驰名商标的反淡化保护

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文献 标识码 ： Ａ
文章 编号 ： １ ０ ０ ９ ． ０ ５ ９ ２ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ６ ． ０ ３ １ ． ０ ２ Ｔ ＤＲ Ａ 之后 ， 但是 仍然有 许 多 问题 悬而 未决 。
（ 一） “ 淡化 可 能性 ” 的判定
、
商 标淡 化 的起源 与发 展
淡化 理论 的起 源 ， 通 常被 认为 是 Ｆ ｒ ａ ｎ ｋ Ｓ ｃ ｈ ｅ ｃ ｈ ｔ ｅ ｒ 在 １ ９ ２ ７年 发表 的一 篇开创 性 论文 ： “ 商标 保护 的理论 基础 ” 。 虽然 Ｓ ｃ ｈ ｅ ｃ ｈ ｔ ｅ ｒ 在论 文 中没有直 接使 用淡 化 （ ｄ ｉ ｌ ｕ ｔ ｉ ｏ ｎ ） －词 ， 但 是他所 描述 的“ 削
ｋ Ｄ ｉ ｌ ｕ ｔ ｉ ｏ ｎ Ａ ｃ ｔ ” ， 以下简称” Ｆ Ｔ Ｄ Ａ” ） 出台为标志 ， 美 国的商标 淡化 开 质 的排他 使用商 标 的程度 ； （ ４ ） 驰名商 标的认 知程度 ： （ ５ ） 该标 志或 始 从理 论走 向全 面 的实 践阶段 。美国也成 为 目前 为止 世界 上 唯 者商 业 名称 的使用 人意 图制造 与驰 名商 标 的关联 ； （ ６ ） 该标 志或
｛ 鼻 Ｊ 缸金
２ ０ １ ３ ・６ （ 上）
Hale Waihona Puke ◆ 法 制 园地 商标反淡化制 度研究
俞 珲 珲
摘 如何保 护驰 名 商标 ， 这一直是 世界 各 国商标 法的 重点 和难 点 。而 淡化理 论作 为 对传统 的混 淆理论 不足 的 弥补 是 当今世 界 新兴 的驰名 商标保 护 的理论 。学界 对 于如何界 定 淡化 ，如何 适 用淡化 理论 等都存 在很 大 的争议 。参考 商标 反 淡

驰名商标试题及答案一、单项选择题1. 驰名商标的认定标准是什么？A. 商标注册时间长短B. 商标知名度高C. 商标使用范围广泛D. 商标具有显著的区别性特征答案：D2. 下列哪项不是驰名商标的保护措施？A. 跨类保护B. 反淡化保护C. 商标权的地域限制D. 禁止他人不当使用答案：C3. 驰名商标的保护通常由哪个机构进行？A. 国家工商行政管理总局B. 地方工商行政管理局C. 世界知识产权组织D. 国际商标协会答案：A4. 以下哪个选项不是认定驰名商标的参考因素？A. 商标的宣传力度B. 商标使用的持续时间C. 商标注册的类别数量D. 相关公众的认知程度答案：C5. 驰名商标的保护期限是多久？A. 10年B. 永久保护C. 20年D. 与商标注册期限相同答案：B二、判断题1. 驰名商标一旦被认定为，就永远享有特殊保护。

（错）2. 驰名商标的保护不受地域限制，全球范围内都有效。

（错）3. 任何个人或组织都可以申请认定驰名商标。

（错）4. 驰名商标的认定是一次性的，不需要定期复审。

（错）5. 驰名商标的保护可以阻止他人在非类似商品上使用相同或相似的商标。

（对）三、简答题1. 简述驰名商标的定义及其法律意义。

答：驰名商标是指在中国境内为相关公众广为知晓的商标。

其法律意义在于，驰名商标可以享受跨类别的保护，即使在非注册类别上，也能阻止他人注册或使用可能引起混淆的商标，从而保护商标权利人的合法权益。

2. 阐述驰名商标认定过程中考虑的主要因素。

答：在驰名商标的认定过程中，主要考虑以下因素：商标的宣传力度、商标使用的持续时间、商标的注册和使用情况、相关公众的认知程度、商标的知名度和影响力等。

四、案例分析题案例：某知名运动品牌A在服装、鞋类商品上享有商标权，并且被认定为驰名商标。

近期，品牌B在玩具、游戏等领域申请注册与品牌A相同或相似的商标，品牌A认为这侵犯了其商标权，遂向商标评审委员会提出异议。

1. 品牌A可以依据哪些法律条款提出异议？2. 如果品牌B的商标被初步审定公告，品牌A应如何维护自己的权益？答：1. 品牌A可以依据《商标法》关于驰名商标保护的相关规定提出异议，主张其商标作为驰名商标应享有跨类别的保护。

我国对驰需商标的认定及法律保护摘要：驰名商标是商标制度中的重要组成部分，对驰名商标的认左和保护一直是我国学界关注的热点。

信息时代无孔不入的广告向我们传递着各式各样的商标，尤其是驰名商标，诸如"立白";、"可口可乐”;等。

广告宣传中所标榜的驰名商标往往会引导消费者购买到满意的产品，同时为商家带来极大的经济效益。

知识经济时代的到来，更使得驰需商标的重要性与日俱增。

而对驰名商标的认左是保护驰名商标的前提。

在这种背景下，研究驰需商标的认左, 具有重要的现实意义。

本文结合现行的法律法规和相关的国际条约，对驰爼商标的认龙方式以及驰划商标的保护制度进行了探讨，并对我国如何保护驰名商标提出了建议。

关键词：热点：产品：效益；探讨引言我国于2001年口月10日加入世界贸易组织（WorldTradeOrganization,简称"WTO";）, 不同法域下的法律理念、价值、规则的融合是WT0的统一规则，从这一左义上来讲，知识产权”入世”;，就是代表着知识产权法律的”入世”;。

世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（简称TRIPS协议）第16条第2款、第3款明确规定了对驰名商标的特殊保护，是对《保护工业产权巴黎公约》（简称《巴黎公约》）1967年条约中第6条的进一步发展。

我国加入世界贸易组织以后，就必须全而履行着作为世贸组织成员国的国际义务，包括履行TRIPS协议的规立。

在这种背景下，研究驰名商标的认世与法律保护，具有重要的现实意义。

一、驰划商标概述（-）驰名商标的含义驰名商标，通常是指那些在市场上享有较高的声誉、大众较为熟悉认可的，并且有很强竞争力的商标。

我国国家工商行政管理局于2003年颁布的《驰需商标认定和保护规左》说明，"驰爼商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有很髙声誉的商标。

"；法国学者Y.St.Gal 则称驰紅商标是指"为广大公众所熟知，且具有卓越声誉的商标而言”;。

Legal Sys t em A nd Soci et yf叁箜!查塾垒竺!竺!!里坐蓬l■鬯图墨曩_找国驰名商标的扩张保护与完善刘滢摘要我国的驰名商标法律保护的理论基础是传统的商标保护混淆理论，这不利于对驰名商标的保护，存进我国民族品牌走向世界。

因而本文力图围绕驰名商标的反淡化理论，阐释加强对我国驰名商标的扩张保护和法律完善，促进我国民族经济的发展。

关键词驰名商标商誉淡化反淡化保护中图分类号：D923．4文献标识码：A文章编号：1009-0592(2010)10-101-02驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的商标，它标志着良好的信用，是优秀的“无声推销员”，能给企业带来巨大的经济效益。

从经济发展的角度来看，被评为驰名商标的产品在市场上有着很高的声誉，发展此类产品，对于促进我国经济发展有着重要的意义，因此加强对驰名商标的扩张保护对我国民族品牌、民族经济的发展而言有重大意义。

一、驰名商标的扩张保护关于驰名商标的保护在世界范围上来看主要有两种模式，即为相对保护主义和绝对保护主义。

前者可释义为他人将驰名商标相同或相近的商标在同商标所有权者相同或相近的行业中注册或使用，直接或间接的在非类似商品在使用相同或相近的商标则是被允许的，例如《巴黎公约》即采取相对保护主义；而后者则是禁止他人在任何行业，当中包括与驰名商标互不相干或不相类似的行业中进行注册和使用驰名商标相同或相近的商标，例如Tr i p s协议采用的则是扩张形式中的绝对保护主义。

两种模式各有利弊，在方式的选取上应根据实际情况做详细判断。

相对简单的经济组织形式下，商标具有指向性的商品则是较为单一的。

因此，商标与特定商品之间的联系是非常紧密的。

若商家不对驰名商标进行跨类别保护而是任由他人随意注册、及时关注商品差异的明显变化，便会致使公众会在新商品与信誉卓著的驰名商标之间建立相关联系，认为该商品可能是驰名商标所有权人的新生产品，或该商品与驰名商标之间存在组织或业务上的法律关联，从而引起消费者方面不必要的误解。

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ｌ ＯＯ １
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应予 以制 ｌ。 Ｅ
他 山之石， 以攻 玉。 可 目前， 国商标 法第 我 三次修 改已进 入关键 时期。 放眼世界 ， 一些 发 达 国家的商标法修改在一定程 度上 反映了国际 社会商标 法的发展趋 势， 也给正在修改的我 国 商标法带 来影 响及启示。 相关 国家商标法修 改的特点 美国、 德国、 法国、 本等 国家商标法的修 日 改， 因国情、 历史文化及 法律价 值观 的差 异， 其立法 内容有所不同 ， 基于商标法的属性和 但 立法 目的， 各国商标 法律 制度又有很 多共性 ， 这些国家立法修改的内容在一定程 度上也 反映 了国际社会商标立 法的发展趋势。 经过对 比研 究， 笔者认 为这 种发展趋势 主要表现为以下几 个方面： ｌ 保护对象 的拓 宽 、 上述 国家 在修改 各自的商标法 时， 除了对 传统 的商品商标 、 务商标 、 服 集体商标 和证 明 商标 保护之外 ， 又增加了一些新 的保 护对象 。 ｌ￣ ， ： ｎ 美国商标法 修改后保护几乎所有 的具 有 Ｌ 识 别功 能 的标 志 ， 包括 文字 、 图形 、 色、 颜 气 味 以及商业外观等 ； 本 商标法增加 了立体 商 日 标、 集体商标 和地理标 志 的规定 ， 其中防御 商 标是 日本商标 法的特 色。 商标法 保护 对象的拓 宽， 一方面 突破 了传统 商标法 只保护 商标的 单 纯性， 另一方面， 也拓展了商标 法的保护对象， 商标法 保护的不仅仅是商标 ， 还包括其他商 业 标 识， 商号、 如 地理 标识 、 集体商标 和 证 明商 标 、 别性外观等。 识 ２ 缩短商标审查 的时间 、 为加速商标审查 ， 缩短商标审批时 间并 提 高 商标审 查的质量， 各国商标审 查机构都 在积 极努力， 索商标审 查制 度的改革 。 探 在商标 法 方面 ， 尤其表现 为商标 异议制 度的变化 。 统 传 商标 法 规定 异议 程 序启动的 时 间是 在初 审公 告后一 段时 间内进行 的， 这是 个必 经程 序 ， 只 能 等这个程 序期满才能进 入核准公告程序。 这 种 规定人为地 延长了商标审 查时 间， 而从 实践 中看 ， 标的异 议率比例很 低 。 商 为消除现 行立 法之 弊端， 本 商标法率 先对异议制度进行 修 日 改， 其特 色在于 ： 第一 ， 将传统 的异议前置程 序 改 后异议 后置程序。 即注册 公告后２ 个月内， 如 果认 为注册商标 申请 不应获得 注册， 任何 人可 以 在异议 期限内， 向商标主管机 构对该商标 提 出异议 。 第二 ， 对商标 异议案件 的审理采 用简 易程序， 对不服 异议决定的 ， 不能提 出申 。 诉 ３ 对著名商标 的保护 、 由于驰 名商标 巨大的 商业价 值以 及和 保 护 商标 的国际公约相适应 ， 修正后 的各国商标

任‘ 劳斯莱斯 ’ 餐馆 、劳斯 莱斯 ’ ‘ 自助 餐厅 、劳斯 莱斯 ’ ‘ 裤子 、劳 ‘ 斯莱斯 ’ 糖果存在 的话 ， 那么 ， 不出十年 ，劳斯莱 斯 ’ ‘ 商标 的所有 人就将不再 拥有这个世 界驰名商标 。 当今淡化理论 巳扩 展到对 ” 商标 、 号 、 他识别性标 示的商 誉进 行保 护。 ９ ６年 世界知识 商 其 １９ 产权组 织（ Ｐ 《 ＷＩＯ）关于 反不正 当竞 争保护 的示范规定》 以下称 （ 《 范 规 定 》 第 ３条 专 门 对 “ 害 他 人 商 誉 或 名 声 ” 行 为 进 行 示 ） 损 的 了规 定 ， 并定义了 “ ｉ ｔ ｎ （ ＷＩＯ的 中译 本是弱 化 ） ｄｌ ｉ ” 按 ｕｏ Ｐ 这一术
语 。 弱 化 商 誉 或 名 声 ” 指 降 低 商 标 、 商 名 称 或 其 他 企 业涉及与著 名表演家 、 传播 媒体和体 育人 士及其 他名人 有关 的“ 名望 权 ”与 文学 或艺术作 品 中虚 构人物 ， 有关的“ 商品推销权 ”我 国有人称之为“ ， 形象权” “ 、商品化权” 。
规 定仍受 “ 淆理论 ” 限制 ， 且 不够 全面 。 司法实践 看 ， 混 的 而 从 由
１ ．从竞争 领域扩展 到非竞争 领域 。 传统 的知识产权 法和反 不正 当竞争法 多为禁止 行为人在竞争性 商品即 相同或 类似商品 上 使用他 人商标 或其 他商 业标识 。 Ｐ （ 范规定》 ＷＩＯ（ 示 则规 定 “ 凡 在 工商业活动 中违反诚 实的 习惯做 法的行为或做 法应构成不正 当竞争的 行为 ” 也就是说 它没 有规定 “ ， 违反 诚实 的习惯做 法的 行为或做 法 ” 须是 竞争 行为 。 照 ＷＩＯ的解释 ，“ 必 按 Ｐ 这意 味着 本示 范规 定亦适 用于从 事某行为的 当事 方与因该 行为而利益受 损 的 当事 方之间 并不存在 直接 竞争的 情况 。 当某 一行为 并非针 对 从事该 行为之 人 员的 竞争对 手时 ， 它却可 能通 过提高该 人 员 相对于其 竞争对 手的竞争 力来 影响市 场上的 竞争 。可 见 ， ” 反淡 化保护 巳从直接竞争领域扩 展到相关的非 竞争 领域 。 ２ ．保护 的客 体 范围进一 步扩 展 。 商标 、 ① 商号 ， 无论 注册 、 登记与否 ， 受到反淡化保护 。 均 ②除 商标或厂商 名称之外的商业 名称 ， 盖各 种各样 的 名称 。 如 企业 符号 、 记 、 标与 标语 涵 例 徽 徽 等。 ③产品 外观 ， 包括某 具体产品的 包装 、 形状 、 色或其他非功 颜

对特定商 品单一指 向的作用 ， 尤其是臆造商标除指 向特定产 品
由于商标经济价值 的 日益 凸显 ， 商标立法 开始 出现 ， 目 其 外没有任何意义 ， 任何人对该商标的利用都会使 得消费者联想
的 “ 为 了 防 止 的对 某 一名 称 或 者显 著标 识 的 违 法 性 使 用 ， 是 事 到该商标指 向的原权利人 ， 任何对该驰 名商标 的不正当利用都
“ 固定 的、 独特 的、 易于识别的联系” 相 同商标可 以保证商 品品 式 。商标越是著名 ， 。 其与产 品一一对应的关系就越强烈 ， 而消 费 质的 同一性 ， 标标 示商 品或服 务质量 、 商 进行广 告和促 销的功 者将其 与其他商 品混淆 的可 能性就越小 ， 同时 ， 由于 驰名商标 能越来越 强太 。
制造者 ， 以便区分瑕疵商品的责任 。 后来 ， 商标用来区分商品或 标 与前商标完全相 同； 适用于非竞争类 商品上 。 者服务 的来源 ， 它用 来作为表示商 品或 者服务的质量或彰显商 品或服务的真 实性 。随着市场竞争的 日益激烈和商业活动全球 （ 商标淡化的含义 二） Ｊ Ｔ ｏ ａ ｃ ａ ｔ ｙ ・ｈ ｍ ｓＭ Ｃ ｒ ｈ 教授 曾指 出：商标法 中还 从未有一个
一
、
商 标 淡 化 理 论 概述
言及商品是否是 同类竞争性商 品并不重要， 即便没有 混淆误认 的可能性 ， 也应对驰 名商标进行保护。但 同时他主张， 这种保护
（ 商 标 淡 化理 论 的提 出 一）
商标最初的功能是为 了区分商品权属 ， 偶尔也会用来辨认 只适用于驰 名商标之上 ； 驰名商标只 能是臆造商标 ； 该 在后 商
益。 ‘
当事人 之间是否 存在竞争关 系 ， 或者发生混淆 、 误解 或欺骗 的 商标淡 化与商标 混淆一起成 为侵 犯商标显 著性 的两种方

驰名商标的认定和法律保护摘要:随着我国市场经济的不断发展完善，驰名商标的保护变得越来越重要。

本文着重分析了驰名商标认定的标准及其要求，从而提出驰名商标法律保护的合理建议。

关键词：驰名商标；认定；法律保护驰名商标由于其产品品质高、信誉好、因而受到消费者青睐，也给企业带来良好的经济和社会效益，针对驰名商标的保护也变得越来越重要。

一、驰名商标的概念驰名商标的英文对照名是well-known marks，也称为知名商标或者周知商标《保护工业知识产权巴黎公约》最早提出这一个法律术语。

但现在对驰名商标的定义，国际上并没有一个确切的标准。

我国驰名商标的概念见于国家工商总局2003年4月17日颁布的《驰名商标认定和保护规定》，其涵义可以概括为：”驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。

”从这个概念看出驰名商标的具有以下特点：（1）驰名商标是具有较高声誉的商标，这是驰名商标所有人经过长期的宣传、品质保证、口碑相传得来的，付出了长达数年乃至数十年努力。

（2）驰名商标被相关公众广为知晓，在一定的地域范围内，该驰名商标被消费者等公众熟悉。

（3）驰名商标不一定是注册商标。

不论注册商标还是未注册商标，只要具有”驰名”这一事实，即为驰名商标。

二、驰名商标的认定1、驰名商标认定应考虑的因素。

关于驰名商标的认定，我国《商标法》第14条规定：”认定驰名商标应当考虑下列因素：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素。

”《驰名商标认定和保护规定》更为详细地规定了可以作为证明商标驰名的证据材料：”（1）证明相关公众对该商标知晓程度的有关材料；（2）证明该商标使用持续时间的有关材料，包括该商标使用、注册的历史和范围的有关材料；（3）证明该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围的有关材料，包括广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材料；（4）证明该商标作为驰名商标受保护记录的有关材料，包括该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护的有关材料；（5）证明该商标驰名的其他证据材料，包括使用该商标的主要商品近三年的产量、销售量、销售收入、利税、销售区域等有关材料。

学家斯 科特教 授 １２ 年 在《 ９７ 哈佛 法学 评论》 发表 的名 为《 商标 保护 的理性 基础７ ７的著 名论 文 。虽然 斯科特 教授 在该 文章 中并没 有 明 确 提 出” 商标淡 化理论” 但是提 出了直接导致 淡化 的最根本 原因是 ， 削弱 商标 的显著 性 ，明确 了应 将 商标权 的保 护范 围扩大 到非 竞争 性商 品和服 务上 。随后 ， 其他 学者对 这个 问题作 了进一 步地探 讨 ， 商标 淡化理 论逐渐 成熟 起来 。美 国等 园的法 院在相 关 的判决 中不
淡化 制 度 。 文 拟 采 用 比较 法 的研 究 方 法 ， 我 国 业 已存 在 的 实质 意 义上 的 驰 名 商 标反 淡化 制度 ， 目前 国际 上 最 具 影 响 力 的 同时 也是 体 系比较 本 将 与 完备 的美 国 驰名 商 标反 淡 化 制 度 进 行 比较 分析 ， 而提 出立 法 建议 。 从 关键 词 ： 名 商 标 反 淡 化 比 较 法 驰
驰 名商 标反淡 化 制度概 述 驰名 商标 的淡化 ，是指 减少 或削弱 驰名 商标 对其所 代表 商 品 或服 务的 识别性 和显 著性 的行为 。 商标 淡化 的理 论缘起 于美 国 止使 用 ； 不相 同或 不相似 商 品 申请注 册的 商品是 复 就 制、 摹仿 或翻 译他人 已经 在 中国注册 的驰名 商标 ， 误导公众 致使 该 驰 名商标 注册 人 的利 益可 能受到 损害 的 ， 予注册 并禁止使 用 。 不 将
与他 人驰名 商标相 同或 近似 的驰名商标在 非类似商 品上 申请注册 ， 且 可能损 害驰 名 商标注册 人 的权益 从而 构成 《 中华人 民共和 国商 标法 》 ８ 第 条第 ９ 项所述 不 良影 响 的， 由国家工 商局驳 回注册 申请 ， 已经注册 的 ， 自注册 之 日起 ５ 内 ， 名商标注 册人 可 以请 求国家 年 驰 工 商行政 管理 局评 审委 员会 予 以撤 消 ， 恶意 注册 的不受 时限 。 但 （ ） 二 禁止 不 当使用 。将与 他人 驰名 商标相 似 的商品使用 在非 类似 商 品上 ，且会暗 示 该商 品可能 使驰名 商标 注册人 的权 益受到 损 害 ； 名商 标人可 以 自知道 之 日起两 年 内请 求工商 行政 管理机 驰 关 予 以制 止 。 （ ） 三 禁止 商 号使 用。 自驰名 商标 认定之 日起 ， 人将 与该驰 他 名商 标相 同或近 似 的文字 作 为企业 名称 的一部 分使 用，且 可能 引 起公 众误 认的 ， 工商行 政 管理机 关不 予登 记 ， 已经登记 的 ， 名商 驰 标注 册人可 以 自知道或 应知 道之 日起两 年 内请 求工 商行 政管理 机

的显著 性和识 别 力 ． 损害驰 名商 标的 商业信 誉 ， 击驰 名 商标所 有人 打
战略 的损害 ．及 时运 用法律 手段 同这 种行 为做 斗 争 。 那 么 ．企业 应 当运 用 哪些 法律手 段制 止商 标淡 化行 为呢 ７
也 的竞争 力 ． 终损 害 其经济 利益 ． 以企 业必 须重视 商标 淡化 对名 牌 先 权利 ， 不得 以不正 当手 段抢 先注册他 人 已经使 用并 有一 定影 响的 最 所
商标 。 因 此我们认 为 ．商标 抢注 是指 行为人 使用 不正 当手段 ．将他
人 已经使 用并 具有 一定 影响 的商标 ． 在先 使用人 之前 ． 抢 在相 同或 类
第 一 要及 时 申请驰 名商标 认定 。商标淡 化法 律规 定所保 护 的对 似 的商 品上 向工 商机关 申请 注册 的行 为。 我国 目前 商标抢 注 的实践 从 象 是驰 名商 标 ． 以只有 及时 申请驰 名 商标认 定 ． 能获 得淡 化保护 。 所 才 由工 商行政 管理 机关 受理 。 照国 家工商 总局 颁布 的 《 名 商标认 定 按 驰
企业 名称登 记 主管机 关应 当依 的商品 上 ， 降低 、 弱驰 名商标 的识 别性 和显 著性 并损害 该 商标信 誉 记 主管 机关 申请撤 销该 企业 名称登 记 ， 削
的侵 权 行为 。
照 《 业名称 登记 管理 规定 》处理 。 企
第三， 及时 向人 民法 院申请 禁令 。 禁令 是指 法院在 判 决前 为了制
我国驰 名 商标 的 申请 有二 个途径 ． 即行政 申请 和司法 申请 。行政 申请 现 象 一般发 生在 中国企 业之 间 ． 也有外 国企 业在 中 国抢注 中国企 业的
为给 驰 名商标 带来 的损 害。

商标淡化理论及反淡化措施早在1927年，Frank Schechter教授在哈佛法学评论发表《商标保护的理性基础》的著名论文，为商标淡化理论奠定了理论基础。

至今近80年来，世界各国对其的研究逐步深化，无论在理论还是实践上都进行了许多可贵的尝试，如1923年德国法院有关“4711”香水案的判例，1947年美国马萨诸斯州首先进行了有关反商标淡化的立法，巴黎公约1967年文本对驰名商标的特殊保护，TRIPS的有关条款，直至1995年《美国联邦反商标淡化法》横空出世，无不意味着国际上对商标淡化认识的深化和重视。

作为WTO的一员，商标淡化的研究热潮同样波及到了我国，2001年修订后的《商标法》第13条第二款“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用”，这是我国目前层次最高的有关反商标淡化的立法。

但我国反淡化立法目前仍过于粗线条，不足以适应目前商标淡化的复杂情况，也不足以保护国内外著名商标所有人的权利。

一．商标淡化的概念及构成要件商标淡化是指冲淡或者逐渐减弱消费者或者公众将商标与特定的商业来源之间联系起来的能力[1]。

商标淡化的构成通常包括三个要件。

第一，行为人实施了淡化行为。

如何实施淡化行为？国内多数论者认为，商标淡化的手段主要有两种，其一、弱化，其二、玷污。

其实，淡化的手段多种多样，有些还颇具“中国特色”，现把实践中常见的几种归纳如下。

1．弱化，又称暗化，是指将他人具有一定知名度的商标使用在不相同、不相似的商品或服务上的商标淡化行为[2]。

例如，“可口可乐”是世界上最知名的商标之一，普通公众看到这个商标的第一反映，通常会把它和“可乐”这种碳酸饮料联系起来，同时会把它和可口可乐公司联系在一起，因为“可口可乐”这种商标具有显著性和识别性，能够标示和识别商品的来源。

如果有人注册并生产“可口可乐”牌电视机、洗衣机等，尽管实际生产者和可口可乐公司没有任何联系，但消费者却很可能以为它们也是可口可乐公司生产的。

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鐾——盔国啊论城回驰名商标的镑殊儡妒戴蓉摘要驰名商标以其广为知晓和享有较高的声誉著称，它源于经济活动中企业使用自主商标，不断增加商标附加值，提高商标知名度。

随着我国《(国家知识产权战略纲要》的颁布实施，驰名商标正在成为企业实施商标战略的利器。

然而，因我国《商标法》固守传统的混淆保护理论，使驰名商标在现实应用中未得到充分保护，商标抢注、商标淡化等行为频频发生。

为此，对驰名商标特殊保护一方面应当突破混淆保护理论的束缚，建立以反淡化理论为核心的驰名商标法制体系；另一方面应当运用企业商标战略，主动应对来自全球市场对驰名商标的挑战。

关键词驰名商标淡化理论商标战略中图分类号：D923．4文献标识码：A文章编号：1009-0592(2010)10-105-02一、由商标向驰名商标跃升的本质特征“商标是商品的标志，是商品的生产者、经营者或服务的提供者为了标明自己、区别他人在自己的商品或服务上使用的标志““。

这表明商标的基本功能就是标明自己、区别他人，即识别功能。

在相当长的时期内’，商标发挥着这一最最基本的“表明商品来源”的功能。

随着商品经济的发展，国际贸易的频繁，以其广为知晓和享有较高声誉著称的驰名商标在普通商标中脱颖而出，其功能也在“从相同的商标所表明的商品应有相同来源向相同的商标所表明的商品应具有相同的品质倾斜”。

’。

(一)驰名商标具有广为知晓的市场性将我国《商标法》第14条采商标在相关公众中知悉或者承认的程度作为驰名商标的认定标准之一。

可见，驰名商标的基础是其在相关领域为广大消费者知晓的市场性。

驰名商标已不再是一种单纯的智力成果，而是企业文化的象征。

透过驰名商标的高知名度，将驰名商标所代表的企业文化及商品的信息，如优良的质量、质量的长期稳定性、对消费者消费习惯的适应程度及心理享受的满足程度等传递给更消费者。

经过市场长期考验，从而在消费者和销售者之间形成建立在信任基础上的“认牌购货”。

国都是 最丰富最先进的 国家。美 国商标反 淡化 法在全世界 的影响也最 大， 修 法频 率也 最快。美 国在 １ ９ ９ ５ 年制定《 联邦反 淡化 法》 后 ，又分 别于 １ ９ ９ ９ 年和 ２ ０ ０ ６ 年对其进行 了修 正， 使得该 法 日趋 完善 。本 文希望通过分析和研 究美 国联邦反 淡化 法的由来 及 演进 ， 为完善我 国相 关法律 法规提供参 考和借鉴 。
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同， 使得他们成为 商标保 护理论 的重要组成部 分。 般认 为 ， 淡化行为通 常表 现为两种方式 ， 即弱化 和丑化 。如果一个可 以刺激 消费者积极反应 的驰名商 标， 且该商标仅 与其使用 者的产 品相关 ， 由于在其他商 品上 使用 而 减 弱 其驰 名 商标 的刺激 效 果 ， 即构 成弱 化 。例如将 “ 蒂芙尼” 使用 在影院的名称 上 ， 或者把“ 劳 斯莱 斯 ” 使用 在 自行 车商标上 。如果那些 在后使用 的 商标使用在令驰名 商标所 有人及 其消费者不快 或产生 负面情绪 的相关产 品上 时 ， 即构成 了丑 化。例如将“ 迪 士尼 ” 商标使用在成人用 品上 ， 或者将 牛奶 品牌 “ 伊利 ” 使用在 医用器械上 。 美 国判 例法 使用 “ 商 标淡 化 ” 这一 概念 是从 １ ９ ３ ２ 年开始 的 ， 在蒂芙尼商标 案 中， 虽然消费者可能会误认 为该 电影 院是属 于蒂芙尼珠 宝商 的， 但 法院没有在传 统 混淆理论 的基础 上进行裁 定 ， 而是 判定驰名商标需 要被保护 ， 以防 止 冲淡 此 商标 与特定 商 品 之 问 的关 联 。法院援 引谢 克特教授的观点 ， 提出 了“ 在非竞争产 品上使用驰 名商标所 带来 的损害 ， 是逐 渐减弱该商标 的独特形象 ， 并 因公 众使用非 竞争性 产品模糊 了对 此 商标 的注意力” 。 在立 法 上 ， 马萨 诸 塞州 在 １ ９ ４ ７ 年颁 布 的反 淡 化 法， 成 为了美 国最早 制定 的商标反淡 化法 。 自那 时 以 来许 多州也有 了类似 的法律 ， 直到 ２ ０ ０ ４ 年共 有 ３ ５ 个州 已经颁 布了反淡化 法 。这些 州 的立法 ， 一般通 过禁止 在后 的可能引起 淡化的使用行为来保护在先商标 的独

第 ３ 卷 第 Ｓ期 １ ２ １ 年 ５月 ０１
湖 北 广 播 电 视 大 学 学 报
Ｊ ｕ ｎ ｌ ｆ Ｂｅ Ｖ ｉ ｅ ｓｔ ｏ ｒ ａ ｏ Ｈｕ ｉ Ｔ Ｕｎ ｖ ｒｉ ｙ
Ｖｏ ． ， ． １ ３１ Ｎｏ ５ Ｍ ａ ． ０１ ， ９ ￣ ０ ７ ｙ ２ １０ ６ ９
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错 推 定责 任 原 则 。行 为 人 实 施 了淡 化 行 为 ， 能证 明 自己 没 不 有过错 ， 可推定其主观上有过错 ， 就 而不论其 实施淡 化行 为 时主 观 上 是 否 具有 利 用 他 人 驰 名 商 标 的 企 图 。 即使 商 标使 用 人对与驰名商标近似 的商标 的使用是 出于善意 的， 即他 不知 道也不可 能知道该驰名 商标 的存 在而使用 ， 但是在客观上 却 带来 了该驰名 商标被淡 化的可能性。 如果仅仅 因为行 为人 是 善意就不构成侵权 ， 则驰名商标权人花费 了大量 资金和精力 创造 的一笔 巨大 的无形财产 的价值 就可能被贬损 ， 这有违 公 平、 诚实信用 的原则 ， 也不符合知识产权 的财产价值理论【。 ２ 】 因此 ， 在这种情 况下，应当容许驰名商标所有人依据驰名 商 标淡化侵权 的原理进行救济 。 ４ 侵权人客观上商业性地使用 了某 一驰名商标或标识 。 ． 般来说 ，淡化行为应是 以商业 目的为前 提的，在政 治、公 益活动 中使用驰名商标 为淡化 的例外 ， 比如在宣传吸烟有害 健康 的公益广 告中涉及 到某被认 定为驰名商标的香烟 ， 则不 属于对驰名商标 的淡化 。 二 、驰名商标淡化 的除外情 形 驰名 商标反 淡化保护 保护制度 有其存 在的合理 性 ，但 是， 商标权远 非神圣 不可侵犯，任何专有权都容 易产 生独 占 侵 向， 商标权作 为一种 专有性的权利当然也不例外 。 尤其 是 反 淡 化 保 护 制 度 扩 大 了对 驰 名 商标 的 保 护 ， 一 种 相 对 的使 是 “ 强者愈强，弱者愈弱 ”的制度 ， 以致这种商标独 占侵 向在 商 标 反 淡 化 保 护 制 度 下 愈加 明显 ， 乎 赋 予 了商 标 权 人 一 种 近 类 似 于 专 利 权 和 版 权 的 绝对 的垄 断权 。 此 ， 认 驰 名 商 标 因 承 淡化侵权 ，并不是将 “ 淡化 ”的概念无 限扩张 。为维持驰 名 商 标 权 人 、使用 人及 社 会 公 众 利 益 之 间 的 平 衡 ， 某 些情 况 在 下， 要对驰 名商标权 进行合理的限制 ， 否则 势必导致对他 人 商 标 权 的绝 对 限制 ，从 而抑 制 公 平 竞 争 ，走 向垄 断 。 结合 我 国 的 实 际情 况 ，笔 者 以为 ， 化 的 除 外情 况 主 要 淡 有 以下 几 种 ： １ ．合理使用 。合理使用 是商标权 限制 的核 心内容，是 指在某些情 况下，“ 他人 善意使用与注册商标相 同或类似 的

１ 年 ，劳斯莱斯”商标的所有人就不再拥有这个世界驰 ０ “
名商标。淡化驰名商标 常表现为 以下形式 ：
第一， 弱化 ， 也称暗化 ， 是指将他人的驰名商标使用在 不相同或不相似的商品或服务上的商标淡化行为。它不仅
削弱了商标 的显著性 ， 削弱 了该商标与其所标志的商 品 也 或服务上 的联系 ， 并损害该商标所 承载的商誉 。如 “ 万宝 路” 是世界驰名的烟草商标 ， 如果行 为人 未经商标所有人 许 可而将其使用在玩具 、 化妆品等商品上 ， 间一长 ， 时 势必
导致商标所标识的商品与特定生 产者 的联 系淡化 ， 商 驰名 标对消费者独有 的吸引力也会因此 而大大降低 。
第二 ， 玷污 ， 是指 将他人的驰名 商标 使用在对该商标
的良 好信誉可能产 生贬低 、 损作用的商 品或 服务上 ， 污 丑
化驰名商标。如德 国的 “７ 牌香水案中 ， ４ １” １ 法院禁止被 告
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驰名商 标淡 化 ， 俗称搭 便 车 ， 是指无权使 用人 将
与驰名商 标相同或相近似 的标 识使用在不相 同或 不类 似
的商 品或 服务上 ，减少或 削弱驰 名商标对商 品或 者服务
的识别性 和显著性能力 ， 损害其商誉 的行为。例如“ 如果
法院允许或放任“ 劳斯莱斯” 餐馆 、劳斯莱斯 ” “ 自助餐厅 、 “ 劳斯莱斯 ” 子 、劳 斯莱斯 ” 裤 “ 糖果存 在的话 ， 么 ， 出 那 不
定程度上扰乱 了市场秩序 ， 使其驰名商标 淡化 。如浙江 纳爱斯 化工股份有 限公 司擅 自扩大所审定 的驰名 商标 的
使用范围 ， 在雕 牌牙 膏上使用 “ 中国驰名商标 ” 的标 注 ， 各 地工商 局开始在市场查 收雕 牌牙膏 ，结果雕 牌牙膏销 量 急剧下滑 ， 市场近乎空 白， 牌牙膏的 口碑受 到了近乎毁 雕

（ ）我国加入世贸前对驰名商标保护的规定 二
１ ８ 年 我 国加 入 《 护 工 业 产 权 巴黎 公 约 》 ，开 始 履 行 ９５ 保 保 护 驰 名 商 标 的义 务 。一 方 面 ，对 外 国驰 名 商标 在 中 国遇 到 注 册 和 使 用 中违 反 《 巴黎 公 约 》规 定 的 ，不 予 注 册 ，并 禁 止 使用；另一方面 ，我 国在商标注册和商标评审案件 中解决 了 遇 到 的很 多驰 名 商 标 问题 。 我国于１ ９ 年在修订商标法时 ，在 《 ９３ 商标法实施细则》 第２ 条中增加了撤销注册他人为公众所熟知商标的规定 ，用 ５ 以解 决用 欺骗或者不正当手段注册他人驰名商标的 问题 。这 些 规定 ，符合 《 巴黎 公 约》保 护驰名 商标 中关于 对他 人复 制 、摹 仿 “ 予 注 册 ” ， 已经 注 册 的予 以撤 销 的规 定 。 不 国家工商行政管 理局第５ 号令于 １９ 年８ ４ ６ ９ ６ 月ｌ 日发 布 了 《 名 商 标 认 定 和 管理 暂行 规 定 》 ， 这 是 我 国 历 史 上第 一 次 驰 做 出对 驰 名 商 标 认 定和 管理 的行 政 规 章 。
论我国对驰 名商标的法律保护
钟 菊 英
（ 广东工程职业技术学 院
广东 广州
５０ ２ ） １５ ０
［ 摘要】随着我 国社会主 义市场经济体 制 的确立 ，国 内外贸 易 日益增 多，驰名 商标 在市场活动 中给 商 标持 有人 带 来 的利 润和 潜在 收 益 日益 巨大 。 本 文从 分 析 国 际 条 约对 驰 名 商标 的 保 护 概 况和 我 国对 驰 名 商标的法律保 护状 况入手 ，总结 出我 国驰名 商标 法律保护 在防止 淡化和丑化 、 同网络域名 的冲突、 侵权赔偿数额的不明确等三个方 面的不足 。针对这些不足 ，逐一提 出 了立法和制度建设方 面的建议 。

浅议如何有效预防企业商标淡化一、什么商标淡化所谓商标淡化，是指以一定的方式使消费者将他人商标误认作有关商品的通用名称，从而减损其显著性，最终导致商标权的丧失。

商标淡化的情况主要源于商标所有人对商标未能正确适当的加以使用，客观为他人的规避提供了条件。

有的企业在推出新产品时，投人了大量广告宣传其产品的商标，但却没有说明新产品的通用名称，或虽有通用名称，但过于专业化或冗长，难以取得广告受众的认同感，其结果是消费者只好用该商标指代商品的通用名称，从而导致商标淡化。

同时，商标持有者在使用过程中未能及时维护自己的权利，也往往会导致商标淡化的发生。

例如近日朗科科技与华旗资讯的“优盘”之争，朗科科技在使用中即未充分表明其商标“优盘”与商品名称的区别，也没能在“优盘”成为该商品通用名称前及时应对维权，终而商标委认定“优盘”为商品通用名称，对朗科所申请的商标予以撤销注册。

此外，虽然商标权利人在使用商标过程中没有过失，但是由于社会公众对产品的商标与通用名称存在“误读”，也有可能会造成商标淡化现象。

例如，“JEEP”（吉普）几乎成为越野车的代名词，但是商标权利人通过积极主张权利，逐渐使其回归商标的本质。

二、如何预防商标淡化的发生商标淡化是商标温柔的“杀手”，在看似荣誉风光的背后慢慢蚕食着商标的灵魂。

因此，企业在商标管理上，可以通过采取以下措施，尽量避免商标淡化的情况。

（一）防御性的措施1、选择显著性强的标识使用的商标标志要有显著特征，能够很好的体现企业的内涵，是树立企业的品牌直接有效的途径之一。

若商标的含义与所指商品的特点和用途，密切相关，如使用不当，很容易会变成商品的通用名称。

而且，显著性不强的商标容易被他人以合理使用为抗辩事由，使用在自己的商品上。

所以，在注册申请时应选择显著性较强的商标，从而防止被淡化使用。

一般而言，商标与产品的特征联系越少显著性越强，反之则越弱。

2、商标注册的防御性考虑在商标注册时，可以根据具体情况，进行联合商标和防御商标的注册保护。