一级建造师(1Z308000)解决建设工纠纷法律制度讲义汇总大全
- 格式:pdf
- 大小:3.63 MB
- 文档页数:55
解决建设工程纠纷的法律制度【考情分析】章节2011年 2012年1Z301000 建设工程基本法律知识21 221Z302000 施工许可制度11 81Z303000 建设工程发承包法律制度15 131Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度19 161Z305000 建设工程施工环境保、节约能源和文物保护法律责任 4 41Z306000 建设工程安全生产法律制度21 171Z307000 建设工程质量法律制度25 251Z308000 解决建设工程纠纷的法律制度14 25合计130 130 【考情分析】2011、2012年各章分值统计【内容框架】1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1Z308020 民事诉讼制度1Z308030 仲裁制度1Z308040 调解、和解制度与争议评审1Z308050 行政复议和行政诉讼制度1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度分值分析第一节8010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1.法律纠纷的种类2.民事纠纷3.行政纠纷4.民事纠纷的法律解决途径5.行政纠纷的法律解解途径1.法律纠纷的种类2.民事纠纷■分类·财产关系方面的民事纠纷:合同纠纷、损害赔偿纠纷等·人身关系的民事纠纷:名誉权纠纷、继承权纠纷等■民事纠纷的特点·主体之间的法律地位平等·内容是对民事权利义务的争议·民事纠纷的可处分性(财产可处分,而人身关系大多不可处分)2.民事纠纷(续)■建设领域中主要的民事纠纷类型(两类)·合同纠纷:因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为引起的合同当事人之间的争议·侵权纠纷:一方当事人对另一方侵权而产生的纠纷■建设领域最常见的民事纠纷·发包人和承包人就有关工期、质量、造价等产生的建设工程合同争议【2012年真题】施工企业在施工中未采取相应防范措施,造成第三人人身伤害的。
五、诉讼时效中止和中断(一)诉讼时效中止(暂停)在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。
从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
满足两个条件:(1)权利人由于不可抗力或者其他障碍,不能行使请求权;(2)导致权利人不能行使请求权的事由发生在诉讼时效期间的最后6个月内。
(二)诉讼时效中断(停止)诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。
从中断时起,诉讼时效期间重新计算。
1Z308025 民事诉讼的审判程序民事诉讼的审判程序:一审程序、第二审程序和审判监督程序。
一、一审程序适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结。
(一)起诉和受理1、起诉——条件:(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求、事实和理由;(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
【例题】根据《民事诉讼法》,起诉必须符合的条件有()(2013年真题)A .原告是与本案有直接利害关系的公民,法人和其他组织B .有明确的被告C .有具体的诉讼请求和理由D .事实清楚,证据确实充分E .属干人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖【答案】ABCE2.受理法院收到起诉状,经审查,认为符合起诉条件的,应当在7日内立案并通知当事人。
认为不符合起诉条件的,应当在7日内裁定不予受理。
原告对裁定不服的,可以提起上诉。
审理前的主要准备工作如下:(1)送达起诉状副本和提出答辩状(直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达、公告送达)(2)告知当事人诉讼权利义务及组成合议庭(二)开庭审理1.法庭调查程序:(1)当事人陈述;(2)告知证人的权利义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言;(3)出示书证、物证和视听资料;(4)宣读鉴定结论;(5)宣读勘验笔录。
2.法庭辩论3.法庭笔录书记员应当将法庭审理的全部活动记入笔录,由审判人员和书记员签名。
1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1Z308020 民事诉讼制度1Z308030 仲裁制度1Z308040 调解、和解制度与争议评审1Z308050 行政复议和行政诉讼制度1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1Z308011 解决工程纠纷的主要种类1Z308012 民事纠纷的法律解决途径1Z308013 行政纠纷的法律解决途径1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径建设工程领域里常见的是民事纠纷和行政纠纷。
1Z308011 解决工程纠纷的主要种类一、建设工程民事纠纷民事纠纷可分为两大类:一类是财产关系方面的民事纠纷,如合同纠纷、损害赔偿纠纷等;另一类是人身关系的民事纠纷,如名誉权纠纷、继承权纠纷等。
二、建设工程行政纠纷是在建设工程活动中行政机关之间或行政机关同公民、法人和其他组织之间由于行政行为而引起的纠纷,包括行政争议和行政案件。
特征:(1)行政行为是执行法律的行为。
(2)行政行为具有一定的裁量性。
(3)行政主体在实施行政行为时具有单方意志性(4)行政行为是以同家强制力保障实施的,带有强制性。
(5)行政行为以无偿为原则,以有偿为例外。
在建设工程领域,行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有如下几种:1.行政许可:施工许可等2.行政处罚:罚款、吊销资质证书等3. 行政奖励:劳动模范等4.行政裁决:损害赔偿纠纷等【例题】关于行政行为特征的说法,错误的是()(20XX年真题)A .行政行为的主体是法定的B .实施行政行为具有单方意志性C .行政行为多属于无偿行为D .行政行为具有不可载量性【答案】D1Z308012 民事纠纷的法律解决途径民事纠纷的法律解决途径主要有四种:和解、调解、仲裁、诉讼。
一、和解和解是民事纠纷的当事人在自愿互谅的基础上,就已经发生的争议进行协商、妥协与让步并达成协议,自行(无第三方参与劝说)解决争议的一种方式。
1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度【各章分值分析】第一节建设工程纠纷主要种类和法律解决途径『重要知识点回顾』1.民事纠纷的特点项目内容民事纠纷的特点·主体之间的法律地位平等·内容是对民事权利义务的争议·民事纠纷的可处分性(财产可处分,而人身关系大多不可处分)类型·财产关系方面的民事纠纷,如合同纠纷·人身关系的民事纠纷,如名誉权纠纷3.《仲裁法》的适用范围-仅限于民商事仲裁特点内容自愿性必须有仲裁协议,双方共同愿意把纠纷提交仲裁专业性仲裁员来自各行业具有一定专业水平的专家独立性仲裁委员会独立于行政机关仲裁委员会之间也无隶属关系保密性以不公开审理为原则快捷性一裁终局制裁决在国际上得到承认和执行在《承认和执行外国仲裁裁决公约》缔约国生效5.民事诉讼的基本特征■公权性:由法院代表国家意志行使司法审判权■程序性:严格按法律规定的程序和方式实施诉讼行为,分为一审、二审和执行程序三阶段■强制性:只要一方起诉,诉讼就会发生;法院的裁判具有强制执行力6.行政行为的特征■是执行法律的行为■具有一定的裁量性■在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对方协调或征得其同意■以国家强制力保障实施的,带有强制性■以无偿为原则,以有偿为例外7.行政纠纷的解决途径8.行政复议的基本特点(2019年修改)■有权提出行政复议的主体,必须是认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人和其他组织■当事人提出行政复议,必须是在行政机关已经作出行政决定之后■当事人只能按照法律规定向有行政复议权的行政机关申请复议■行政复议原则上采用书面审查办法9.行政诉讼的主要特征■行政诉讼是法院解决行政机关实施行政行为时与公民、法人或其他组织发生的争议■行政诉讼为公民、法人或其他组织提供法律救济的同时,具有监督行政机关依法行政的功能■行政诉讼的被告与原告是恒定的,即被告只能是行政机关,原告则是作为行政行为相对人的公民、法人或其他组织,不可以互易诉讼身份10.行政复议与行政诉讼的关系■除法律法规规定必须先申请行政复议的以外,当事人可以自主选择行政复议还是行政诉讼(无特殊规定可自由选)■如先选择了行政复议,当事人对行政复议决定不服的,除了法律、法规明确规定行政复议决定为最终裁决的以外,可以再提起行政诉讼(可先复议,后诉讼)【习题】关于行政纠纷的说法,正确的有()。
考点调解、和解与争议评审P358-3602015 年2016 年2017 年0分5分4分近三年的考情考点调解、和解与争议评审【人民调解】人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。
人民调解的根本原则是当事人自愿,由当事人提出申请。
人民调解协议经双方当事人签收生效,但其属于非终局手段,有赖于对方自愿履行。
双方当事人认为有必要的,可自调解协议生效之日起30 日内共同向调解组织所在地基层法院申请对调解协议司法确认。
经司法确认后,从非终局转化为终局,人民调解协议书方具备强制执行效力。
【单项选择题】甲区A 公司将位于丙市价值5000 万元的写字楼转让给乙区B 公司,后双方发生争议,经丁区人民调解委员会调解达成协议:B 公司在1 个月内支付购房款。
双方又对该协议申请法院作出司法确认裁定。
关于本案及司法确认的表述,下列选项正确的有( )。
A. 双方应自调解协议生效之日起30 日内各自提出申请(考时间)B. 可向甲区或乙区法院提出申请(考地点)C. 该调解协议经裁定有效,B 公司不履行的,A 公司可向法院申请强制执行(考效力)D. 司法确认申请被裁定驳回的,双方可变更原调解协议或达成新的调解协议,但不可以向法院起诉(考效力) 【答案】C【多项选择题】关于调解法律效力的说法,正确的有( )。
A. 法院调解书经双方当事人签收后,具有强制执行的法律效力B. 仲裁调解书经人民法院确认后,即发生法律效力C. 经人民调解委员后调解达成的调解协议具有法律约束力D. 经调解组织调解达成的调解协议,具有强制执行的法律效力E. 专业机构调解达成的调解协议具有法律约束力【案】ACE【解析】调解协议的法律约束力与强制执行力是两个不同的概念。
法律约束力是指协议生效后,在协议当事人之间产生“私法”意义上的效力,一方不履行协议时,另一方可以通过起诉或仲裁要求其履行。
而强制执行力是“公法”意义上的效力,一方不履行时,另一方可以直接申请法院对该协议内容予以强制执行。
一级建造师建设工程法规及相关知识精讲通关讲义1Z308000 建设工程纠纷法律制度考点建设工程纠纷的主要种类工程纠纷主要分为民事纠纷(民~民)、行政纠纷(民~官因行政执法而引起的纠纷)。
行政执法行为包括:行政许可、行政处罚、行政强制、行政裁决。
但不包括行政机关对民间纠纷的调解。
1. 任何行政行为均具有从属法律性。
没有法律的明确规定或授权,行政主体不得作出任何行政行为。
2. 行政行为具有一定的裁量性。
3. 行政主体在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对方协商或征得其同意,即可依法自主作出。
4. 行政行为是以国家强制力保障实施的,带有强制性。
民事纠纷解决方式包括和解、调解、仲裁、诉讼等。
【2017-1-21】关于行政行为特征的说法正确的是()。
A.行政行为具有自愿性B.实施行政行为具有单方意志性C.行政行为具有不可裁量性D.行政行为不属于执法行为【答案】B考点民事纠纷的法律解决途径(1)非终局的,有赖于当事人自觉履行;终局的,可以申请法院强制执行。
(2)非终局手段,可以通过共同申请公证机关公证赋予强制执行效力(书上没写),或共同申请法院司法确认的方式,转化为终局。
(3)解决一个民事纠纷,非终局方式可以任意利用。
但只能在一个地点,采用一个终局手段彻底了结。
考点民事纠纷的法律解决途径【多项选择题】以下处理民事纠纷的各项法律文书中,具有终局效力和强制执行力的是()。
A. 超过上诉期间当事人双方均未上诉的一审民事判决书B. 双方签收的仲裁调解书C. 人民调解委员会作出的双方签收的调解书D. 经过法院司法确认的专业机构调解书E. 交警部门作出的道路交通事故民事赔偿调解书【答案】ABD考点民事纠纷的法律解决途径【仲裁的适用】平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。
但劳动仲裁(员工~老板)和农业承包合同仲裁(村民~村委会),有自己的法律,不适用《仲裁法》。
下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷(家人~家人);(二)依法应当由行政机关处理的行政争议(民~官)。
第八章解决工程纠纷法律制度1Z308010建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1.法律纠纷的种类■ 民事纠纷:平等主体间的有关人身、财产权的纠纷■ 行政纠纷:行政机关之间或行政机关同公民、法人和其他组织之间由于行政行为产生的纠纷■ 刑事纠纷:因犯罪而产生的纠纷2.建设工程纠纷的主要种类(两大类)2.1 民事纠纷■ 分类☆ 财产关系方面的民事纠纷:如合同纠纷、损害赔偿纠纷等☆ 人身关系的民事纠纷:名誉权纠纷、继承权纠纷等■ 建设领域中主要的民事纠纷类型(两类):合同纠纷、侵权纠纷2.2 行政纠纷■ 行政行为的特征☆ 行政行为是执行法律的行为(必须有法律依据)☆ 行政行为具有一定的裁量性☆ 行政主体在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对方协商或征得其同意☆ 行政行为是以国家强制力保障实施的,带有强制性☆ 行政行为以无偿为原则,以有偿为例外■ 易引发行政纠纷的具体行政行为:行政许可、行政处罚、行政奖励、行政裁决【2017年真题】关于行政行为特征的说法正确的是()。
2.A.行政行为具有自愿性 B.实施行政行为具有单方意志性3.C.行政行为具有不可裁量性 D.行政行为不属于执法行为4.答案:B 解析:P3303.民事纠纷的法律解决途径(四种方式+争议评审机制)3.1 和解■ 可以在任何阶段和解,即使已进入诉讼或仲裁,只要终审裁判未生效或仲裁裁决未作出■ 和解达成的协议不具有强制执行力,但可以要求对方承担违约责任3.2 调解■ 在我国包括人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解及专业机构调解3.3 仲裁■ 仲裁法的适用范围☆ 范围仅限于民商事仲裁;劳动争议仲裁按《劳动法》或《劳动合同法》执行;行政机关处理的行政争议不能仲裁3.4 诉讼■ 诉讼的参与人(六类人):原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人■ 民事诉讼的基本特征:公权性、程序性、强制性4.行政纠纷的法律解决途径(两种)4.1行政复议■ 行政复议的基本特点☆ 提出行政复议的必须是认为行政机关行使职权的行为侵犯其合法权益的主体☆ 当事人提出行政复议,必须是在行政机关已经作出行政决定之后(复议的是处罚是否合适,不是纠纷的解决)☆ 当事人对行政机关的行政决定不服,只能按法律规定向有行政复议权的行政机关申请复议☆ 行政复议以书面审查为主,以不调解为原则,行政复议的结论作出后,即具有法律效力,当事人不服的,一般还可以向法院提起诉讼4.2 行政诉讼■ 概念——行政诉讼是公民、法人或者其他组织依法请求法院对行政机关具体行政行为的合法性进行审查并依法裁判的法律制度(民告官)■ 行政复议与行政诉讼的关系☆ 一般情况下,当事人可以自主选择申请行政复议还是提起行政诉讼☆ 如选择了行政复议,当事人对行政复议决定不服的,一般可以再起诉(可先复议,后诉讼)☆ 但是法律、法规明确规定必须先申请行政复议的除外1Z308020 民事诉讼制度1.民事诉讼的管辖1.1 管辖的概念与分类■ 概念——民事诉讼中的管辖,是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限1.3 地域管辖■ 一般地域管辖☆ 原告就被告原则,应以被告住所地作为确定管辖的标准☆ 对公民诉讼的,被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地法院管辖☆ 公民的住所地指公民的户籍所在地☆ 经常居住地指公民离开住所至起诉时已连续居住满1年的地方(就医除外)☆ 对法人或其他组织,被告住所地指法人或者组织的主要办事机构所在地或者主要营业地■ 特殊地域管辖(9种,与工程建设领域关系密切的是因合同纠纷提起的诉讼)☆ 合同纠纷管辖的一般规定:被告住所地、合同履行地▼ 当事人在合同中未明确约定履行地点的,以约定的交货地点作为合同履行地▼ 施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地☆ 合同纠纷的协议管辖制度(可以五选一管辖):被告住所地、合同履行地、合同签订地、■ 专属管辖(特定的法院管辖,3种中只讲一种)☆ 因不动产纠纷提起的诉讼:由不动产所在地法院管辖☆ 注意施工合同纠纷不属于专属管辖,属于合同纠纷的地域管辖,也可以适用合同的协议管1.5管辖权异议■ 当事人向法院提出该法院对案件无管辖权的主张■ 当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出,法院审查■ 法院应在受理异议之日起15日内作出裁定2.民事诉讼当事人和代理人■ 当事人(四类)——原告、被告、共同诉讼人、第三人■ 诉讼代理人▼ 委托诉讼代理人可以是律师,也可以是当事人的近亲属,社会团体或个人■ 两类重大事项不能全权代理☆ 进行和解、提起反诉或者上诉3.民事诉讼的证据■ 书证(如电子邮件)、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录3.2■ 证据保全的申请☆ 诉讼中申请,不得迟于举证期限届满前7 日;仲裁中申请,应将证据提交基层人民法院3.3 证据的应用(四步曲:举证、证据交换、质证、认证)■ 举证时限☆ 举证期可由当事人协商,法院规定的一般不少于30日■ 证据交换——在诉讼答辩期届满后开庭审理前,当事人之间相互明示其持有证据的全过程。
1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1Z308020 民事诉讼制度1Z308030 仲裁制度1Z308040 调解、和解制度与争议评审1Z308050 行政复议和行政诉讼制度1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1Z308011 解决工程纠纷的主要种类1Z308012 民事纠纷的法律解决途径1Z308013 行政纠纷的法律解决途径1Z308010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径建设工程领域里常见的是民事纠纷和行政纠纷。
1Z308011 解决工程纠纷的主要种类一、建设工程民事纠纷民事纠纷可分为两大类: 一类是财产关系方面的民事纠纷, 如合同纠纷、损害赔偿纠纷等; 另一类是人身关系的民事纠纷, 如名誉权纠纷、继承权纠纷等。
二、建设工程行政纠纷是在建设工程活动中行政机关之间或行政机关同公民、法人和其它组织之间由于行政行为而引起的纠纷, 包括行政争议和行政案件。
特征:(1) 行政行为是执行法律的行为。
(2) 行政行为具有一定的裁量性。
(3) 行政主体在实施行政行为时具有单方意志性(4) 行政行为是以同家强制力保障实施的, 带有强制性。
(5) 行政行为以无偿为原则, 以有偿为例外。
在建设工程领域, 行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有如下几种: 1.行政许可: 施工许可等2.行政处罚: 罚款、吊销资质证书等3. 行政奖励: 劳动模范等4.行政裁决: 损害赔偿纠纷等【例题】关于行政行为特征的说法, 错误的是()(真题)A . 行政行为的主体是法定的B . 实施行政行为具有单方意志性C . 行政行为多属于无偿行为D . 行政行为具有不可载量性【答案】D1Z308012 民事纠纷的法律解决途径民事纠纷的法律解决途径主要有四种: 和解、调解、仲裁、诉讼。
一、和解和解是民事纠纷的当事人在自愿互谅的基础上, 就已经发生的争议进行协商、妥协与让步并达成协议, 自行(无第三方参与劝说)解决争议的一种方式。