[VIP专享]关于IPO律师尽职调查中的关联交易核查原则及方法16

关于IPO律师尽职调查中的关联交易核查原则及方法在中国证监会对发行人申请首次公开发行股票的审核过程中，关联方及关联交易一直是审核的重中之重。

从企业运营上说，关联交易可以节约大量商业谈判等方面的交易成本，保证商业合同的优先执行，从而提高交易效率。

关联交易存在本身并不构成企业上市的实质性障碍，前提是发行人的关联交易必须满足必要性、公允性、程序规范性的三个基本要素。

此外，笔者在总结证监会不予核准案例中发现，关联交易的比例合理性以及是否逐年递减亦是证监会审核中关注的重点。

必须牢记的是，利用关联交易违规向关联方输送利益，损害投资者权益，是发行审核中不可触碰的红线。

本文仅从证监会不予核准的案例出发，探讨发行人律师在尽职调查中应当从哪些方面去核查关联交易，并对发行人的关联交易是否有可能导致被证监会否决的情形作出分析和判断。

一、关联交易比例的合理性《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》（2014年）第十六条的规定：发行人资产完整，业务及人员、财务机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。

与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。

同时，不仅是在创业板上市管理办法，在《首次公开发行股票并上市管理办法》中也有相同的要求。

根据上述法律的要求，发行人的关联交易不能严重影响公司独立性，换句话说，关联交易在公司的采购和销售中所占的比例必需合理。

关于关联交易所占的比例标准，2006年以前，在《关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知》中曾规定：发行人最近一年与控股股东及其全资或控股企业，在产品销售或原材料采购方面的交易额，占发行人主营业务收入或外购原材料金额的比例，均不超过３０％。

而在《首次公开发行股票并上市管理办法》出台后，该硬性指标已被删除。

表面上看，似乎是证监会放宽了对关联交易的要求，而实质上恰恰相反，监管部门从未放松过对交易独立性的标准。

关联交易合规性审查标准制定在当今复杂的商业环境中，关联交易已成为企业运营中常见的现象。

然而，若关联交易管理不当，可能引发诸多问题，如利益输送、财务造假、市场竞争不公平等。

为了维护企业的正常运营秩序，保护投资者和相关方的合法权益，制定一套科学、合理且有效的关联交易合规性审查标准显得尤为重要。

一、关联交易的定义与类型首先，我们需要明确什么是关联交易。

关联交易是指公司或是其附属公司与在本公司直接或间接占有权益、存在利害关系的关联方之间所进行的交易。

关联交易的类型多种多样，包括但不限于：1、购买或销售商品。

2、提供或接受劳务。

3、租赁资产。

4、提供资金（贷款或股权投资）。

5、担保或抵押。

二、关联交易合规性审查的重要性有效的关联交易合规性审查具有多方面的重要意义：1、保护投资者利益：确保公司的资源不被不当转移，保障股东的投资回报。

2、维护市场公平竞争：防止关联方通过特殊交易获取不公平的竞争优势。

3、保证财务信息的真实性和可靠性：避免虚假交易对财务报表的扭曲。

4、降低法律风险：遵守相关法律法规，避免公司及管理层面临法律诉讼和处罚。

三、关联交易合规性审查标准的制定原则在制定审查标准时，应遵循以下原则：1、公平公正原则：交易条件应与非关联方在同等情况下的交易条件相当，不得损害公司或其他利益相关者的利益。

2、透明度原则：关联交易的相关信息应充分披露，使投资者和监管机构能够清晰了解交易的性质、金额、定价依据等。

3、独立性原则：审查过程应独立进行，不受关联方的干扰和影响。

4、风险控制原则：识别和评估关联交易可能带来的风险，并采取相应的控制措施。

四、关联交易合规性审查的具体标准1、关联方的认定明确关联方的范围，不仅包括公司的控股股东、实际控制人、董监高及其亲属，还应包括可能对公司决策产生重大影响的其他企业或个人。

2、交易的必要性审查评估关联交易是否为公司正常运营所必需，是否存在可替代的非关联交易方案。

3、交易定价的合理性审查交易价格是否基于市场价格、成本加成或其他合理的定价方法确定，是否存在明显偏离市场价格的情况。

现场检查常规化？谈谈证券律师如何核查关联方关系3月16日，证监会通报了2017年下半年IPO现场检查情况，对于检查中发现问题的申请人和中介机构，证监会进行了分类处理，并表示2018年上半年证监会将继续深入开展IPO企业现场检查工作。

据投行人士透露，IPO在审企业，近三年净利润合计要超过1个亿，且最后一年超过5000万，不达标的，要么选择撤回，或者接受现场检查，现场检查常态化趋势明显。

基于现场检查可能面临的严重后果，如何在现场检查中做到勤勉尽责，是一个十分重要的问题，笔者将主要谈谈如何核查关联关系，尤其是发行人与客户、供应商之间的关联关系。

证券律师核查关联关系，需要重点关注以下两个问题：第一、认定关联方的依据，如何认定关联方范围；第二、核查关联方应满足的核查要求。

一、关联关系的认定如何认定关联方，是关联关系核查的起点，有关关联方认定的规则，散落在《公司法》、《上市公司信息披露管理办法》、《上海证券交易所股票上市规则》、《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》、《深圳证券交易所股票上市规则》、《企业会计准则第36号—关联方披露》等法律法规，而不同规则之间关联方认定范围稍有差距。

依据什么法规对关联方进行认定？根据《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第28号—创业板公司招股说明书》的规定，发行人应根据《公司法》和企业会计准则的相关规定披露关联方、关联关系和关联交易，因而在IPO项目核查中，适用的主要规定是《公司法》和企业会计准则。

由于《上市公司信息披露管理办法》、《上海证券交易所股票上市规则》、《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》、《深圳证券交易所股票上市规则》等规定有一些特殊条款，笔者认为关联方认定还需参考适用上述规定，比如《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》规定持有上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股权的自然人为上市公司关联方，《深圳证券交易所股票上市规则》持有上市公司5%以上股份的法人或者其他组织及其一致行动人为上市公司关联方。

在关联交易的审计中，重点应关注关联交易的实质，即关联交易对财务状况和经营成果的影响。

发现反常现象，深入审查，特别要注意以下几种情况:1·购销价格反常、售后短期内又重新购回、低价售给无需经手的中间企业、货款久拖不还、货款末清又赊欠等购销业务。

如\\"琼民源\\"，就是将刚开挖的地基高价售给自己的子公司，形成巨额虚假利润，造成股票暴涨，坑害股民;再如某企业为保证其上市子公司的业绩，将自己的产品按正常渠道销给客户后，指使客户将货款汇给子公司，然后在帐上记录此业务是先销给子公司，再由子公司销给客户，中间的价差转给子公司，使子公司盈利。

2·资金拆借低于或高于市场利率、借给不具备偿债能力的企业、逾期不还等资金融通业务。

如某企业将款项借给其关联公司后，称该关联公司无力偿还，便分三次将该笔借款作为坏帐注销，此种做法实质上是转移资金和利润。

3·劳务、咨询、管理费价格不合理，对不存在或无法实现的咨询服务付费等费用支出业务。

如某中外合资企业外方股东购入两套设备，价格比国际市场同类设备高出60%，企业称高出部分是技术服务费，其实外方股东是一家贸易公司，根本没有能力也从未提供过技术服务。

再如，某企业每年向其设在深圳的子公司交纳近千万元的咨询服务费，名义为从特区窗口获取信息，实则是出国出境的招待费。

又如，某股份公司一董事除薪金外，还领取高额咨询费，原来他是一家金融公司总经理，股份公司的资金主要由该金融公司供应。

4·反常的投资收益、利息收入、租金收入。

如某上市公司，为粉饰业绩，让子公司或其他关联企业先支付给它高额的投资收益、利息和租金，以抬高自己的利润。

二笔者认为，在关联交易审计中，可采取以下的程序和方法:(一)审查确定企业关联方及其交易是否存在。

由于企业往往漏报和隐瞒关联方交易，关联交易审计的难点也在于发现关联交易。

只要找出了企业所有的关联方关系，以后的审计就比较容易了。

ipo关联交易认定标准关联交易是指受影响公司与其关联方之间以不公平的条件进行的交易活动。

在IPO（首次公开募股）过程中，关联交易一直是监管部门密切关注的问题。

为了保护投资者的合法权益，证监会制定了一套IPO关联交易认定标准，以确保上市公司在IPO前及时整顿关联交易，并提供清晰的规范。

一、IPO关联交易的概念IPO关联交易是指上市公司及其控股股东、实际控制人、控股公司及其子公司以及其他与上述主体存在关联关系的公司（以下简称“关联方”）之间进行的交易活动。

这些交易可能涉及公司的资产、股权、合同、贷款等各方面的安排。

二、IPO关联交易的影响IPO关联交易对上市公司及投资者都具有重要影响。

虽然关联交易本身并不一定是不利的，但如果交易条件存在不公平现象，就可能损害公众投资者的利益，破坏市场的公平性和透明度。

因此，IPO关联交易的认定标准是必不可少的。

三、IPO关联交易认定标准的制定原则1. 独立性原则：上市公司应保持与其关联方的独立性，独立决策不受关联方的干扰。

2. 公平性原则：IPO关联交易应根据公平原则进行，交易条件应符合市场价格和商业惯例。

3.信息对称原则：上市公司与其关联方之间的交易应该建立在充分公开、透明的信息基础上，以确保市场参与者都能获得同等的信息。

四、IPO关联交易认定标准的具体要求1.交易金额的大小：交易金额超过公司净资产的10%或上市公司股权交易市值的20%时，应视为IPO关联交易。

2.关联方的身份：涉及上市公司控制人、实际控制人及其关联企业、控股股东及其关联企业的交易都应被视为IPO关联交易。

3.交易性质的特殊性：涉及与上市公司高管或董事关联的交易、关联方利用上市公司资源及市场地位获利的交易等，都应被视为IPO关联交易。

五、IPO关联交易监管的措施1.信息披露要求：IPO申报材料中必须充分披露关联交易的内容、涉及金额、交易对象及条件等。

同时，上市公司在日常信息披露中也必须及时公布关联交易的具体情况。

关联交易之原则协议关联交易是指公司或企业与其关联方之间的交易。

如果一项交易被认定为关联交易，公司必须遵守特定的原则和协议。

这些原则和协议的目的是确保交易的公平性、透明度和合规性。

下面是关联交易原则和协议的一些基本内容。

1.公正和公平原则：关联交易必须基于公正和公平的原则进行，确保交易的条件对于公司和相关方都是公平的。

交易中的价格和条件必须与市场上类似商品或服务的价格和条件相一致，以避免对公司造成不正当的损害。

2.信息披露原则：公司必须对关联交易进行充分的信息披露，确保股东和其他利益相关方能够了解交易的性质、条件和影响。

公司应该在年度报告和其他必要的披露文件中披露关联交易的细节和其对公司的影响。

3.管理控制原则：公司必须确保关联交易符合管理控制原则，即交易的决策和执行应该在公司的正常经营和治理结构下进行。

所有关联交易必须经过董事会或其他合适的决策机构的批准，并且必须遵守公司治理准则和相关法律法规。

4.参考市场价原则：关联交易的价格应当参考市场价原则，即交易的价格应当与市场上类似商品或服务的价格相一致。

如果相关方提供了非市场价的产品或服务，公司必须能够合理地解释其选择，并确保这种选择符合公司最大化利益的原则。

5.相互利益原则：公司必须确保关联交易符合相互利益原则，即交易的条件和利益必须平衡和相互依赖。

公司不能在关联交易中从相关方获取不公正的利益或对相关方不公正地损害利益。

6.冲突利益原则：公司及其董事、高级管理人员等应当避免或及时处理冲突利益的关联交易。

如果存在潜在的冲突利益，相关方必须在交易的执行和决策过程中采取适当的措施，确保交易公正和合规。

7.独立审查原则：公司应该准备适当的审查程序来审查关联交易，确保其公正和合规。

独立的审计、监督和决策机构应当对关联交易进行审核，确保交易符合公司政策和相关法律法规。

以上是关联交易原则和协议的一些基本内容，它们旨在确保公司在与其关联方进行交易时，能够遵守公平、透明、合规的原则并保护所有利益相关方的权益。

IPO审核中的关联交易问题1、关联交易存在的10种主要形式1购买原材料、购买或者销售产品、产品以外的其他资产▍【案例】开山股份向关联方采购零部件及销售整机1、关联方采购公司向关联方采购的产品和对象主要可以分为三大类，第一类为由开山控股代扣代缴水电费，第二类为通过开山进出口进口螺杆式空压机主机和油封部件，第三类为向关联方采购的螺杆式和活塞式空压机部分零部件及加工服务。

报告期内，公司向关联方采购货物占当期营业成本的6%左右，其中2008年至2010年由开山控股代缴水电费金额分别为1,498万元、1,787万元、3,785万元，占当期关联采购金额的50%左右。

该关联交易的必要性：公司2008年至2010年向开山控股采购水电费，主要基于衢州供电局、衢州水业集团的相关要求。

报告期内开山控股为包括公司在内的开山工业园内下属企业代缴水电费，公司具有单独的水表和电表计量，代缴水电费根据实际使用量按政府定价向开山控股结算。

公司2008年向开山进出口采购主要为进口螺杆主机和油封，公司2008年5月之前尚未实现螺杆主机的全谱系自制，仍需向德国GHH 等国外螺杆主机制造商进口部分型号的螺杆主机，公司在此阶段尚未取得进出口经营权，故主要通过有进出口资质的开山进出口进口螺杆主机。

公司具备全谱系螺杆主机自制能力后，即停止通过开山进出口采购螺杆主机。

公司2008年至2010年向其他关联方采购橡胶件、缸盖阀板、气缸等零部件及加工服务，主要基于以下因素：空压机整机制造的零部件种类较多，公司集中精力和资源进行螺杆主机的研发、生产以及工艺的改进。

对于橡胶制品、活塞式空压机气缸及缸盖阀板等部件，由于其通用性和可替代性强，技术含量较低，通过外部采购即可满足生产需求。

2、关联方销售2008年、2009年，公司向开山控股、浙江开山销售货物主要系空压机整机及配件、压力容器以及铸件产品，2008年、2009年关联销售金额分别为16,239万元、12,816万元，2010年公司向浙江开山关联销售金额为5,116万元。

IPO解决之道：关联交易的处理关联交易：是指公司或公司的控股子公司与公司关联人之间发生转移资源或义务的事项，包括：（一）购买或者出售资产；（二）对外投资（含委托理财、委托贷款等）；（三）提供财务资助；（四）提供担保；（五）租入或者租出资产；（六）委托或者受托管理资产和业务；（七）赠与或者受赠资产；（八）债权、债务重组；（九）签订许可使用协议；（十）转让或者受让研究与开发项目；（十一）购买原材料、燃料、动力；（十二）销售产品、商品；（十三）提供或者接受劳务；（十四）委托或者受托销售；（十五）在关联人财务公司存贷款；展开剩余91%（十六）与关联人共同投资；（十七）其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项；（十八）法律、法规、规范性文件认为应当属于关联交易的其他事项。

关联人：公司的关联人包括关联法人和关联自然人。

具有下列情形之一的法人或者其他组织，为公司的关联法人：（一）直接或间接控制公司的法人或者其他组织；（二）由前项所述法人直接或间接控制的除公司及公司的控股子公司以外的法人或者其他组织；（三）由本制度第六条所列公司的关联自然人直接或间接控制的，或担任董事、高级管理人员的，除公司及公司的控股子公司以外的法人或其他组织；（四）持有公司5%以上股份的法人或其他组织；（五）公司根据实质重于形式的原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司对其利益倾斜的法人或其他组织。

具有下列情形之一的自然人，为公司的关联自然人：（一）直接或间接持有公司5%以上股份的自然人；（二）公司董事、监事及高级管理人员；（三）直接或者间接控制公司的法人或其他组织的董事、监事及高级管理人员；（四）本条第（一）、（二）项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；（五）公司根据实质重于形式的原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司利益对其倾斜的自然人。

ipo中对于关联交易的法规IPO中对于关联交易的法规关联交易是指上市公司与其控股股东、实际控制人、关联方以及与其具有其他利益关系的公司之间进行的交易。

由于关联交易往往存在信息不对称和利益输送等问题，容易损害上市公司的利益和中小投资者的权益，因此，在IPO中，对关联交易进行了严格的法规规定。

一、证券法《中华人民共和国证券法》是我国证券市场的基本法律，对于关联交易也有明确的规定。

根据该法，上市公司及其董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人及其关联方的交易，应当符合公平、公正、公开的原则，不得损害上市公司及中小投资者的利益。

同时，上市公司还要依法披露关联交易的内容、标的资产的价值和交易的必要性等信息，以及关联交易对上市公司财务状况和经营成果的影响。

二、上市公司治理准则上市公司治理准则是IPO中对关联交易进行规范的重要依据。

《上市公司治理准则》要求上市公司建立健全的内部控制制度，明确规定关联交易的审批程序和条件，并强调关联交易应当按照市场价格和公平原则进行，禁止以不正当手段损害上市公司和中小投资者的利益。

此外，上市公司还应当及时披露关联交易的信息，接受监管部门和投资者的监督。

三、证监会规章和规范性文件中国证监会发布了一系列规章和规范性文件，进一步规范了关联交易的行为。

其中，关于关联交易的信息披露要求、审批程序和特殊交易的监管等方面有详细的规定。

例如，《上市公司重大资产重组管理办法》规定了关联交易的审批程序和条件，要求上市公司对关联交易进行独立财务顾问评估，确保交易公平合理。

此外，证监会还要求上市公司披露关联交易的必要性、价值和影响等信息，以及董事会审议的情况和独立董事的意见等。

四、交易所规则中国证券交易所和香港联合交易所等交易所也发布了关于关联交易的规则。

这些规则要求上市公司披露关联交易的信息，并对关联交易进行审查和监管，以防止利益输送和损害中小投资者的权益。

同时，交易所还规定了关联交易的审议程序和独立董事的责任，增加了关联交易的透明度和监督机制。

IPO中证监会对关联交易审核要点第一篇：IPO中证监会对关联交易审核要点IPO中证监会对关联交易审核要点关联交易的审核一直是证监会对发行人首次公开发行股票审查的重点，需要强调的是，关联交易不构成对企业上市的实质性障碍，但是必要的规范是证监会重点关注的。

简而言之，企业可以存在关联交易，但是必须证明该关联交易的存在是必要的，价格公允的且程序规范。

一、关联交易及关联方关联交易是关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款。

通常构成企业的关联方的是该企业的母公司、子公司、与该企业受同一母公司控制的其他企业、对该企业实施同一共同控制的投资方、对该企业实施重大影响的投资方、该企业的合营企业、该企业的联营企业、该企业的主要投资者个人及其关系密切的家庭成员、该企业主要投资者个人，关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。

常见的关联交易包括购买或销售商品、购买或销售商品以外的其他资产、提供或接受劳务、担保、提供资金（贷款或股权投资）、租赁、代理、研究或开发项目的转移、许可协议、代表企业或由企业代表另一方进行清算、关键管理人员薪酬等。

二、关联交易的利与弊（一）关联交易的优势虽然证监会对关联交易审核严格，但是拟IPO的企业仍然绝大多数存在关联交易，一方面是因为关联交易存在不构成实质性障碍，另一方面重要的是关联交易给企业的快速、稳定发展有促进作用。

1、解决信息不对称。

如果企业选择和一家陌生的企业交易，即使做大量的调研，但是也很难保证选择的最优性，相反可能导致逆向选择。

相比较，关联方互相了解、彼此信任，能保证交易的高效有序进行，降低交易成本，增加流动资金的周转率，提高资金的营运效率。

2、加强企业间合作，形成企业集团的规模经济效益。

3、通过联营，可以提高资产盈利能力，在资金紧缺时，可以及时筹集。

（二）关联交易的弊端虽然关联交易对企业有足够的吸引力，但是证监会和企业的出发点不同，其首先关心整个资本市场的稳定性，而关联交易的大量存在势必会造成影响。