试论缓刑的适用(一)
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第1篇一、基本案情被告人李某,男,35岁,汉族,某市某区人,大学文化,无业。
2010年6月,李某因涉嫌故意伤害罪被某市某区人民检察院批准逮捕。
2010年7月,某市某区人民法院依法以故意伤害罪判处李某有期徒刑三年,缓刑四年。
李某不服一审判决,提出上诉。
某市中级人民法院经审理,于2010年9月裁定驳回李某上诉,维持原判。
二、案件背景被告人李某与被害人张某系邻居关系。
2010年5月,李某与张某因邻里纠纷发生争执,李某持刀将张某刺伤,造成张某重伤二级。
事发后,李某主动投案,如实供述了自己的犯罪事实。
三、审理过程(一)侦查阶段2010年5月,某市某区公安局接到张某报案后,立即组织侦查人员进行调查。
经侦查,李某有重大作案嫌疑。
5月25日,李某被公安机关抓获,对其故意伤害的犯罪事实供认不讳。
(二)起诉阶段某市某区人民检察院认为李某的行为已构成故意伤害罪,依法向某市某区人民法院提起公诉。
(三)审判阶段1. 一审某市某区人民法院经审理认为,被告人李某故意伤害他人身体,致人重伤,其行为已构成故意伤害罪。
鉴于李某系初犯、偶犯,且有自首情节,认罪态度较好,依法对李某从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第七十二条、第七十三条之规定,判决如下:被告人李某犯故意伤害罪,判处有期徒刑三年,缓刑四年。
2. 二审李某不服一审判决,提出上诉。
某市中级人民法院经审理认为,一审判决认定事实清楚,证据确实、充分,适用法律正确,量刑适当,审判程序合法。
遂裁定驳回李某上诉,维持原判。
四、缓刑的法律依据根据《中华人民共和国刑法》第七十二条、第七十三条之规定,对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
对宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,依法实行社区矫正,如果没有再犯罪的危险,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行。
司法考试陈兴良刑法讲义——行刑制度行刑制度是指刑罚执行制度,我国刑法中的行刑制度有以下三种:(1)缓刑;(2)减刑;(3)假释。
(一)缓刑1.案例被告人程某,男,35岁,某广播器材厂工人,1982年3月11日因故意伤害罪,被判处有期徒刑1年。
1987年3月10日上午10时许,被害人王某与程某之父因摘门前的香椿树叶而发生口角,王某持竹钩追打程之父。
被告人程某中午下班时,其父将被王某追打一事告知程。
程欲找王评理,被其母制止。
当日下午5时许,程某下班回家,恰遇王某准备外出。
被告人程某上前抓住王的胸襟,对着王的鼻梁猛击一拳,致王某鼻骨粉碎性骨折。
被告人程某在其母的责骂下,将王送去医院诊治,并主动赔偿医药费、误工费3564元。
王某向某区人民法院提出自诉。
某区人民法院经审理,以故意伤害罪,判处程某有期徒刑6个月,缓刑1年,赔偿王某损失计人民币4000元。
2.缓刑的概念缓刑是指人民法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行原判刑罚,确实不致再危害社会的,规定一定的考验期,暂缓其刑罚的执行,若被判刑的犯罪分子在考验期内不再犯新罪,或者未被发现漏罪,或者没有违反法律、法规或者有关规定,原判刑罚就不再执行的制度。
其基本特点是:判处刑罚,同时宣告暂缓执行,但又在一定期限内保持执行的可能性。
宣告缓刑必须以判处实刑为前提。
我国刑法中的缓刑分为一般缓刑与暂时缓刑。
3.一般缓刑一般缓刑的适用条件是:(1)犯罪分子被判处拘役或3年以下有期徒刑的刑罚;(2)根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会;(3)犯罪分子不是累犯。
4.战时缓刑战时适用缓刑的条件根据刑法第449条规定是:(1)适用的时间必须是在战时;(2)适用的对象只能是被判处3年以下有期徒刑的犯罪军人;(3)适用战时缓刑的基本根据是,在战争条件下宣告缓刑没有现实危险。
5.缓刑的考验缓刑考验期,是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期间。
根据最高人民法院相关司法解释,被判处有期徒刑缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期满五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪的,不作为累犯处理①。
虽然司法机关对于缓刑与累犯的关系已做出明文规定,但事实上,在刑法理论与司法实践中关于此问题仍然存在较大的争议,这些争议为刑法教义学理论和司法实践带来了颇大的不便,甚至在司法实践中也出现较大偏差,从而影响了司法的统一性和公正性。
现代法治社会的建立和健全,不仅要求立法者在法律制定时具有相当的前瞻性,更要求司法者在法律执行尽可能的遵循统一性。
因此,从立法上厘清缓刑与累犯制度的关系,从应然角度考量缓刑考验期满后故意犯罪是否构成累犯这一问题,以解决实然问题,这是本文研究的主要目的和意义。
一、缓刑、累犯制度简述缓刑制度发源于英国,为英国法官希尔首倡,在1870年,美国波士顿成为历史上第一个正式将缓刑纳入刑罚制度的地方。
“(美国的缓刑制度)主要分为附条件赦免主义、刑罚宣告犹豫主义(缓宣告主义)和刑罚执行犹豫主义(缓执行主义)。
”[1]缓刑制度是我国刑法的一项重要制度,我国刑法所规定的缓刑属于刑罚暂缓执行,其主要分为两类:一般缓刑和战时缓刑。
《中华人民共和国刑法》第72条规定:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑……”②《刑法》第449条的规定:“在战时,对被宣告缓刑的犯罪军人,允许其戴罪立功,确有立功表现时,可以撤销原判刑罚,不以犯罪论处。
”③累犯制度则是我国刑法所规定的一项重要制度,是我国刑法裁量中从严处罚制度之一,也是法定从重处罚犯罪的情节之一。
我国刑法将累犯分为一般累犯和特别累犯。
《刑法》第65规定:“被判处有期徒刑第30卷第4期2015年8月柳州师专学报Journal of Liuzhou Teachers College Vol.30No.4Aug.2015论缓刑考验期满后故意犯罪构成累犯曹富乐(华东政法大学法律学院,上海200042)摘要:刑罚轻缓化和人性化是当代刑法的发展趋势,刑罚体系也随之不断革新和完善。
第十一章数罪并罚第十一章数罪并罚一、数罪并罚的原则:1.吸收:(1)无期、死刑与其他刑罚:数刑中有无期或死刑,执行最重的。
(2)有期徒刑与拘役:数罪中有判处有期徒刑和拘役的,执行有期徒刑。
2.限制加重:数刑中有两个以上均为有期、拘役或管制。
但是,管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。
3.并科:(1)主刑与附加刑。
(2)附加刑之间。
数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。
第一,有两个以上的犯罪判处剥夺政治权利,期限相加可以超过5年,不受单独适用剥夺政治权以及拘役、有期徒刑附加剥夺政治权利不得超过5年的限制。
第二,无论是没收全部财产还是没收部分财产,与罚金之间都是并科。
(3)有期徒刑与管制,拘役与管制数罪中有判处有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役执行完毕后,管制仍须执行。
(17年)55.关于数罪并罚,下列哪些选项是正确的?A.甲犯某罪被判处有期徒刑2年,犯另一罪被判处拘役6个月。
对甲只需执行有期徒刑B.乙犯某罪被判处有期徒刑2年,犯另一罪被判处管制1年。
对乙应在有期徒刑执行完毕后,继续执行管制C.丙犯某罪被判处有期徒刑6年,执行4年后发现应被判处拘役的漏罪。
数罪并罚后,对丙只需再执行尚未执行的2年有期徒刑D.丁犯某罪被判处有期徒刑6年,执行4年后被假释,在假释考验期内犯应被判处1年管制的新罪。
对丁再执行2年有期徒刑后,执行1年管制【答案】ABCD(16年)55.判决宣告以前一人犯数罪,数罪中有判处(1)和(2)的,执行(3);数罪中所判处的(4),仍须执行。
将下列哪些选项内容填入以上相应括号内是正确的?A.(1)死刑(2)有期徒刑(3)死刑(4)罚金B.(1)无期徒刑(2)拘役(3)无期徒刑(4)没收财产C.(1)有期徒刑(2)拘役(3)有期徒刑(4)附加刑D.(1)拘役(2)管制(3)拘役(4)剥夺政治权利【答案】ABC(12年)12.甲因走私武器被判处15年有期徒刑,剥夺政治权利5年;因组织他人偷越国境被判处14年有期徒刑,并处没收财产5万元,剥夺政治权利3年;因骗取出口退税被判处10年有期徒刑,并处罚金20万元。
大学四年级法律职业资格考试试卷一、单项选择题1、王某在公共场所随地吐痰,根据某县政府发布的《关于公共场所行为规范的规定》应处以50元罚款,关于行政处罚的程序,下列哪一说法是正确的?______A.某县政府发布的《关于公共场所行为规范的规定》不能规定50元以上数额的罚款处罚B.执法人员应当对王某适用简易程序进行处罚C.行政处罚一般程序中,行政机关负责人作出处罚决定之前需要由从事行政处罚决定审核的人员进行审核D.若王某因拒交罚款被执法人员打伤,王某有权要求执法人员予以赔偿2、关于缓刑的适用,下列哪一选项是错误的?______A.被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内再犯罪的,应当数罪并罚,且不得再次宣告缓刑B.对于被宣告缓刑的犯罪分子,可以同时禁止其从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人C.对于黑社会性质组织的首要分子,不得适用缓刑D.被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合3、依据《刑法》的相关规定,下列哪一选项是正确的?A.甲因被单位开除,心生不满,遂向单位领导投寄石灰粉,并谎称为炭疽粉,造成单位停工数天,直接经济损失上百万元。
甲构成以危险方法危害公共安全罪B.乙深夜到某高层建筑的三楼某户盗窃,得手后,为破坏现场,将一叠纸放在该室内的电炉上,插上电后离去,但该房间有烟感装置,纸燃烧的浓烟使其发出警报,火被扑灭。
乙构成放火罪(未遂) C.丙醉酒驾车狂奔,在到达人来人往的集市上依然未进行减速,结果导致数人被撞成重伤,一家商店被撞毁。
丙构成交通肇事罪与以危险方法危害公共安全罪,从一重罪处罚 D.丁为防止窃贼到家中偷窃,私自在他家窗户上设置电网,某日一邻家孩子误触电网,遭电击身亡,丁的行为不构成犯罪4、下列哪一情形不属于“挪用公款归个人使用”?A.国家工作人员甲,将公款借给其弟炒股B.国家机关工作人员甲,以个人名义将公款借给原工作过的国有企业使用C.某县工商局长甲,以单位名义将公款借给某公司使用D.某国有公司总经理甲,擅自决定以本公司名义将公款借给某国有事业单位使用,以安排其子在该单位就业5、某深山老林里发现一具高度腐烂的尸体,村民立即向公安机关报案,公安机关立即赶赴现场进行勘验检查,无法查清该尸体的身份,该尸体背部以及腹部有刀伤,可以排除自杀,公安机关负责人认为该案侦破的难度很大,决定暂时不予立案。
对以“情节严重”作为入罪门槛的犯罪适用缓刑的思考冯小宁(北京师范大学法学院,北京100875)摘要:《中华人民共和国刑法》分则规定,某些行为只有达到“情节严重”的程度方可入罪,而缓刑适用的必备要件之一是“犯罪情节较轻”。
这容易使人误以为某些罪犯丧失了适用缓刑的资格。
在缓刑适用语境下,“犯罪情节较轻”的含义和作为入罪门槛的“情节严重”面对的是不同的评价体系。
有些因“情节严重”入罪的犯罪有“犯罪情节较轻”的可能性,也可以适用缓刑。
关键词:缓刑;犯罪情节较轻;情节严重中图分类号:D924.13文献标识码:A文章编号:1009-7740(2021)01-0036-062016年5月,最高人民检察院发布第七批指导性案例,其中M某利用未公开信息交易案居首[1]。
此案被称为“国内最大老鼠仓案”,先后经历一审、二审,最终于2015年被最高人民检察院抗诉至最高人民法院并依法改判,引发了舆论的密切关注。
值得注意的是,在主刑方面,M某在一审和二审中均被判处有期徒刑三年、缓刑五年,而终审改判为有期徒刑三年。
终审判决结果与前两次判决结果的主要差别在于前两次判决均适用了缓刑,而终审判决未适用缓刑。
缓刑的适用需要同时具备四个实质条件,其中之一是“犯罪情节较轻”。
之所以对犯罪情节进行考察,是因为要判断对犯罪人适用缓刑是否有失公正而危及法律秩序[2]398。
从判决结果看,M某一案改判的原因是法律适用不当。
从“情节严重”到“情节特别严重”的变更,决定了此案不再适用缓刑。
值得注意的是,法院一审、二审认定M 某犯罪“情节严重”,是适用了缓刑的。
有些罪行如利用未公开信息交易罪,刑法明确是以“情节严重”作为其入罪门槛的,司法实务对该类罪行却适用了只有“犯罪情节较轻”才适用的缓刑。
这一看似矛盾的现象背后,究竟是法官误判,还是理当如此,值得深入探讨。
一、作为缓刑适用实质条件的“犯罪情节较轻”1997年《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)对缓刑适用实质条件的规定十分简要,只将犯罪情节和悔罪表现作为缓刑适用需要考量的最基本的两项实质性条件,而未对“犯罪情节”做出具体规定,致使法官判案具有较大的主观性和随意性。
行政执法资格(初级)模拟试卷49(题后含答案及解析) 题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 判断题单项选择题1.下列关于民警处置家庭暴力的行为,错误的是()。
A.接到家庭暴力的报案后,及时出警B.到达现场后,发现受害人身上有伤,用警车将其送至医院就医C.制止家庭暴力后,告知受害人自行去做伤情鉴定D.出具告诫书后,将告诫书送交加害人、受害人,并通知居民委员会、村民委员会正确答案:C2.下列关于《刑法》的规定,说法正确的是()。
A.已满14周岁不满18周岁的人犯罪,可以从轻或者减轻处罚B.具有社会危害性的行为都是犯罪C.正当防卫超过必要限度造成重大损害的不负刑事责任D.犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行,是自首正确答案:D3.下列关于驾驶机动车行为定性正确的是()。
A.张某在道路上飙车,闯红灯时撞死2名行人,构成危险驾驶罪B.王某驾驶校车,严重超过规定时速行驶,其行为不构成犯罪C.许某吸食毒品后驾驶机动车,其行为不构成危险驾驶罪D.刘某驾车走非机动车道,将一名骑自行车的人撞倒,为逃避法律责任,开车将该人带至郊区抛弃,致使其因治疗不及时死亡,刘某构成交通肇事罪正确答案:C4.甲省的林某伪造了大量的人民币,偷运到乙省出售牟利,并在乙省使用假币消费。
林某构成()。
A.伪造货币罪B.运输假币罪C.出售假币罪D.使用假币罪正确答案:A5.甲将他人的一台价值8000余元的彩电偷回家中,经其父、兄规劝,在失主发觉前,又偷偷送回原处。
甲的行为属于()。
A.犯罪中止B.犯罪既遂C.犯罪未遂D.犯罪预备正确答案:B6.根据《刑法》关于缓刑的规定,下列可以适用缓刑的是()。
A.甲因妨害公务罪被人民法院判处管制1年B.乙因诈骗罪被人民法院单处罚金C.丙因非法持有枪支罪被人民法院判处拘役5个月D.丁因盗窃罪被人民法院判处有期徒刑2年,系累犯正确答案:C7.甲与A公司签订租赁合同,约定在合同期间甲按月支付A公司车辆租赁费,一年以后车辆归甲所有,但在未交完一年费用之前车辆的所有权归A公司所有。
剥夺政治权利和缓刑一年是什么意识解释一下呢剥夺政治权利名词解释剥夺政治权利和缓刑一年是什么意识解释一下呢其次,缓刑的条件:缓刑适用于3年以下有期徒刑、拘役、剥夺政治权利以及死刑两个刑度带之间,3年以上有期徒刑或无期徒刑、累犯、犯罪集团首要分子,不适用缓刑。
是三年或三年以下有期徒刑才能适用缓刑。
比如近日宣判的李某某一案中的张某某有期徒刑3年,缓刑5年;魏某某(弟)有期徒刑3年,缓刑3年。
前者在五年内不犯新罪就不再执行有期徒刑3年的判决。
第三,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,认为适用缓刑不致再危害社会。
这是适用缓刑的根本条件。
也即有些犯罪分子虽然被判处拘役或3年以下有期徒刑,但是其犯罪情节和悔罪表现,不能表明不予关押也不致再危害社会,不能宣告缓刑。
我国刑法中的剥夺政治权利,是以剥夺政治权利这种资格为内容的,具有明显的政治性。
通俗点说,不能担任国家机关职务的权利等,对于一个普通的人起码没有选举权和被选举权等,如果判处有期徒刑、拘役附加适用剥夺政治权利三年,在服刑期内当然剥夺,在刑满之后的三年内仍然被剥夺。
即:判处有期徒刑、拘役附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的刑期从有期徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算。
但是,剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
也就是说,主刑的执行期间虽然不计入剥夺政治权利的刑期,但犯罪分子不享有政治权利。
有期徒刑。
无期徒刑,剥夺政治权利终身。
有懂得人解释一下呗!有期徒刑,刑罚的一种。
在一定期限内剥夺犯罪分子的人身自由,并监禁于一定场所的刑罚。
有期徒刑的期限各国规定不一。
中华人民共和国刑法(第八修正案)第六十九条规定:判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。
20112011年年国家司法考试真题及答案解析国家司法考试真题及答案解析((卷二卷二))一、单项选择题单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案每题所设选项中只有一个正确答案,,多选多选、、错选或不选均不得分错选或不选均不得分。
本部分含本部分含11—50题,每题每题11分,共5050分分。
1.关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述,下列哪一理解是不准确的?A.依法治国是社会主义法治的核心内容,罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现B.权力制约是依法治国的关键环节,罪刑法定充分体现了权力制约C.人民民主是依法治国的政治基础,罪刑法定同样以此为思想基础D.执法为民是社会主义法治的本质要求,网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时,应当根据民意判决答案:D。
罪刑法定原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义:民主主义要求,什么是犯罪,对犯罪如何处罚,必须由人民群众决定,具体表现为由人民群众选举产生的立法机关来决定;尊重人权主义要求,为了保障公民的自由,必须使得公民能够事先预测自己行为的性质与后果,故什么是犯罪,对犯罪如何处罚,必须在事前明文规定。
可见,依法治国是社会主义法治理念的核心,那么作为刑法基本原则的罪行法定原则,就是依法治国在刑法领域的体现,故A选项正确。
罪行法定原则充分体现了人民主权对司法权力制约的原则,故B选项正确。
罪刑法定原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义,故C选项正确。
罪刑法定原则虽然要求对犯罪如何处罚由人民群众决定,但是具体应由人民群众选举的权力机关进行立法,再由人民群众选举的司法机关进行具体的司法活动,来确定犯罪,而不能直接由人民来处理具体的案件,故D选项错误。
2.某孤儿院为谋取单位福利,分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织,共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。
关于本案,下列哪一选项符合依法治国的要求?A.因《刑法》未将此行为规定为犯罪,便不能由于本案社会影响重大,就以刑事案件查处B.本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任,以利于促进政治效果与社会效果的统一C.报请全国人大常委会核准后,本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理,以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用D.可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任,以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一答案:D。
2022司法资格证考试(试卷二)提升训练试题B卷附答案考试须知:1、考试时间:180分钟,本卷满分为150分。
2、请首先按要求在试卷的指定位置填写您的姓名、准考证号等信息。
3、请仔细阅读各种题目的回答要求,在密封线内答题,否则不予评分。
姓名:______考号:______一、单选题(本大题共50题,每题1分,共50分)1、关于缓刑的适用,下列哪一选项是错误的?()A、被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内再犯罪的,应当数罪并罚,且不得再次宣告缓刑B、对于被宣告缓刑的犯罪分子,可以同时禁止其从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人C、对于黑社会性质组织的首要分子,不得适用缓刑D、被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合2、甲在犯罪时不满18周岁,开庭审理时已满18周岁。
法庭应如何确定审理的形式?()A、应当公开审理B、应当不公开审理C、可以不公开审理D、可以公开审理3、宋体甲、乙夫妇因8岁的儿子严重残疾,生活完全不能自理而非常痛苦。
一天,甲往儿子要喝的牛奶里放入“毒鼠强”时被乙看到,乙说,这是毒药吧,你给他喝呀?“见甲不说话,乙叹了口气后就走开了。
毒死儿子后,甲、乙二人一起掩埋尸体并对外人说儿子因病而死。
关于甲、乙行为的定性,下列哪一选项是正确的?()A、甲与乙构成故意杀人的共同犯罪B、甲构成故意杀人罪,乙构成包庇罪C、甲构成故意杀人罪,乙构成遗弃罪D、甲构成故意杀人罪,乙无罪4、宋体刑法分则某条文规定:犯A罪的,“处三年以下有期徒刑,并处或者单处罚金”。
被告人犯A罪,但情节较轻,且其身无分文。
对此,下列哪一判决符合该条规定?()A、甲法官以被告人身无分文为由,判处有期徒刑6个月B、乙法官以被告人身无分文且犯罪情节较轻为由,判处有期徒刑1年,缓期2年执行C、丙法官以被告人的犯罪情节较轻为由,判处拘役3个月D、丁法官以被告人的犯罪情节较轻为由,判处罚金1000元5、张某和赵某长期一起赌博。
试论缓刑的适用(一)
内容接要
缓刑是一种刑罚制度,而不是一种刑罚,缓刑就是有条件的不执行刑罚。
本文着重对缓刑的适用条件:一、所判处刑罚是拘役和三年以下有期徒刑;二、犯罪情节较轻,确有悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会;三、必须不是累犯。
缓刑适用的对象:未成年犯、从犯、胁从犯、过失犯、中止犯、有重大立功表现者等。
另外还对在适用缓刑过程中所出现的问题,如:对缓刑期限的考察、缓刑的撤销、缓刑犯的附加刑、缓刑的法律效果进行了分析说明。
缓刑制度是党的“惩办与宽大相结合”,“惩办与教育相结合”刑事政策在刑罚适用中的具体体现,是改造罪犯预防犯罪的重要手段,但如果使用不当,则会严重损害法律的公正性、严肃性。
立法机关应对缓刑条件具体化、标准化,以便审判机关在裁量案件时,统一掌握,防止过多地适用缓刑。
(正文),
我国刑法中所规定的缓刑,是指对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,运用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。
建国初期,在我国的司法工作中即已采用了这一缓刑制度,起到了不小的作用。
《中华人民共和国刑法》自一九七九年七月一日公布实施以来,缓刑制度逐步得到了正确贯彻执行。
各级审判机关正确适用缓刑,不但有助于感化、教育、挽救和改造犯罪分子,而且有利于犯罪者家庭生活的稳定和社会大局的稳定,还可以减轻看守管押场所的压力。
对于预防和减少犯罪,搞好社会治安综合治理,贯彻刑法指导思想中的惩办与宽大相结合政策都具有积极作用和重大意义。
本文拟就缓刑的适用及其相关的问题做些粗浅的探讨,以供商榷指导。
一、缓刑的适用条件
我国刑法中的缓刑制度,是根据我国的实际情况制定的,是多年来司法实践中经验的总结。
缓刑是我国刑法中刑罚的具体运用的一种形式,适用缓刑制度,必须具备一定的法定条件。
我国刑法第七十二条规定:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。
”第七十四条又规定:“对于累犯,不适用缓刑。
”根据上述规定,适用缓刑必须具备如下三个条件。
1、所判处刑罚种类是拘役和三年以下有期徒刑,而不是其它刑罚种类。
所谓“三年以下有期徒刑”是指宣告刑而言,而非法定刑。
如果所犯之罪法定刑虽然在三年以上,但因具有减轻处罚情节,宣告刑却在三年以下的,也可以适用缓刑。
但被判处有期徒刑三年以上的,说明其所犯罪行较重,社会危害性和主观恶性都比较大,则不能适用缓刑。
2、犯罪分子的犯罪情节较轻,并且确有悔罪的表现,认为适用缓刑确实不致再危害社会。
“犯罪分子确实不致再危害社会”,我国刑法中规定的过于笼统,没有制定明显的条条框框,只是在司法实践中予以认定而已,主要是根据犯罪分子的犯罪情节来认定。
例如:没有卑鄙的犯罪动机,犯罪行为所造成的后果不严重,系初犯或偶犯,平时一贯表现较好等等。
以及悔罪表现,例如:案发后能够投案自首,坦白交待,揭发同伙,检举犯罪等。
同时综合判断看是否可以缓刑,将犯罪分子放到社会上监督考察而不予关押。
3、必须不是累犯,这是我国刑法对于适用缓刑时在犯罪种类上的严格限制。
累犯是:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。
”其主观恶性大,屡教不改,难以促其新人,适用缓刑的后果不能预料。
因此对于累犯,即使所判刑罚为三年以下有期徒刑,或者拘役,也不能宣告缓刑。
上述三个条件,从刑罚的种类,犯罪的性质,及犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现等方面对缓刑的适用提出了法定的要求,虽然角度不同,但是三个条件都是从犯罪的社会危害程度所检
明犯罪分子不再具有人身社会危害性为依据的。
适用缓刑必须同时具备这三个条件,缺一不可。
对于那些不予关押,仍有可能再危害社会的犯罪分子,就不能适用缓刑。
二、缓刑适用的对象
缓刑适用的范围是很广泛的,根据我国刑法第七十二条、七十四条的规定可以说除了累犯,只要是被判处拘役三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据其犯罪情节较轻,确有悔罪表现的情况,认为不予关押不致再危害社会的所有犯罪分子,都是适用缓刑的对象。
但是司法实践之中,缓刑适用存在着一定问题,比如有的处于保守状态,有的则处于开放状态,这些都对缓刑的适用造成不良的影响。
近年来,我国刑事审判政策对缓刑的适用提出了新的要求。
一九九九年中央(99)17号文件批转的《全国政法工作座谈会纪要》,指出“对于判处三年以下有期徒刑,而又具备法律规定的缓刑条件的犯罪分子,在城市基层基础工作较强的地方,可以适当多判一些缓刑,放在社会上监督改造”。
多年来的实践证明,正确贯彻这一政策,即有利于教育挽救罪犯,分化瓦解犯罪,也有利于充分体现党的宽大与惩办相结合的政策。
有利于缓解劳改机关的压力,使劳改机关集中力量改造重刑犯,也有利于缓解矛盾,促进社会和家庭的稳定。
同时避免集中关押而可能造成的交叉感染,确保劳动改造的质量。
中央提出的“适当多判一些缓刑”并非主张无原则地滥用缓刑,总结近年来的实践经验,对于下列对象可以考虑,适当多判一些缓刑。
1、未成年犯。
不满十八周岁的人,其世界观还处于形成过程中,可塑性大,易受环境的“感染”,分析判断是非的能力受到文化知识等方面的限制。
即易犯罪,又易改造,具有两面性。
因此,当他们走上犯罪道路以后,应当以教育挽救、感化的方针,适当多给他们以重新做人的机会,会收到良好的社会效果。
2、胁从犯和从犯。
我国刑法第二十七条、第二十八条明确规定:对于共同犯罪中的从犯,胁从犯应当比照从轻,减轻处罚或者免除处罚。
第二十九又规定:对具有一定条件的教唆犯如被教唆人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯也可以从轻或者减轻处罚。
从犯、胁从犯、教唆犯在犯罪中的作用不大,情节较轻,对他们适用缓刑可以起到教育主犯、首犯的重要积极作用。
3、过失犯、中止犯、初犯和偶犯。
对这些犯罪分子,适当多判一些缓刑,以使他们改过自新。
4、投案自首、检举立功者,也可以考虑多判些缓刑。
5、具有怀孕、哺乳婴儿或严重疾病而犯罪情节较轻者。
考虑到未出生的小生灵和婴幼儿以及疾病患者的实际情况,适当多判处一些缓刑,即保护了婴幼儿的合法权利,又收到了缓解家庭矛盾的效果。
6、较轻的经济犯罪罪犯。
经济犯罪一般是特殊主体,罪犯被判刑后,其职务自然丧失,(一九九七年十月国务院《关于国家行政机关工作人员奖惩暂行规定》中规定的比较清楚)。
无法以利用职务便利进行经济犯罪,不致再危害社会,如若罪行较轻,可以适当地多判一些缓刑。
三、缓刑适用的其它问题
1、缓刑的期限与考察。
我国刑法对于拘役和有期徒刑分别规定了不同的考察期限来缓刑。
刑法第七十三条规定:“拘役的缓刑考察期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。
”“有期徒刑的考察期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
”同时又规定,“缓刑考验期限,从判刑确定之日起计算”。
在此期间内由人民法院裁量确定一个适当的考验期限。
笔者认为,这个期限不宜过长,也不宜过短。
过长,会使罪犯产生对立情绪,增加社会不安定因素;过短,不能很好监督改造罪犯重新做人,遵纪守法。
对于缓刑犯要实施考察,这就涉及到对缓刑犯的交付执行问题。
缓刑犯的交付执行是对缓刑
犯进行考察的开始,交付执行后,将发生一系列的法律后果,因此对缓刑犯的交付执行工作应正确进行。
首先,缓刑判决依法确定之日,人民法院应当立即交付执行。
对于正在羁押的罪犯宣判缓刑,应在二十四小时之内予以释放,否则就应视为剥夺了缓刑犯的人身自由权利。
现实做法中,有的人民法院对此未引起足够的重视,不能及时交付执行,这是错误的做法,应当引起有关部门的注意,并力求予以纠正。
其次,缓刑确立之后,即判决发生法律效力之日,应依法移送公安机关交付考察。
我国刑法第七十六条明文规定:“被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合”。
从而,为缓刑犯的交付考察工作提供了法律依据。
但是以何种方式交付考察,法律未作出具体规定。
目前,各级人民法院在交付缓刑的执行过程中,采取了不同的作法。
有的是人民法院直接把执行通知书交给看守所或审查站,由看守所、审查站将缓刑犯释放,转交所在单位或基层组织予以考察。
有的是人民法院会同有关单位共同执行,有的则是人民法院与个人联合办理,并执行的多种考察形式等等。
不一而定,这里应当明确指出,看守所或审查站是关押人犯的场所和管理机关,人民法院是审判机关,公安机关是执行机关,这在刑法和有关法律中规定的非常清楚。
因此,看守所和审查站无权执行缓刑犯,人民法院也不宜参与执行,只由交公安机关执行就是了。
否则,有违法律的严肃性,有悖立法精神和原则,是不可取的。
正确执行缓刑犯,可以克服执行当中互相推诿,扯皮所带来的不利问题和困难,使之有效地对缓刑犯进行适度的考察。