人可以向上一级法院请求重新审查原财产保全决定的程序。
其目的是为了确保司法权利的平等和公正,保障当事人的合法权益。
二、财产保全申请复议程序的适用范围财产保全申请复议程序适用于民事诉讼中的财产保全申请。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第104条的规定,财产保全申请复议程序适用于以下情况:1.原财产保全决定被上一级法院撤销或变更的;2.原财产保全决定的被执行人对执行行为提出抗辩的;3.原财产保全决定认定事实有错误的;4.经人民法院认定需要重新进行财产保全决定的其他情形。
三、财产保全申请复议程序的申请条件根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定,财产保全申请复议的申请条件如下:1.在原财产保全决定被驳回后的15日内,当事人可以向上一级法院提出财产保全申请复议;2.财产保全申请复议应当具备书面形式,包括陈述申请理由和提供相关证据。
四、财产保全申请复议程序的审理和裁决财产保全申请复议程序的审理和裁决主要遵循以下程序:1.法院收到财产保全申请复议后,应当受理立案,并通知对方当事人;2.法院将财产保全申请复议送达原审法院,并要求其提供相关材料;3.原审法院应当在财产保全申请复议案件移送后10日内提供相关材料;4.法院应当依法组织开庭审理,听取双方当事人的陈述和辩论;5.法院将作出的复议裁定书送达双方当事人,即为财产保全申请复议程序的最终裁决。
五、财产保全申请复议程序的效力和执行财产保全申请复议程序的最终裁决具有法律效力,并应当立即执行。
当事人有权根据裁决内容申请财产保全措施的执行。
如有一方对最终裁决结果不满意,可以依法提起上诉,将由上一级法院依法进行审理并作出终审裁决。
In the end, what you believe can become what you believe.(页眉可删)民事诉讼法证据保全的条件是什么1、证据有灭失的可能。
2、证据将来有难以取得的可能。
3、证据的保全应在开庭前进行。
“不得迟于举证期限届满前七日。
”因此,证据保全也应在开庭前完成。
如果是属于在庭审期间新发现的证据,可以直接向人民法院提供或由人民法院收集,没有必要进行证据保全。
驳回诉讼请求诉讼诉讼费诉讼保全诉讼时效抗辩诉讼离婚管辖权异议申请书实践中,有些证据可能因为自然原因或人为原因灭失或难以取得,为了防止这种情况可能给当事人的举证以及法院、仲裁机构的审理带来难度,我国《民事诉讼法》规定了证据保全制度,对于保护证据,确定案件事实具有重要的作用。
下面由为您介绍民事诉讼证据保全的相关知识,请大家阅读。
一、民事诉讼证据保全的概念诉前证据保全是指指利害关系人在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,于起诉之前申请人民法院对有关证据予以提取、保存或者封存的强制措施。
二、民事诉讼证据保全的条件证据只要具备如下条件,申请人或诉讼参与人即可申请法院采取证据保全措施,法院也可以主动进行证据保全。
1、证据有灭失的可能。
如证人因衰老、疾病有死亡的可能,将来作为证据的物品容易腐坏、变质等。
2、证据将来有难以取得的可能。
例如,证人将要出国。
虽然难以取得不等于无法取得,但会影响案件的及时处理,甚至影响办案的质量,因此应当及时保全。
3、证据的保全应在开庭前进行。
“不得迟于举证期限届满前七日。
”因此,证据保全也应在开庭前完成。
如果是属于在庭审期间新发现的证据,可以直接向人民法院提供或由人民法院收集,没有必要进行证据保全。
上述情况,只要具备其中之一,就可采取保全措施。
诸如证人证言、物证、书证等都可能成为保全的对象。
三、证据保全的解除证据保全的解除能否参照适用民事诉讼法第九章关于诉讼保全的有关规定,主要涉及两个问题:1、诉前证据保全是否因利害关系人在一定期限内不起诉而得以解除?为督促利害关系人慎重启动诉前证据保全程序、保障诉前证据保全程序与本案诉讼程序的有效衔接,诉前证据保全可以参照适用民事诉讼法第一百零一条第三款之规定,申请人在法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,法院应当解除保全。
我国民事诉讼法中的证据保全制度 【摘要】民事证据保全是大陆法系国家一项重要的诉讼制度,其中最为成熟完备的代表当属德国、日本及我国的台湾地区。我国民事诉讼有关证据保全的立法长期处于落后的状况,严重影响了其所具有的功能的发挥,2013年1月1日起实施的新民事诉讼法中对证据保全做出了较大改动,不仅明确规定了诉前证据保全,还为证据保全提供了具体的操作性规范。 【关键词】证据保全;功能;立法完善 证据保全,是一项大陆法系中的重要的民事诉讼制度。从广义上来讲,凡是所有对证据能起到保全效果的措施都可以称为证据保全,狭义上的证据保全是指在民事诉讼中,在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,人民法院根据利害关系人或诉讼参加人的申请或者依职权采取措施,对可能灭失或者今后难以取得的证据,予以调查收集和固定保存的行为。①一般认为,证据保全适用于起诉前和诉讼中但未达证据调查阶段,因为此时证据都面临灭失的危险。证据保全的重要性直接来源于证据在诉讼中的重要地位,关系到特定案件中当事人的证明权能否顺利实现,更进而影响到当事人的程序权利和实体利益。证据保全具有十分悠久的历史,其起源可追溯到欧洲寺院法时期,后来德国法继承寺院法传统,证据保全制度也一并继受,并最终在大陆法系广泛传播,不断发展完善。至今,以德国为代表的大陆法系中证据保全无论在学理上还是实践中都已经十分成熟,对我国证据保全制度的构建与完善具有重大借鉴意 义。 证据保全最基本的分类是诉前证据保全与诉中证据保全,其适用大抵可以分为证据有灭失或以后难以取得时的证据保全、双方当事人同意的证据保全以及确定事物现状有法律上的利益且有必要的证据保全三种情形。另外,根据程序启动的原因不同,也可以分为依申请的保全与依职权的保全。证据保全的功能可以分为传统功能与现代功能,这正体现了证据保全不断发展完备的历程。其传统功能是保管证据,证据保全作为确保诉讼得以顺利进行的一项制度,最基本的功能在于保全证据、防止证据灭失,确保当事人和利害关系人在起诉之后能为自己的主张举出事实依据。证据保全的现代功能开示证据、确定事实及促进纠纷的诉讼外解决。开示证据是一个英美法系的概念,通过在起诉前进行证据保全,案件事实以文书的形式被固定并得到确认,同时收集没能掌握的证据,从中了解新的事实,起到将相对方所掌握的信息向举证人开示的作用。确定事实,是指由先行的证据调查以确立、固定相关事实和证据。促成纠纷的诉讼外解决功能可以说是证据开示功能和事实确定功能的必然结果,在确定事实、开示证据以后,双方当事人的争议变得明确,为达成和解或者调解奠定了基础。 证据保全关涉当事人的证明权能否得到实现,既是一个程序性的事项,更加影响到当事人的实体利益,所以,证据保全在程序上必须符合程序正义的要求,保障当事人的程序权利。证据保全在制度设计上应当保障当事人的在场见证、陈述意见等权利,必要时还 可以委任特别代理人到场,同时,当事人对法院证据保全的裁判不服时,是否应当给予当事人救济也是一个问题。 具体以德国为例,德国关于民事证据保全的规定集中在《德意志联邦共和国民事诉讼法》第二编“第一审程序”第十二节“独立的证据程序”中,第四百八十五条至四百九十四条共九个条文。第四百八十五条规定了许可证据保全的条件,即在诉讼程序进行中或开始前,依一方当事人的申请必须是只有在对方当事人同意时或者证据有灭失或难以使用之时,或者必须确定案件的现状并且申请人对确定有法律上利害关系时方予以许可证据保全。②由此可知德国民事诉讼法已经明确规定了诉前证据保全。第494条是关于对方当事人不明时的规定,即法院可以为不明的对方当事人选任代理人,以便在调查证据时保护对方当事人的权利。其余的条款规定了证据保全的管辖法院、申请的内容、对申请的裁判、保全措施的实施和诉讼期间等等。 对不同阶段的证据保全,德国民事诉讼法规定了不同的管辖法院。诉讼中的证据保全,申请人应向受诉法院提出:诉前的证据保全,则申请应向在申请人起诉后对本案有管辖权的法院提出;在有急迫的危险时,申请不受以上规定限制,可向应讯问或应鉴定的人所在的、或应勘验或应鉴定的物所在的初级法院提出。 我国现行民事诉讼证据保全的规定主要集中在《民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》以及《海事诉讼特别程序法》、知识产权诉讼法律法规等特别法中。《民事诉讼法》第 七十四条规定:在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。作为民事诉讼领域的基本法,《民事诉讼法》对于证据保全的规定可以说是十分简陋,不仅是诉前证据保全缺失,也缺乏具体的操作规定。于是在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十三、二十四条对民诉法第七十四条做了补充和解释,规定了申请证据保全的时限、担保的方式、保全的方法等,同时以司法解释的形式确认了诉前证据保全,但是许多方面依然语焉不详。反而是作为诉讼特别法的《海事诉讼特别程序法》和知识产权诉讼法律法规对于证据保全规定较为完备,不仅明确规定了诉前证据保全,更是对于证据保全的具体适用进行了详细规定。《海事诉讼特别程序法》第五章就海事诉讼证据保全制度作了专门详细的规定,这是对民事证据保全制度的细化和完善,实现了在诉讼程序上对民事诉讼法的继承和超越。它对普通民事诉讼保全制度也有很好的借鉴作用。但是无论特别法的规定如何详备,基本法对于证据保全的立法缺憾导致证据保全在我国民事诉讼中没有发挥出其应有的效果。 在多方呼吁下,2012年8月31日通过的民事诉讼法修正案终于对证据保全进行了较大的修改,该修正案第八十一条规定:在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人 可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定。其亮点不仅在于在基本法中明确了诉前证据保全的合法性,该条文第三款还规定“证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定”,而此次修正案中,第九章也由原来的“财产保全与先予执行”改为“保全与先予执行”,使得证据保全在操作方面更加具体化,更具执行性。该修正案将于2013年1月1日起正式实施。 我国证据保全制度作为证据制度甚至整个审判制度中一个非常重要的部分,与大陆法系和我国台湾的确的相关制度规定相比仍存在诸多缺漏与不足,难以满足社会发展需要,通过这次对民事诉讼法的修改,我国的民事证据保全制度得到了进一步细化和完善,更有利于发挥证据保全的功能,尤其是其现代功能。 注释: ①常怡主编.《民事诉讼法学》,中国政法大学出版社,2008年版:第203页. ②何家弘,张卫平.《外国证据法选译》(下卷).北京人民出版社,2000年版:第493页. 参考文献: [1]占善刚,刘显彭著.证据法论[m].武汉:武汉大学出版社,2009. [2]何家弘,张卫平.外国证据法选译(下卷)[m].北京:北京 人民出版社,2000. [3]常怡主编.民事诉讼法学[m].北京:中国政法大学出版社,2008. [4]汪振林,张晓瑞.论证据保全的理论及制度改革[m].公民与法(法学版),2011,(09). [5]丁耀东.我国民事证据保全制度的完善[j].法制与经济,2011,(276).
It is impossible to pursue perfection in all things, but to do one's best.勤学乐施积极进取(页眉可删)民事诉讼诉前财产保全法条规定是什么?民事诉讼诉前财产保全法条规定是利害关系人由于情况比较紧急,如果不立即申请这样的一种财产保全的话,很有可能使自己的财产利益受到损害,所以是可以在向法院提起诉讼活动之前就进行一种财产保全的申请的。
一、民事诉讼诉前财产保全法条规定是什么?民事诉讼诉前财产保全法条规定是利害关系人由于情况比较紧急,如果不立即申请这样的一种财产保全的话,很有可能使自己的财产利益受到损害,所以是可以在向法院提起诉讼活动之前就进行一种财产保全的申请的。
所谓诉前财产保全,也就是诉前保全,是指利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请,由人民法院所采取的一种财产保全措施。
与诉前财产保全有关的民事争议必须有给付内容。
争议的民事法律关系应是有给付内容的,如不是因财产利益之争,而是人身名誉之争,无给付内容的,法院就不能采取诉前保全措施。
二、诉前财产保全具备哪些特点?1、诉前财产保全具有快速、及时、简便特点。
民诉法规定对准予诉前保全申请的,人民法院应在四十八小时内作出裁定并开始执行。
这一措施的快速实施,可以更完整地避免利害关系人因纠纷可能造成的经济损失。
2、诉前财产保全在适用效力上同诉讼保全一样具有国家强制性。
任何义务主体对人民法院制作的针对其财产的诉前保全裁定,都负有必须履行的责任,否则应受法律制裁。
3、诉前财产保全效力具有可变性和延续性。
利害关系人向人民法院申请诉前财产保全被裁准后,就起诉或不起诉有选择的权利。
申请人若在裁定送达后三十日内未起诉,人民法院将解除保全,裁定效力终止;诉前保全裁定的效力也可因被申请人提供担保而终止;还可因生效法律文书执行完毕、原申请人在诉讼中撤诉获准、实施诉前保全错误、申请人死亡没有继承人或继承人放弃诉讼权利等原因而终止。
诉讼中保全收费标准是什么民事纠纷中经常会有财产保全的情况发⽣,因为财产保全可以保障法院判决当事⼈的权利得到有效的实现。
财产保全在民事诉讼审理前或者民事诉讼审理中都可以进⾏,那么,申请民事诉讼财产保全收费标准是怎样的呢?接下来,店铺⼩编将就这个问题进⾏讲解,希望能够解开⼤家的疑惑,具体内容请仔细阅读下⽂内容。
诉讼中保全收费标准是什么申请费分别按照下列标准交纳:(⼀)依法向⼈民法院申请执⾏⼈民法院发⽣法律效⼒的判决、裁定、调解书,仲裁机构依法作出的裁决和调解书,公证机关依法赋予强制执⾏效⼒的债权⽂书,申请承认和执⾏外国法院判决、裁定以及国外仲裁机构裁决的,按照下列标准交纳:1.没有执⾏⾦额或者价额的,每件交纳50元⾄500元。
2.执⾏⾦额或者价额不超过1万元的,每件交纳50元;超过1万元⾄50万元的部分,按照1.5%交纳;超过50万元⾄500万元的部分,按照1%交纳;超过500万元⾄1000万元的部分,按照0.5%交纳;超过1000万元的部分,按照0.1%交纳。
3.符合民事诉讼法第五⼗五条第四款规定,未参加登记的权利⼈向⼈民法院提起诉讼的,按照本项规定的标准交纳申请费,不再交纳案件受理费。
(⼆)申请保全措施的,根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳:财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的,每件交纳30元;超过1000元⾄10万元的部分,按照1%交纳;超过10万元的部分,按照0.5%交纳。
但是,当事⼈申请保全措施交纳的费⽤最多不超过5000元。
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诉讼中保全财产的⾦额或者价额不满1000元,每件交纳30元,超过1000的计算⽅法也在上⽂做了介绍,希望对您有所帮助。
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第十六章 保 全【知识框架】【重点难点归纳】一、财产保全1.财产保全的概念和种类(1)财产保全的概念财产保全,是指人民法院根据利害关系人或者当事人的申请,或者由人民法院依职权对当事人的财产所采取的限制其处分或者转移的强制性措施。
(2)财产保全的种类民事诉讼中的保全制度包括以下两种:①诉前财产保全概念概念和种类 诉前财产保全种类诉讼财产保全 财产保全的范围和措施财产保全 申请与担保财产保全的程序裁定与执行 财产保全的解除财产保全错误的赔偿行为保全的概念行为保全 行为保全的目的行为保全的实施保 全诉前财产保全,是指起诉前,法院根据利害关系人的申请,对被申请人的有关财产所采取的强制性保护措施。
采取诉前财产保全措施应当具备以下条件:a.情况紧急,如果不立即采取财产保全措施,申请人的合法权益就会受到难以弥补的损失。
情况紧急,是指债务人有可能马上转移、处分财产,或者因为某种客观原因,财产有可能发生毁损、灭失。
发生这种情况时,如果不立即采取财产保全措施,即使将来申请人胜诉,其财产权利也很难得到实现。
b.由利害关系人提出申请。
诉前财产保全措施,不能由法院依职权采取,只能由当事人提出申请。
这是诉前财产保全措施与诉讼财产保全措施的区别之一。
c.申请人应当提供担保。
要求申请人提供担保,是为了防止因错误的财产保全给对方造成损害,因此法律要求申请人提供相应的担保。
如果申请人不提供担保的,法院应当驳回申请。
d.应当向被保全财产所在地法院、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出申请。
申请人在人民法院采取保全措施后30日内应当起诉。
超过30日不起诉的,人民法院应当解除财产保全。
②诉讼财产保全诉讼财产保全,是指法院在案件审理过程中,为防止因一方当事人的行为或者其他原因,使生效的判决不能执行或者难以执行,根据当事人的申请或者由法院依职权,对当事人的财产或者诉讼标的物所采取的强制性保护措施。
采取诉讼财产保全措施应当具备以下条件:a.由于当事人一方的行为或者其他原因,使将来的生效判决不能执行或者难以执行。
民事诉讼法诉讼保全
一、保全的概念和作用
保全是指在诉讼中,为了保护当事人的合法权益,防止被告在诉讼过程中变卖、转移财产,或者采取其他手段使执行变难,法院可以根据当事人的申请,采取一系列措施来保全当事人的权益。
保全的主要作用有以下几点:
1. 防止财产损失:保全措施可以确保被诉讼财产在诉讼期间不会被损失、转移或变卖。
2. 保障执行效力:保全措施可以为日后的执行工作提供便捷,保证判决的执行效果。
3. 维护当事人权益:在诉讼期间,保全措施能够保护当事人的权益不受侵害,确保诉讼公平公正。
二、保全的种类
根据民事诉讼法的规定,保全主要可以采取以下几种形式:
1. 财产保全:当事人可以申请法院对被诉讼财产进行冻结、查封、扣押等措施,防止被告在诉讼过程中变卖、转移财产。
2. 证据保全:当事人可以申请法院保全可能作为证据的物品,如书证、物证、电子数据等,以确保证据的真实性和完整性。
3. 行为保全:当事人可以申请法院采取一系列措施,限制被告的某些行为,如禁止被告进行某项活动或要求被告履行某项义务等。
4. 暂时处分:在诉讼过程中,法院可以根据需要对被诉讼财产进行暂时受理、保管、公示等处分。
三、保全的适用条件
为了保障当事人的权益,法院对保全的申请并不是一味地以当事人的要求为依据,而是需要满足一定的条件。
一般来说,保全的申请需要满足以下主要条件:
1. 存在紧急情况:当事人需要证明在不采取保全措施的情况下,其合法权益将可能受到严重损害。
2. 权益主张合法性:当事人需要证明其主张的权益是合法的,有法律保护的。
3. 可能性和必要性:当事人需要证明采取保全措施是可能的,并且是必要的,没有其他合适的补救措施。
四、保全程序
民事诉讼法对于保全程序有明确的规定,一般经过以下几个步骤:
1. 申请书的递交:当事人需要向法院递交书面申请,申请中需要详细说明保全的原因、种类、内容等相关情况,并提供证据支持。
2. 审查和决定:法院对申请书进行审查,如认为符合保全条件,则决定采取相应的保全措施。
若不满足条件,法院将驳回申请并说明理由。
3. 保全措施的执行:法院决定保全后,会向相关机关或个人发出保
全通知书,要求其协助执行保全措施。
被通知的人必须按照法院的要
求进行配合。
4. 保全期限和申请变更:保全措施的期限一般为三个月,若需要延
长保全期限或者申请变更保全措施,当事人需要向法院提出申请并说
明理由。
五、保全的效力和追究责任
保全措施在法律上具有一定的效力,一旦决定采取保全,被保全的
财产或行为将受到相应的限制和约束。
同时,若保全措施最终被证明
是不必要的,被保全的一方可以请求支付相应的损害赔偿。
此外,保全也不是一劳永逸的,当事人可以在提起诉讼后随时申请
保全。
但若当事人滥用保全权利,法院也有权追究滥用保全权利的责任。
六、结语
民事诉讼法中的诉讼保全制度为当事人提供了有效的法律保护措施,保障了他们在诉讼过程中的权益。
当事人在申请保全前需仔细了解相
关法律规定,确保申请的有效性和合法性。
同时,法院在审理保全申
请时也应全面客观地进行审查,保证保全措施的合理性和效果。