论公共治安承包的合法性困境解析毕业论文
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治安承包中的公共行政民营化合法性分析中图分类号:d922.1 文献标识:a 文章编号:1009-4202(2011)05-321-02摘要治安承包作为一种新兴的治安管理模式,在当下中国公共行政民营化浪潮发展迅猛,一定程度上有效缓解了有限警力与治安形势严峻之间的矛盾,但也存在法律依据不足、管理监督处于真空等问题。
本文立足于公共行政民营化的视角,通过理论梳理和实践分析,分析当前治安承包中的合法性争议,以期对当前民营化进程中治安承包的制度发展有所裨益。
关键词治安承包民营化合法性分析一、引言:治安承包的现象考察近年来,“治安承包”作为一种新兴的治安管理模式正在改变传统的公共行政运行机制。
作为执行公共行政的有关政府部门将治安交由民营机构来承包,政府不再直接参与。
对于治安承包,根据现有新闻报道资料,1996年,山东泰安市农村就曾初步“尝试”,退伍军人周广海以每年10800元的价格承包下该市下官庄村治安,因而成为中国“治安承包”第一人。
随后,“治安承包”之风在浙江、陕西、河南等地以各种不同形式蔓延开来。
然而,治安承包从出现至今,社会对其的褒贬之争就始终没有停息。
质疑者认为,治安管理权作为一种公权力,只能由国家机关行使。
治安管理的承包是政府对其公共职责的放弃,容易引发大量的非法行为,甚至还会加剧社会的混乱。
赞同者认为,治安承包调动了公众参与社会治理的热情,能够有效缓解有限警力与治安形势严峻之间的矛盾。
折中者认为,治安承包确实起到了缓解警力不足、维护社会稳定的作用,但也存在法律依据不足、管理监督处于真空等问题,需要在规范的基础上审慎运作。
究其核心,治安能否承包的争议实际上就是公共行政民营化有无界限以及如何判断并实行的问题。
为此,本文拟对公共行政民营化这一问题以治安承包为切入点进行初步探讨,以期梳理清楚当前民营化进程中所存在的合法性问题。
二、民营化概念梳理(一)民营化的发展过程综述转述章志远先生观点,民营化源于1979年英国撒切尔政府基于新自由主义意识而大刀阔斧地推行一系列激进的非国有化运动,这场改革波及英国的电信、电力、民航、燃油、自来水等多个领域。
治安承包的“是与非”摘要:“治安承包”是一种新型的治安治理模式,是社会公众参与治安管理的重要表现。
由于“治安承包”需要一系列运作条件,而中国恰恰缺乏这些基础与条件,并且有学者认为这种治安外包的做法有“公法向私法逃遁”之嫌,因此其存在的合法性与合理性问题引发了行政法学界、社会公众的激烈讨论。
关键词:治安承包;治安承包方式;讨论中图分类号:d912.1 文献标志码:a 文章编号:1002-2589(2013)17-0173-022006年4月,安徽合肥市刘万良等三位市民和合肥市宁国路街道综治办签订了治安防范承包协议。
根据协议,刘万良承包包河公园、银河大厦的辖区治安防范工作。
其可以聘用7名年轻人从事治安巡逻,月工资500元由综治办支付,综治办对刘万良的治安防范人员在当班时抓获犯罪分子(经公安机关决定,予以刑事拘留的)的,将分别给予每人100元的奖励。
抓获重大犯罪嫌疑人或逃犯并带破积案的,将给予每人300元的奖励。
刘万良如果在承包期内,压降刑事发案率效果明显,全年的刑事案件发案率在前一年的基础上,每下降10%,综治办将奖励其1200元。
反之,刘万良将受到一定惩处。
同时,综治办还将为刘万良聘用的治安防范人员办理保险。
由这一个简单的治安承包的案例我们可以总括出治安承包的样态,为理解与分析治安承包提供便宜。
一、治安承包产生、发展的诱因及理论支撑“治安承包”是将某一区域的治安防范任务有偿承包交给某人或某一组织,承包人员开展巡防工作,相关政府部门根据区域内的刑事案发量和承包人抓获的犯罪嫌疑人数等指标对承包者进行考核奖惩的社会化安全管理新模式[1]。
治安承包制度之所以能在中国生根发芽,由一个村的尝试到很多地方竞相效仿,笔者认为主要有以下几个原因。
首先,公共治安需求的多样性与提供的单一性矛盾,需要引入多元治安模式。
随着人们财富的增长,对公共治安的需求呈现多元化的趋势;而现行的公共治安服务在财富面前是“色盲”,对所有人一视同仁,提供相同的治安服务;因此,除了政府提供日常性的治安服务,其他形式的安全服务随着需求也应运而生。
治安承包的合法性问题探讨[摘要]治安承包自其产生以来,已经在我国获得了长足的发展,然而治安承包的合法性问题却一直是影响其健康发展的瓶颈,因此,在理论和实践层面解决其合法性问题,使治安承包获得合法性地位便成为当务之急。
本文正是出于这种考虑,在认识治安承包及其合法性的基础上,通过考察我国治安承包的现状,最后提出解决我国治安承包合法性困境的办法。
[关键词]治安承包;社会合法性;行政合法性1996年,山东省泰安市退伍军人周某以10800元的价格承包下该市下官村的治安,成为中国“治安承包”的第一人。
此后,社会治安有偿承包逐渐发展到河南、浙江、内蒙古、吉林和陕西等地。
虽然目前我国有许多地方都推行了治安承包,然而,实际上,不同地区所推行的治安承包模式并不完全相同,甚至可以说差别很大。
而且,大多数学者在谈到治安承包的合法性问题时,都只是简单地从其形式上的法律依据角度来分析,这实际上是不够的。
因此,要解决治安承包的合法性问题,我们首先就必须从总体上明确治安承包与其合法性的含义。
一、治安承包合法性的含义(一)治安承包的概念治安根据其内容的不同,可以分为治安管理和治安防范,相应的,治安承包也因其承包内容的不同可以分为治安管理承包和治安防范承包。
单纯的治安防范承包在我国早已存在,尽管由于其中发包方的不同,治安防范承包的性质可能迥异,但从本质上来讲,在治安防范承包中,由于承包人只有防范可防性案件发生的责任,而没有任何对违法犯罪行为进行处罚的权力,因此,单纯的治安防范承包并不存在明显的合法性上的争议。
而单纯的治安管理承包在我国也是几乎不存在的,在我国目前备受争议的治安承包实际上其承包内容不仅包括治安防范,而且同时包含了部分p中文“合法性”一词集结了两种主要含义:第一种是“合法律性”,意指一个行为或者一个事物的存在符合法律的规定,接近英文词legality;第二种是“正当性”、“合理性”,表征一个行为或者一个事物的存在符合人们某种实体或程序的价值准则,以及其他非强制的原因,而为人们所认可或赞同,进而自愿接受或服从,接近英文词legitimacy。
论治安承包作者:胡伟来源:《法制与社会》2010年第11期摘要治安承包是一种新型的治安治理方式,是社会公众参与治安治理的重要体现,其本质是治安官僚模式和治安动员模式的结合,其背后蕴含的是对治安职能在政府、警察和社区三者之间做出合理的重组与划分。
治安承包主要有治安管理承包和治安防范承包两种形式。
治安管理承包和治安防范承包均有其合理面,但重要的是解决好制度设计、承包人的资格和条件、承包费的筹集、公安机关在治安承包中的地位、具体的承包方式等问题。
关键词治安承包治安防范承包治安管理承包中图分类号:D922.1 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)04-165-02一、治安承包的本质我国治安管理的现实运作是统治而非治理,从而将警察行政管理与社区治安自治看作不同的领域或范畴,同时割裂了警察与社区自治组织的合作过程,片面地强调警察和社区之间管理与被管理、控制与被控制、统治与被统治的关系。
实际上,社区治安管理体系是当代民主在社会公共安全领域中的一种新的现实形式。
社区治安应该是治理和统治相结合,应该是警察适度控制和社区治安市场相结合。
警察垄断型的治安管理方式并未产生其应有的效能,相反,警察机关的效率未达到其应有水平。
我国各地区的差异比较大,因此治安政策执行过程中复杂性很高,这给治安官僚模式带来了较大的限制,也给警察治安管理职能的实现带来了困难。
治安承包作为一种新型治理模式为解决官僚模式的缺陷提供了可选择途径。
治安承包是警察控制和治安市场相结合的产物,其本质是治安官僚模式和治安动员模式的结合。
在治安承包中,传统的国家统治、警察行政管理并未丧失其作用,而是相应地弱化了其比重,所不同的是治安承包将社区力量吸纳进来,整合了警察与社区的资源。
二、治安承包的两种方式(一)理论界对治安承包的质疑及评析有学者认为治安承包存在问题:于法无据、管理缺席、加重负担等。
在这里,应该将治安承包分成两个层面来考虑:一是治安防范承包,即只涉及治安防范内容的承包;二是治安管理承包,即承包内容不仅涉及治安防范,还涉及部分治安管理内容。
我国治安承包中存在的问题及解决对策作者:邓海来源:《法制与社会》2010年第24期摘要治安承包作为我国社会治安治理的一种重要的形式,对稳定我国的社会治安,构建和谐社会起到了重要的作用。
在我国改革开放进一步深化、市场经济进一步发展、社会矛盾不断加剧的关键时期,我们要直面治安承包中所面临的问题,大胆提出解决办法,以期尽可能的发挥治安承包模式在稳定我国社会治安的强大作用。
关键词治安承包监督管理明确职责中图分类号:D920.5 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)08-184-01在我国农村发展起来的治安承包模式,在当今我国社会治安形式不断严峻,治安压力不断增大,社会警力资源不足的现实背景下,仍然具有其存在并进一步完善、发展的必要。
我国的治安承包在很多地区取得了良好的社会效应,但是,由于缺乏相应的经验和可资借鉴的成功案例,我国的治安承包实践碰到了一系列问题。
一、我国治安承包中亟需解决的问题(一)公安机关职能缺失,管理失范在现有的治安承包中,公安机关管理不到位,该管的没有抓到位,不该管的又管理的过于严格,没有充分的结合当地实际,并听取群众的治安需求。
最关键的问题在于,公安机关在治安承包后对相关工作的引导、教育、监管工作不到位。
其主要问题表现在:治安承包的项目不合法、不合理,需要政府主动负责的项目也被承包出去;公安机关“甩手掌柜”的现象大量存在,企图一包了之、一劳永逸,从而导致恶性治安案件的发生;政府没有起到应有引导作用,群众的参与热情不高,社会参与机制不健全。
(二)承包者滥用职权,滋生权力寻租治安承包出去的职责是公安机关的分内职责,其权利和义务受到相关法律、法规的严格规制,但是,治安承包以后,这部分权利交由不懂法也无执法资格的承包者来行使,这样必然导致承包者权利的滥用,这也是导致日常生活中保安刑讯逼供、搜身、假冒侦查等事件的直接缘由。
同时,治安承包者的目的是为了获得一定的经济效益,而公安机关的最终目的是为了取得一定的社会效应,两者目的的背道而驰使承包者手中的权利极易成为追求经济利益的工具,进而导致“权利寻租”现象的出现。
浅析社会治安综合管理中的法律问题与对策摘要:社会治安综合治理是打击非法犯罪的总体政策,对维护社会治安和社会稳定起着重要作用。
近20年来,中国在治安综合治理方面取得了巨大成就,但仍存在一些问题和不足,需要重视和解决:但在决策过程中的地位低下和民主缺失。
重视权力的使用,忽视权利的保护,强调症候和根本原因的处理,过分强化法治政策。
针对这些问题和不足,我们应树立权利观念,树立以人为本,树立法治意识,坚持依法治国,重视预防,重视社会政策的运用。
提高科学水平和民主决策。
关键字:社会治安;综合管理;对策引言:随着社会主义现代化进程的加快,中国经济社会发展呈现出稳定发展的趋势。
社会问题不可避免地会伴随着社会节奏的变化,社会环境压力也会很大。
由于城市发展速度与社会制度不协调,从和谐社会的角度来看,这些问题已成为城市健康发展的瓶颈。
由于生活环境的危机、过度的就业压力和社会制度的滞后,一系列问题导致城市环境的不和谐因素越来越多,城市公共安全之间的冲突频繁。
中国目前正处于调整经济结构、促进可持续发展的关键时期。
因此,在一定程度上消除经济增长和就业增长,改变刑事犯罪的高发率是十分困难的。
根据社会发展的现状,在构建和谐社会的过程中,有必要探索和研究综合管理过程中存在的问题,找出发展的轨迹。
根据社会发展的不同需要,我们可以找到适合当前发展和有利于未来的可持续发展道路。
一、社会治安综合管理工作的现状与存在的问题(一)现状自第十六次全国代表大会以来,社会保障的整体管理取得了巨大的成就。
我们要以人为本,着力解决人民群众最关心、最直接、最切合实际的利益,开展广泛深入的活动,创造和平,开创治安综合治理的新局面。
坚持资源控制,认真查处社会矛盾纠纷,建立健全工作网络,建立大调解模式,逐步完善长效预防、侦破和解决机制,促进社会和谐。
坚持联合管理,有效整合资源,维护农民工合法权益,做好闲散青年、流浪儿童、未成年子女等特殊群体的教育、管理、服务和救济工作。
论行政法视野下的治安承包范文摘要:为您整理了论行政法视野下的治安承包,欢迎阅览! 时下,学术界和实务界针对日益繁杂的治安现状,就治安承包的争议开始升温。
社会治安究竟是应该强化的政府职能,或者可以适当进行私化;治安承包是否应该是一道解决好众多社会治安问题的良药?但仅就目前的我们国家的法律层面而言,真正严格意义上的治安承包尚不具有合法席位。
横向来看,实施治安承包应该是顺应社会潮流,那么国家可以运用行政法法理作为理论视野,以行政法作为主体法规手段,科学地对治安承包进行控制、引导与完善,促使政府与民间组织或个人形成开展治安工作的伙伴关系,可能会对构建和谐社会能发挥积极的作用。
一、治安承包存在的理论与实践合理性 治安承包在理论上契合新公共行政理论。
倘若按照传统公共经济学所倡导的公共物品的有关理论,一般意义上的公共物品主要是指社会成员所共同进行消费的相关物品,特征表现在消费方式上具有明显的非排它性和非竞争性。
治安问题在本质上属于一种比较典型的公共物品。
政府上午公安队伍通过治安防范与治安管理等运作手段,保证安全并提升公民的安全感,所有在治安区域的人都能够从中得到收益,从而无法排除他人同类受益;就提供公共治安而言,单位公共治安的成本供给,根本不需要特别地追加资源的个体投入;同样,每个人对公共治安的实际消费不排斥与妨碍其他人同时享用享有。
伴随着新公共行政理论的兴起, 公共提供并不等于公共生产已经在公众流行,公共政府提供和私人生产的现象一并出现,因此公共物品消费与提供引入了竞争。
从20世纪70年代开始,世界上各国政府都面临着社会变革与科技发展以及财政赤字等压力,社会公众对政府信任度不断的降低。
于是,公共行政逐渐变化:政府公共权力重新进行配置,政府的地位开始重新定位,政府的角色和行为开始发生变化。
这就必然要求政府以全新方式同社会、公民与组织开展合作和竞争。
政府与民间开始建立公私部门伙伴关系的新型公共行政。
治安承包契合当代警务改革的实际与理论。
治安承包现象的法社会学解读
李斌
【期刊名称】《江西警察学院学报》
【年(卷),期】2004(000)003
【摘要】国家职能的错位与缺位、现实需要的召唤与催生,是治安承包现象的产生的缘由.治安承包虽在法律上面临诸多困境,但在社会实践中却有合理性存在的空间.协调这一矛盾,作为国家的一方对这种行为可以有选择地接纳,而民间一方则应站在法治的立场对自身行为进行审视.
【总页数】4页(P23-26)
【作者】李斌
【作者单位】公安消防部队昆明指挥学校,云南,昆明,650200
【正文语种】中文
【中图分类】D631.41
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3.就业压力下社会治安对策的法社会学分析 [J], 罗德文;周湘伟
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5.对我国治安承包的解读:特征、模式及思考 [J], 刘海霞;马兢
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浅析城市社会治安防控体系建设存在的问题及对策研究摘要党的十一届三中全会以来,为了搞好社会治安,党中央、国务院在长期探索、反复调研论证的根底上提出,要把构建“打防一体化〞的社会治安防范管理体系,作为社会治安综合治理的标志性工程来抓,并全面组织实施。
至今,这项工作虽然取得了一些良好的效果,但是随着动态社会环境的开展变化,现行的社会治安防控体系或多或少地出现了一些不适应新形势、新要求的特征,理论界和实践家都持之以恒地对这些问题开展研究,以期找到更加符合城市建设开展需要的社会治安防控体系新思路、新方法。
不断完善具有时代特征的、有效的城市社会治安防控体系,已经成为摆在各级公安机关面前的一个紧迫课题,也是确保社会长治久安的治本之策。
关键词治安防控;体系;问题;对策城市作为政治、经济、文化的中心和对外往来的窗口,社会治安好不好,直接影响着整个城市的社会形象、百姓生活和投资环境,进而影响城市的经济开展和整个社会的安定和谐。
随着我国城市化进程的不断加快,城市资源的有限性与外来人口的恶性膨胀,竞争的日趋剧烈与人群需求的日益高涨,人、财、物的大流动与社会控制力的相对弱化等一系列矛盾日益突出,引发了一系列的社会问题,给城市社会治安管理带来了前所未有的挑战。
要从根本上减少和遏制犯罪,逐步改变社会治安长期以来存在的被动局面,维护好治安秩序,实现长治久安,就必须改变过去那种“跟在案件后面跑〞的被动警务工作模式,抓住主要矛盾,坚持“打防结合,预防为主〞的方针,不断强化治安防范工作,全面落实社会治安综合治理各项措施。
一、城市社会治安防控体系建设存在的问题(一)现有警力资源配置不尽合理社会经济的开展程度及治安开展形势直接制约着公安机关警力配置的多少。
西方兴旺国家警力普遍高于万分之20人,2007年,美国根本是267人中有一个警察,英国是288人,加拿大大概是400人,日本到达434人,而我们国家928人才有一个警察,比西方兴旺国家还有很大的差距。
行政法学视野中的治安承包□章志远(苏州大学法学院,江苏苏州 215006)【摘要】摘要:治安承包是公共行政民营化浪潮在当下中国特定行政领域中的制度表征,预示着公私部门在公共治理中的密切合作。
我国当下治安形势的严峻与现实资源的短缺为治安事务的承包提供了可能,而新公共行政理论及现代警务改革理论也为治安承包的存在提供了理论支撑。
面对治安承包现实中存在的大量问题,应当着重通过承包范围的确定、承包人的遴选、承包合同的签订以及绩效评估机制的引入促使治安承包的健康发展。
作为秩序行政领域公私合作的典型样式,治安承包的出现显示了我国公共行政民营化的广阔前景。
【期刊名称】贵州警官职业学院学报【年(卷),期】2007(019)006【总页数】7【关键词】治安承包;行政法学;民营化;政府规制引言:治安承包——一个值得关注的实践课题社会急速转型时期的当下中国在经济建设取得重大成就的同时,也面临着一系列复杂的社会治理难题。
其中,治安形势的日渐恶化即是尤为突出的问题。
社会治安的维护固然需要公安机关恪尽职守、加强打击预防力度,但警力与经费的严重不足,特别是社会分化的日益加剧,仅凭公安机关的力量已经远远不能实现社会治安形势的根本好转。
为此,各地公安机关频繁改革警务模式,社会大众也在积极摸索能够满足自我安全需要的新办法。
在这一过程中,肇始于山东泰安、河南方城等地的一种名为“治安承包”的改革创举在社会治安维护方面发挥了较为明显的作用。
短短十年间,这一举措便迅速在河南、陕西、江苏、浙江等地蔓延开来。
然而,治安承包从出现至今,社会对其的褒贬之争就始终没有停息。
质疑者认为,治安管理权作为一种公权力,只能由国家机关行使。
治安管理的承包是政府对其公共职责的放弃,容易引发大量的非法行为,甚至还会加剧社会的混乱。
赞同者认为,治安承包调动了公众参与社会治理的热情,能够有效缓解警力有限与治安形势严峻之间的矛盾。
折中者认为,治安承包确实起到了缓解警力不足、维护社会稳定的作用,但也存在法律依据不足、管理监督处于真空等问题,需要在规范的基础上审慎运作。
论公共治安承包的合法性困境解析[论文关键词]公共治安承包;公共管理市场化;治安防范;治安管理;法律困境ﻫ[论文摘要]社会治安现实的召唤与公共管理社会化、市场化理念催生了公共治安承包现象。
在其近十年的实施历程中,面临的诸多法律困境依然存在。
公共治安承包的内容范围、协议性质、签订主体、经费来源、公安机关和承包方的角色定位及其合法性困境成为其进一步发展的掣肘。
如何正视、考量和解析这些法律困境是目前公共治安承包摆脱尴尬处境。
迈向法治化的关键所在。
ﻫ我国正处于社会转型期,社会由封闭走向开放,人、财、物大流动,社会控制难度加大,导致治安形势日益严峻;同时,警力不足的矛盾也日益加剧。
由于我国经济发展与财政条件的限制,短期内不可能给公安机关增加更多编制、扩大队伍,这就为治安承包提供了机会。
“治安承包”是指将某一特定区域的治安防范任务和一部分治安管理任务有偿承包给某个人或某一组织,承包人组织人员开展巡防工作等,相关政府部门根据区域内的刑事案发数量和承包人抓获的犯罪嫌疑人数等指标对承包者进行考核奖惩的社会化安全管理新模式。
近年来,全国许多地方先后实行了治安承包的做法。
对此,理论界和实务界褒贬不一,支持者考虑到社会治安形势严峻的现实以及新的警务改革和公共管理市场化、社会化带来的契机;反对者则坚持公权力应由国家机关行使及政府理当完全负责生产社会治安这一“公共产品”的观念。
两种截然相反的态度是由于立场不同和治安承包在实践中确实存在不规范的做法所造成。
这就需要对公共治安承包目前所面临的法律困境进行正视、析疑,以实现政府机制、社会机制与市场机制三种社会治理机制选择在公共治安承包制度设计中的平衡。
ﻫﻫ一、承包内容范围的困境:治安防范承包VS治安管理承包ﻫﻫ治安承包在中国推行了近十年,涉及的区域范围由农村逐渐扩展到了城市,但由于各地的实际情况有所差异,使得其模式、内容和具体操作也有所不同。
从实践来看,在承包内容上,治安承包可以分为两种不同的类型:一是治安防范承包;二是治安管理承包。
实行治安防范承包的省市比较多,如自1999年以来,泰安市委、市政府以“治安防范职业化承包责任制”形式解决了城乡不少治安问题。
此后,治安承包的内容逐步扩大到一部分治安管理权,如宁波余姚市牟山镇从2005年就开始推行治安承包责任制,将治安巡逻以及村内的私房出租管理、暂住人口登记等管理权一并承包。
各地的治安承包行为对于承包的范围没有一个规范的统一规定,造成了公共治安承包中治安防范和管理行为的类型与幅度不统一。
ﻫﻫ (一)治安防范承包治安防范是社会治安群防群治的方式之一,也是全体公民的一项责任和义务。
这一责任和义务,既可以要求全体公民在没有经济利益的前提下为社会公共治安安全尽义务,也可以将其与经济利益挂钩,承包于人。
从这个意义上来说,治安防范承包具有合法性。
治安防范承包中的承包内容虽然一般属于私权范畴的事项,如纠纷调节、对违法犯罪人员的举报权和制止权、对违法犯罪分子的正当防卫权、检举权和扭送权、治安巡逻等,但其中的治安巡逻却具有双重属性:既属于公安机关的公权力,又属于私权的范畴。
治安巡逻是指公安机关及其人民警察为了维护社会治安而依法组织实施的一种巡查警戒活动;在我国进行治安巡逻工作的既有专门巡警队伍,又有由各种民警、武警和派出所抽调的警力等组成相对固定的警察队伍,还包括由民警组织和带领的群众性治安联防组织。
由此看来,治安巡逻虽属公权力的内容,但实践中承包的事项仅限于群众性治安联防组织所实施的事项(又称为治安巡防),为一般管理权范畴,对于属于警察权范畴的强制措施和执法活动并没有纳入承包范围。
因此,对于治安防范承包内容的范围界定应从两个方面出发:一是治安巡逻;二是治安巡逻之外的治安防范内容;对后者进行承包是没有任何争议的;对于前者中的治安巡防(即群众性治安巡逻)进行承包并没有牵扯到警察权的市场化,也不违法。
因此,在此基础上的治安防范承包就能作为社会治安防范群防群治的一项新举措,其存在也才具有真正的合法性。
(二)治安管理承包ﻫ治安管理是公安机关的行政职能,是指公安机关依照国家法律和法规,依靠群众,运用行政手段,维护社会治安秩序,保障社会生活正常进行的行政管理活动。
具体的治安管理职权有治安管理命令权、治安处理决定权、治安强制权、治安处罚权、治安调解权、治安奖励权等。
治安管理是国家警察机关的权限,涉及公权力。
《治安管理处罚法》第七条规定,国务院公安部门负责全国的治安管理工作;县级以上各级地方人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。
也就是说,治安管理是一项维护人民生命财产安全的执法活动,是具有执法性质的公权。
根据法治原则,任何一项行政权力的取得与让渡都必须有法律的授权,这就使治安管理承包内容的合法性受到了极大的质疑。
但笔者认为:首先,法律本身就具有滞后性的特点,现行的法律虽没有给予治安管理承包以合法的地位,但这并不能说明治安管理承包从本质上就是错误的;其次,法治原则的依法行政并不仅仅是指恪守现行的法律、法规的现成文本规定,还应包括这些法律所体现的立法精神与法律原则。
治安管理权中的一些具体权利如户籍管理、暂住人口的登记和发证、房屋出租管理以及治安调解权虽属公权力,但不属于国家强制管理权,是具有业务性的管理权。
将其承包并没有改变公权力的性质,只是对该权力进行必要的社会授权调整,并没有造成“公法向私法的逃遁”。
执法权依然掌握在公安机关手中,治安承包人只是通过行使这一部分非强制性的管理权来作为维护社会治安的辅助力量和补充,以便更充分地发挥行政权的灵活性优势以及广泛的社会资源参与热情,进而实现公共管理的多元共治。
ﻫ二、承包协议性质的困境:民事合同VS行政合同ﻫﻫ对于公共治安承包的协议性质,理论界并没有作很明确的界定。
大部分学者将公共治安承包协议笼统定义为行政合同,殊不知根据承包内容的不同,其协议的性质也应作不同的诠释。
ﻫﻫ(一)民事合同ﻫ从上面看来,治安防范承包的承包内容除了治安巡防具有双重属性外,其他的都属于私权领域。
而对于治安巡防以外的治安防范内容承包合同应看作民事合同。
所谓的民事合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
不含治安巡防内容的治安防范承包协议是双方当事人基于平等、自愿、等价、有偿的民法基本原则而达成的一种合同;内容属于私法领域的内容,不涉及公权力,主要包括双方的民事权利、义务和奖惩;发包方与承包方都属于平等主体;合同也是基于双方合意而签订的;因此,此类合同当属民事合同。
(二)行政合同ﻫ行政合同又称为行政契约,是指行政机关与相对人双方的意思一致,所缔结发生行政法上法律关系的合同。
治安管理承包合同和治安防范中治安巡防承包合同的一方当事人是行政主体——公安机关、公安派出所等;从合同内容来看,承包人和发包方的权利、义务都围绕着“公权力”(如登记出租房、外来人口登记、治安巡防等)而存在,而这些权利和义务具有行政属性,要受行政法原则的约束,不能随意免除和放弃;签订该种合同的目的是为了执行公务、实现特定的国家行政管理目标;合同是以双方意思表示一致为前提;合同中行政主体享有行政优益权,主要表现为签订合同的选择权,如宁波泗门镇治安承包的承包人三分之一是党员,一半是退伍军人。
这就是派出所运用签订合同选择权,通过招标的形式,选择特定签约对象的结果。
这充分说明治安管理承包合同与治安巡防承包合同在本质上属于(准)行政合同。
ﻫﻫ三、承包签约主体的困境:公安机关VS民间主体ﻫ在公共治安承包的实践操作中,公安局、公安派出所、村民委员会、物业公司等均可在不同的条件下作为对外签订主体。
至于在何种条件下和何种合同中,谁能作为发包方,成为对外签订主体却没有统一的标准和要求。
如浙江嘉兴的嘉善县出现了由警署将治安防范承包给民警个人,再由民警挑选保安人员进行防范的模式。
治安防范承包分为治安巡防承包以及之外的治安防范承包,二者由其内容性质不同,导致对外签订主体必有差异。
因此,随意地确定发包方可能会引发合法性质疑。
ﻫ (一)祛除治安巡防中治安防范承包合同的签订主体困境。
这类合同的内容属于私法领域的内容(如纠纷调节、对违法犯罪人员的举报权和制止权、对违法犯罪分子的正当防卫权、检举权和扭送权等),合同性质属于民事合同,其发包方既可以是村民委员会、物业公司、社区等民间组织,也可以是公安行政机关及其派出所机构。
因此,此类合同的签订主体一般不存在多少争议。
ﻫ (二)治安管理承包合同与治安巡防承包合同的签订主体困境。
行政委托是指基于管理上的需要,某一行政主体委托另一行政主体或其他组织及个人,以委托人的名义代行其职权或者其他事务,其行为效果归属于委托人的法律制度。
但《中华人民共和国行政处罚法》第18条第1款明确规定,行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。
因此,当承包方为个人的时候,这类承包是否属于行政委托关系呢?《国家赔偿法》第7条第4款明确提出,受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托行政权力时侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的,委托行政机关为赔偿义务机关。
此款已将个人行使公权力纳入可能情形之一,承认个人也能作为行政主体。
笔者赞同陈新民教授的学术观点,即行政任务的委托可以依法律或其他法规,甚至经由行政合同来委托及授予执行权限。
由此看来,治安管理承包与治安巡防承包实质上属于一种行政委托关系。
另外,又由于此类合同属于行政合同,签订主体的一方必须为行政主体,因此,公安局以发包方的身份出现,直接参与此类承包合同的签订没有任何异议。
但是,问题在于公安派出所是否也能以自己的名义成为发包方?在行政委托关系中,委托方必须是行政主体,非行政主体不能成为行政委托法律关系中的委托方当事人。
根据行政法学的行政主体理论,公安派出所作为公安局的派出机构,只要有法律法规的授权,或者权力机关对其作了某种专门行政授权,且当其行使这种职权时,公安派出所就可以成为行政主体。
根据《中华人民共和国户口登记条例》《公安部关于城镇暂住人口管理的暂行规定》以及《租赁房屋治安管理规定》等,公安派出所享有法律、法规设定的关于暂住人口管理、出租房屋管理等方面的行政职权,因此,公安派出所可以凭行政主体身份对外签订治安管理承包合同和治安巡防承包合同。
以上对公共治安承包合同的对外签订主体进行了标准定性,但笔者认为,不含治安巡防内容的治安防范合同的签订可以不让公安机关直接参与,而是由公安机关以外的民间组织或个人与承包方自行签订,公安机关只是在受邀请的情况下,以承包合同的居间者面目出现,负责业务指导和监督合同履行,这样有助于减少众人对该合同性质的误解,体现该类承包合同的民事性及主体地位的平等性。
而治安巡防承包和治安管理承包合同的签订则必须由公安机关直接以发包方的身份,直接参与合同的签订,以保证行政合同订立的合法性与合同履行的公正性。