2016司法考试民法必学内容6.14

2016司法考试民法必学内容一、民法概述（一）民事法律关系是平权（横向）法律关系，区别于纵向（从属）的行政法律关系、经济法律关系。

（二）共同责任分为按份责任与连带责任。

连带责任，包括保证人的连带责任；物上保证人的连带责任；共同侵权人的连带责任；合伙人的连带责任；分立后的当事人的连带责任；等等。

有限责任，以特定的财产作为责任财产；无限责任，以一般财产作为责任财产。

股东以出资额为限对公司承担责任，是量上有限责任、广义的有限责任。

物的担保及限定继承，是物的有限责任。

（三）动产能动，不动产不能动。

二者规则不同，如：物权变动公示方法不同；履行地不同；诉讼管辖地不同；登记机关不同；善意取得的条件不同。

主物与从物是两个物；未分离的“孳息”，不是孳息。

从物随同主物处分。

天然孳息三分天下：一归所有权人，二归用益物权人，三归用益债权人。

法定孳息是用益的对价，除非特约，法定孳息的物质形式是货币。

天然孳息为原始取得；法定孳息为传来取得。

有价证券代表财产；货币占有与所有同一。

二、自然人（一）清水出芙蓉，对镜不梳妆，谓之自然人。

自然人的权利能力始于出生，终于死亡。

其特点是纵横平等。

权利能力实际不是能力，是人立于天地之间的主体资格，是法律关系的主体资格。

行为能力是以自己的意志参加法律关系的能力。

行为能力分为三类。

常领风骚的，是限制行为能力人。

“无限人”受“三不得”保护：接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。

（二）浩淼的空间之中，自然人须有单一的住所作为中心。

住所的确定有主、客观要件：久居之意思、久居之地域。

“一年”为久居。

在医院里缠绵10年，并无久居之意思。

（三）父母为当然监护人，不能因离异而免责。

其他近亲属，甚至法人也可登堂入室为监护人。

近亲属的范围包括三类：第一顺序继承人，第二顺序继承人，代位继承人。

监护人不能把被监护人的财产送往灾区。

被监护人届满18周岁，监护人的追认权和拒绝追认权就自动消失，但监护人仍可能就被监护人的行为承担民事责任。

（四）宣告死亡与宣告失踪有所区别：条件不同、程序不同、效力不同。

“活死人”有权利能力和行为能力。

“活死人”驾鹤而归，被撤销死亡宣告之后，财产应当返还，夫人自动回归，但如果再嫁则覆水不收。

望穿秋水，被收养的子女一般不能把家还。

宣告失踪的意义在于：财产代管，用于清偿；起诉离婚，必然胜诉。

（五）个体工商户与和农村承包经营户，家庭经营的，以家庭财产承担责任。

（六）入伙难；事实伙；财共有；责连带；入亦然；退亦然；表见代。

三、法人法人对外独立承担责任，但有揭开公司面纱之制度。

社团法人与财团法人不同：社团法人有意思机关；财团法人没有意思机关；设立社团法人，必是生前行为；设立财团法人，可为死因行为。

法人与法人机关不同：法人机关没有独立人格，犹如大脑、四肢不是人；分支机构不是法人机关；有的行为分支机构可为，有的行为分支机构不可为。

对公司而言，“总分”与“母子”不同。

企业被吊销营业执照、被裁定宣告破产，法人风姿犹存。

企业法人始于设立登记；终于注销登记。

四、民事法律行为（一）法律行为是以意思表示发生效力的行为。

事实行为不是以意思表示发生效力的行为。

单方法律行为如遗嘱；双方行为如赠与；共同行为如合伙。

单方法律行为是金鸡独立；双方法律行为是对立统一；共同法律行为是一致追求。

（二）意思表示分为明示和默示。

默示分为积极的行为和（单纯的）沉默。

沉默构成意思表示须法律专设规定。

（三）条件的特征有：意定性、未来性、或然性、合法性。

法定条件、既成条件，等于没有附条件；不能条件、不法条件行为无效。

条件的类型分为：生效条件与解除条件；偶成条件、随意条件、混合条件。

（四）控制行为效力有三种模式：其一，无效，是确定无效（有例外）。

其二，可撤销是有效行为，但承受不利后果的一方有变更权、撤销权。

变更具有优先的效力，变更权与撤销权是形成权。

其三，凡是有可能被追认的，均可打入效力未定。

效力未定涉及的权利有追认权、拒绝追认权、催告权和善意相对人的撤销权。

效力未定行为未被追认和行为被撤销，其财产后果的民事处理方法与无效相同。

无效与被撤销的行为中，解决争议的条款可以傲然独存。

部分无效有：定金超高、租期超长、利率超标、流押条款、流质条款、显失公平格式免责条款、遗嘱处分他人财产的条款、遗嘱被篡改的条款、改变诉讼时效的条款等。

五、代理（一）法律行为可以代理，事实行为不能代理，如能代理签订合同，不能代理送信。

当事人必须躬身亲为的行为，不能代理。

代理人有时需要转委托他人（复任代理人）完成事务。

这就形成二层关系：被代理人——代理人——复任代理人。

复任代理人是以被代理人名义对第三人为意思表示的。

（二）甲委托乙到丙处买房子，乙必须获得授权，否则丙不认账。

这里面有两个法律行为：甲和乙之间的委托合同是双方法律行为；甲对乙的授权是单方法律行为（单独行为）。

委托是委托授权的基础关系。

（三）无权代理涉及追认权、拒绝追认权、催告权和善意相对人的撤销权。

广义的无权代理中有一朵带刺的玫瑰——表见代理。

要区分相对人的善意和恶意。

相对人善意的法律构成（善意的内容）是不知情且无过失，比善意取得之善意还狠。

表见制度有三兄弟（表见代理、表见代表、善意取得）。

容忍委托授权等于事先授权；无权代理可以事后追认。

事后追认分为明示追认和默示追认，被追认合同自始生效。

六、诉讼时效与期间（一）“一、二、三、四、五，上山打老虎”——代表五个长度的诉讼时效。

其中的“一”，的记忆方法称为“商（伤）品存租卖于河”。

身体受到伤害要求赔偿的，适用一年的诉讼时效，但产品瑕疵（存在缺陷）造成人身损害的，适用两年诉讼时效。

出售不合格产品未声明的，适用一年的诉讼时效；而产品瑕疵（存在缺陷）造成人身、财产损害适用两年诉讼时效。

前者是违约责任，后者是侵权责任。

（二）诉讼时效可中断、中止、延长（展期），因而称为可变期间；除斥期间不能中断、终止和延长，因而称为不变期间；诉讼时效限制请求权；除斥期间限制形成权（有一个例外，保证期间限制请求权）。

超过诉讼时效，当事人丧失了胜诉权；超过除斥期间；一切化为云烟。

诉讼时效有“黑签”；除斥期间有“白签”。

（三）中断是归零，中止是暂停；中断是主观原因，中止是客观原因。

关于诉讼时效，要贯彻有利于债权人的解释规则。

《时效24条》，必在丛中笑。

期间的计算方法，应当随手拈来；注意起算的主观标准和客观标准。

七、物权概述（一）物权法定原则：种类强制和内容强制。

物权变动的原则，为公示原则。

不动产为登记；动产为交付。

这里的登记与交付，是动态概念。

事实行为与法律行为均引起物权的变动。

一所房子拔地而起，尽管没有登记，仍为所有权的客体。

效力区分原则：合同效力、物权变动效力，基于不同的法律事实。

前者在于合意；后者在于登记或交付。

（二）登记，有所有权变更登记（俗称“过户登记”）、预告登记、异议登记等。

交付分为现实交付和观念交付。

观念交付有三子：简易交付、占有改定和指示交付。

观念交付，标的物不过手。

简易交付，受让人继续占有；占有改定，出让人继续占有；指示交付，第三人继续占有。

八、区分所有权、相邻权、地役权、善意取得（一）区分所有权，是对“一物一权”的挑战。

专有部分享有单独所有权，共有部分范围要判断。

（二）相邻权法定；地役权意定。

地役权登记，才产生对抗任何人的效力。

（三）善意取得是民法中的精灵。

善意取得对应无权处分；正常取得对应有权处分。

无权处分，是以自己的名义处分他人之物；所有权权能受限制，不属善意取得制度中的无权处分。

善意之构成，不知情且无重大过失。

善意取得有三条：１０６、１０７、１０８条。

《公三》和《婚三》对善意取得的规定，是两只红杏出墙。

《物权法解释（一）》亦应重视。

动产善意取得是“占有对占有”；不动产善意取得是“登记对登记”。

动产善意取得之善意，针对名不副实的占有；不动产善意取得之善意，针对名不副实的登记。

也就是说，不动产善意取得，是针对所有与登记分离时的交易；动产善意取得，是针对解决所有与占有分离时的交易。

登记与所有可以脱离；占有与所有可以脱离。

不动产善意取得解决登记与所有脱离的问题；动产善意取得解决占有与所有脱离的问题。

真实权利人主张受让人不构成善意的，应当承担举证证明责任。

简易交付可以善意取得，说指示交付可以善意取得，虽是奇葩，亦应记住。

（四）《不动产登记暂行条例》关键术语之含义。

不动产物权之归属，涉及不动产物权登记的，可以提起行政诉讼，也可以提起民事诉讼。

异议登记与预告登记效力不同。

机动交通运输工具有特殊规定。

（五）抛弃一台电脑是法律行为，先占这台电脑是事实行为。

遗失物、埋藏物归谁是常识，添附则更具理论价值。

对拾得物无因管理轻过失免责。

埋藏物、漂流物、隐藏物原则上适用遗失物的规则。

九、共有“一物一权”。

所有权分为单独所有权和共有所有权。

对共有财产，有处分行为、改良行为和保存行为。

保存行为，独自为之。

改良行为与处分行为，首先要区分是什么“有”，共同共有，须全体同意；按份共有，绝对多数决。

份额确定的原则：先看约定；次看出资；最后等额。

十、用益物权（一）用益物权是他物权，现今的客体，暂为不动产。

用益权包括用益物权和用益债权，二者明显不同。

（二）不动产物权多要登记设立，而土地承包经营权却木秀于林。

建设用地使用权当中有“空间权”。

（三）地役权的客体不仅是地。

未登记的地役权，不能对抗善意的第三人。

该第三人是供役人这边的第三人，是姥姥家的人。

不能对抗善意的第三人，是指不能让善意的第三人负担地役权的义务。

从属性、不可分性，就像酒席上揣药片的，不可忽视。

十一、担保物权（一）混合担保：约定优先、主物先用、两三选择、有权追偿。

（二）抵押是担保之王，必考之知识点。

抵押权对标的物、产生、顺位有严格要求。

抵押权有诉讼时效的限制。

抵押权与承租权，后边的不能击破前边的。

（三）质权分为动产质权和权利质权。

质押合同的生效与质权的设立，是两个问题，不可把鸡蛋与豆腐搅在一起。

动产质权交付设立，权利质的设立由于交付或者登记。

（四）留置权的成立：一为动产；二为民事留置要求牵连关系，商事留置则否；三为到期不清偿债务。

留置权人可自助出卖；被留置人可起诉要求“快卖”。

留置权优于经登记的抵押权；经登记的抵押权优于质权。

留置权、质权、（登记的）抵押权可以善意取得。

债权没有公信力，不存在善意取得的问题。

十二、占有（一）占有，是控制占有物的事实。

占有所依据的权利，称为本权。

无权占有，是无本权占有，法律给予不受私力侵犯的保护。

无权占有，亦可有“三之”：原物返还之，妨碍排除之、危险防止之。

（二）一块钟表，以为他人送己或偷至手中，为自主占有；承租人、质权人等为他主占有。

直接占有，对标的物事实上控制；间接占有，对标的物有返还请求权。

善意占有是无权占有。

辅助占有不是占有。