第八章：管辖豁免

《联合国国家及其财产管辖豁免公约》述评赵千喜背景资料：国家豁免是国际法上一个比较古老的原则，但随着国家与外国自然人或法人之间跨国法律纠纷的大量增多，一国政府及其机构在另一国法院的地位问题，就成为国际法律关系中一个非常引人注目和争论较多的问题。

为此，联合国大会于1977年12月19日通过第32/151号决议，其中建议国际法委员会着手研究国家及其财产管辖豁免的法律，以逐步发展与编纂这方面的规则。

在国际法委员会和联合国各会员国的积极努力下，委员会先后于1988年和1991年通过了《国家及其财产管辖豁免条款草案》的一读和二读。

随后，条款草案进入联合国法律委员会审议阶段，法律委员会先后进行了7次讨论，但一直难以就该草案取得实质性进展。

2000年，第55届联大通过决议成立特设委员会，并先后举行三次会议讨论该条款草案。

在2004年3月特委会举行的第三次会议上，各国终于就《联合国国家及其财产管辖豁免公约》（以下简称《公约》）草案达成一致，长达27年的公约起草工作基本完成。

2004年12月2日，第59届联大通过了《公约》，并规定《公约》于2005年1月17日至2007年1月17日向各国开放签署。

一、《公约》的主要内容《公约》主要由6部分、33个条款和1个附件构成，其中较为重要的是第2、3、4部分，分别规定了有关国家豁免的“一般原则”、“不得援引国家豁免的诉讼”和“在法院诉讼中免于强制措施的国家豁免”等内容。

现就《公约》有关国家的重要问题介绍如下：1.国家豁免的一般原则。

根据《公约》第五条之规定，一国本身及其财产遵照公约的规定在另一国法院享有管辖豁免，也即享有司法管辖豁免和财产执行豁免的权利。

《公约》第六条第一款还补充强调，一国应避免对在其法院对另一国提起的诉讼行使管辖，以实行第5条所规定的国家豁免，并应为此保证其法院主动地确定该另一国根据第五条享有的豁免得到尊重。

2.国家豁免的主体。

国家豁免的主体事关哪些机关以及个人有权在外国法院代表国家并援引管辖豁免。

联合国国家及其财产管辖豁免公约本公约缔约国，考虑到国家及其财产的管辖豁免为一项普遍接受的习惯国际法原则，铭记《联合国宪章》所体现的国际法原则，相信一项关于国家及其财产的管辖豁免国际公约将加强法治和法律的确定性，特别是在国家与自然人或法人的交易方面，并将有助于国际法的编纂与发展及此领域实践的协调，考虑到国家及其财产的管辖豁免方面国家实践的发展，申明习惯国际法的规则仍然适用于本公约没有规定的事项，议定如下：第一部分导言第1条本公约的范围:本公约适用于国家及其财产在另一国法院的管辖豁免。

第2条用语：1.为本公约的目的：(a)“法院”是指一国有权行使司法职能的不论名称为何的任何机关；(b)“国家”是指：㈠国家及其政府的各种机关；㈡有权行使主权权力并以该身份行事的联邦国家的组成单位或国家政治区分单位；㈢国家机构、部门或其他实体，但须它们有权行使并且实际在行使国家的主权权力；㈣以国家代表身份行事的国家代表；(c)“商业交易”是指：㈠为销售货物或为提供服务而订立的任何商业合同或交易；㈡任何贷款或其他金融性质之交易的合同，包括涉及任何此类贷款或交易的任何担保义务或补偿义务；㈢商业、工业、贸易或专业性质的任何其他合同或交易，但不包括雇用人员的合同。

2.在确定一项合同或交易是否为第1款(c)项所述的“商业交易”时，应主要参考该合同或交易的性质，但如果合同或交易的当事方已达成一致，或者根据法院地国的实践，合同或交易的目的与确定其非商业性质有关，则其目的也应予以考虑。

3.关于本公约用语的第1款和第2款的规定不妨碍其他国际文书或任何国家的国内法对这些用语的使用或给予的含义。

第3条：不受本公约影响的特权和豁免1.本公约不妨碍国家根据国际法所享有的有关行使下列职能的特权和豁免：(a)其外交代表机构、领事机构、特别使团、驻国际组织代表团，或派往国际组织的机关或国际会议的代表团的职能；和(b)与上述机构有关联的人员的职能。

2.本公约不妨碍根据国际法给予国家元首个人的特权和豁免。

第八章：管辖豁免Jurisdictional Immunity第一节：概说管辖权的实质是一国根据国家主权原则对于与其有利害关系的人、行为、财产和事件，在国际法所允许的范围和界限内，加以规范和管制从而维护国家重要利益的权力。

但是，国家在行使这一权力的同时必须履行其尊重其他国家主权和平等的国际法义务。

惟此，正常的国际交往才得以维护。

这就是说，国家管辖权的行使必须要受到国际法的限制。

1这种限制，一方面表现在前一章讨论过的国家须在国际法所允许的范围和界限内行使管辖权；另一方面则表现在本章所讨论的国际法上管辖豁免的制度。

国际法上的管辖豁免是指一国不得在本国司法机关（法院）对外国的国家行为、国家财产、国家代表，外交领事人员、外交使领馆馆舍以及国际组织及其人员行使管辖权。

以往，国际法所关注的管辖豁免问题主要是针对两类享有管辖豁免的主体：一类是外国国家，这类豁免通常称为国家管辖豁免或主权豁免（State immunity or Sovereign immunity）；另一类是外国的外交代表，这类豁免通常称为外交豁免（Diplomatic immunity）。

历史上，外交豁免制度早在国家（主权）豁免制度建立之前就已经确立。

从基本原理上看，两者有着密切的联系，它们都含有域外和礼仪方面的成分。

外交豁免制度比国家（主权）豁免制度更加明显地侧重于外交人员行使职能的必要（functional necessity）。

2随着国际法的发展，政府间国际组织的豁免问题也成为当代国际法关注的问题。

与国家（主权）豁免和外交豁免制度不同，政府间国际组织的豁免制度完全是建立在国际组织履行职能必要的基础上，尽管其具体规定的很多方面类似于外交豁免制度。

3目前国际法上的三种管辖豁免制度既有着相互间的联系，又存在着性质上的区别。

就国家豁免问题而言，目前国际社会只有一部尚未生效的2004年《国家及其财产管辖豁免公约》以及1972年由当时的欧共体成员国缔结的《欧州国家豁免公约》（1976年6月11日生效）这一区域性的条约。

从形式上具体表现为： • 刑事管辖 • 民事管辖 • 行政管辖
概念区分： • 领事裁判权 • 领事管辖权 • 治外管辖权 • 治外法权
• 域外管辖权（Extraterritorial Jurisdiction），在英美法中，是指 超越特定州或国家的实体界限的司法权力（Juridical power
2011年10月31日，中老缅泰关于湄公河流域执法安全合作的联合声明，2011年11 月26日，中老缅泰四国将于12月中旬在湄公河开展联合巡逻执法。2012年04 月26日，糯康和另外7名嫌疑犯在老挝方面实施的一起突击行动中被逮捕。
2012年5月10日上午，被抓获的“金三角”地区特大武装贩毒集团首犯、湄公河 惨案首犯糯康由老挝依法移交中方。下午16时50分，糯康被押送抵京，在机 场，中国公安机关用中缅两种语言向糯康宣读了对其的逮捕令。10日晚23点 22分，糯康被押解押解至云南“10·5”专案组的工作基地。
• 1928年，泛美会议通过《关于外交官的公约》和《关于领事 官的公约》
• 1929年，国际法学会通过关于豁免权的决议 • 1932年，哈佛研究部，《关于外交特权和豁免公约》草案 • 1961年，《维也纳外交关系公约》 • 1963年，《维也纳领事关系公约》 • 1969年，《特别使团公约》、《防止和惩罚对受国际保护人
3、湄公河惨案
2011年10月5日上午，中国籍“华平号”和“玉兴8号”两艘商船在湄公河金三角 水域遭遇袭击。经多方核实，“华平号”上有6名中国船员，5人遇难，1人失 踪；“玉兴8号”上有7名中国船员，6人遇难，1人失踪。
中国驻泰国大使和使馆主要官员已多次向泰外交部等部门表达关切主权管辖与主权豁免
2016年12月19日俄罗斯大使卡尔洛夫(karlov)在画廊参加活动，发 表讲话

司法考试《国际法》考点整理：国家的管辖权与国家主权豁免2018年司法考试《国际法》考点整理：国家的管辖权与国家主权豁免(一)国家的管辖权国家的管辖权是国家对特定的人、物和事件进行管理和处置的权利。

它以国家主权为根据，又是国家主权的最直接体现。

管辖权是一国主权的具体行使。

一般地，各国总是在与其利益有关的人、物、事件方面，主张行使管辖的权利以保护自身利益。

由于国家间各个层面的交往和联系，国家间的利益存在日益广泛关联和重叠。

一国为保护其利益行使管辖权时，往往涉及他国的利益及他国由此主张的管辖权，因此管辖权问题成为国际法关注的重要问题。

在管辖权方面，国际法尚未形成有关管辖权的详尽明确的法典。

一般认为，国内法规定国家实际行使管辖权的形式和范围;而根据相互尊重主权的原则，国际法设定国家管辖权的可允许限度和彼此接受的相互协调。

在国际法研究中，一般将国家实践中的管辖权原则或管辖权类型，从立法管辖权的角度，进行如下划分：1.属地管辖权。

又称属地优越权，是指国家对于其领土及其领土内的一切人、物和事件，都有进行管辖的权利，除非国际法另有规定。

它有两方面的含义：其一是以领土为对象，即国家对其领土各个部分及其资源的管辖权利;其二是以领土为范围，强调国家对其领土范围内的一切人、物或事件的管辖权利。

属地管辖权是现代国家行使管辖权的普遍形式和首要依据，除非另有国际法规定，属地管辖权相对于其他管辖权类型被认为具有优越权。

同时，属地管辖权的行使受国际法及国家承担的相关国际义务的限制。

如属地管辖权不适用于领域内依法享有特权与豁免的外国人或外国财产。

2.属人管辖权。

或称国籍管辖权，是指国家对于具有其国籍的人，具有管辖的权利，无论他们是在其领土范围内还是领土范围外。

除自然人外，国家行使属人管辖权的对象在不同程度上还包括具有该国国籍的法人，以及船舶、航空器或航天器等获得国籍的特定物。

对具有国籍的人的管辖是属人管辖的最基本和主要的方面。

在属人管辖的依据方面，通常又分主动属人管辖和被动属人管辖两类：前者也称为加害人国籍管辖，它主张由加害行为实施者的国籍国进行管辖;后者也称为受害人国籍管辖，它是指由加害行为受害者的国籍国进行管辖。

《联合国国家及其财产管辖豁免公约》评介《联合国国家及其财产管辖豁免公约》是第一个全面规范国家及其财产管辖豁免问题的普遍性国际公约，也是第一个确认国家及其财产限制豁免的普遍性国际公约。

该《公约》的通过和开放签署对国际法的发展具有重要的理论和现实意义。

一、《公约》的起草背景和过程国家豁免主要涉及一国法院对他国的国家行为及财产是否有权管辖，以及对外国财产是否有权强制执行问题。

其对象是外国的国家行为及国家财产，其本质涉及如何协调两个国家主权和两种利益的关系这一重大而敏感问题。

如何在主张豁免国的国家人格的域外效力与给予豁免国的司法主权的域内效力之间取得合理平衡，以及如何在保护国家利益与保护个人利益之间保持合理平衡，不仅是一个法律问题，而且是一个政治问题，涉及政治考量、价值判断和政策取舍等许多因素。

纵观1812年美国联邦法院在斯库诺交易号案（Schooner Exchange Case）开始确立国家司法管辖豁免这一原则以来近两个世纪的历史，国家豁免的国际法规则的演变大体经历了两个阶段:在20世纪50年代前的一个半世纪，各国普遍奉行绝对豁免原则，即国家行为及财产在另一国法院享有绝对不受管辖和不得执行的特权。

自20世纪50年代以来的半个世纪，国际实践基本上是绝对豁免与限制豁免两种原则并存，但国际上主张限制豁免原则的呼声渐高。

以英、美为代表的西方国家及部分发展中国家认为，国家和私人当事方在商业活动中的地位应当是平等的，国家在其商业性活动中不应享有特权，一国法院应对他国的商业活动有管辖权。

限制豁免原则把国家行为分为统治权行为（acta jure inperii）或称主权行为、公法行为与管理权行为。

（acta jure gestionis）或称非主权行为、私法行为，主张国家的立法、行政、司法等统治权行为可以享受豁免，而国家从事商业活动等非主权行为不能享受豁免。

美国、英国分别于1976年、1978年制订了有关限制豁免的国内立法，欧盟也在1972年制订了《欧洲国家豁免公约》，限制豁免的立法和司法实践逐渐盛行。

第八章 外交与领事关系法
第一节 概述
一、外交与外交关系 （一）含义： 国际法意义上的外交关系主要是
指国家之间通过互访、谈判、缔结条约、互派常 驻外交代表机构、参加国际会议和国际组织等方 式进行交往所形成的关系。
（二）分类：
1、正式的外交关系：建交
2、半外交关系:互设代办
3、非正式外交关系：民间关系
二、领事与领事关系
同意接受以后，派遣国才正式任命派遣。
2．使馆职员的选派。对于陆、海、空军武官
的派遣，接受国有权要求派遣国先行提名，以决
定是否同意接受。其他使馆职员，原则上由派遣
国自由选派，无须事先征求接受国的同意。
3．不受欢迎或不能接受的人员。接受国可随
时不具解释通知派遣国，宣告使馆馆长或使馆任
何外交职员为不受欢迎人员或使馆任何其他职员
• （2）外交职员；
• （3）行政和技术职员；
• （4）事务职员。
此外，使馆馆长和外交职员还可雇用“私人仆
役”。 2021/4/6
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• （四）使馆馆长的等级
• 1、是向国家元首派遣之大使或教廷大使，及其 他同等级位之使馆馆长；
• 2、是向国家元首派遣之使节、公使或教廷公使；
• 3、是向外交部长派遣之代办。
• 中国在加入1961年维也纳外交关系公约时，对 关于教廷使节的规定加以保留。
• 代办与临时代办不同。代办是一级馆长，临时代 办是在馆长职位空缺或不能执行职位时，被委派 暂代行使馆长职务的使馆外交职员。
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• （五）使馆人员的派遣和接受
1．使馆馆长的选派。派遣国所任命的使馆馆
长必须事先征求接受国同意，在接受国明确表示
外交团一般指驻在一国首都的各外国使馆长和

国际公法国际公法知识体系框架第一章 国际法导论第二章 国家要素之一——主权和领土一、国家的主权 （一）管辖权（二）国家主权豁免：国家的行为及其财产不受他国法院管辖。

1、内容：不经过外国的同意（1）一国法院不能受理以其他国家为被告的案件；国际法导论（2）一国法院不能对外国的国家财产采取执行措施。

2、绝对主权豁免和相对主权豁免（主张国家的商业行为不能享有豁免）3、管辖豁免的放弃 （1）明示（2）默示：国家起诉、介入诉讼或提起反诉（3）不应视为放弃的情形：①一国同意适用另一国的法律；②仅为援引豁免或对诉讼中有待裁决的财产主张一项权利；③一国代表在另一国法院出庭作证；④一国代表没有出庭。

4、执行豁免：放弃管辖豁免不等于放弃执行豁免，放弃执行豁免包括 （1）国家明示同意；（2）国家默示同意：国家专门拨出或指定某项财产用于清偿。

二、国家领土（二）领土主权的内容和限制 1、完全排他的主权 2、限制（1）一般性限制：不得损害他国合法权益（2）领海中的特殊限制：①外国商船的无害通过权②沿海国一般不进行刑事管辖。

（3）条约限制（三）领土的取得方式（四）河流制度1、内河和内海：需经同意；2、多国河流：沿岸主权，沿岸开放；3、国际河流：沿岸主权，对所有国开放；4、界河：不得损害对方国家的利益。

三、非领土部分国际空间 （一）海洋1、和平利用2、所有国家的科考自由3、冻结领土要求4、水域是公海（三）外层空间 1、登记制度 2、营救制度：（1）通知（2）救援 （3）交还 （4）消除危险 3、责任制度 四、国际环境保护（一）大气环境保护：《联合国气候变化公约》及京都议定书 1、三类国家，不同义务（1）工业化国家：承担以1990年的排放量为基础进行削减温室气体排放义务； （2）发达国家：不承担削减义务，但有义务为发展中国家进行资金和技术援助； （3）发展中国家：不承担削减义务，有权接受发达国家的资助，但不能卖排放指标。

（一） 概念与根据 1、 外交特权与豁免的概念 2、 外交特权与豁免的根据
1、 外交特权与豁免的概念
外交代表的特权和豁免是外 交机关及人员在接受国享受的特 殊权利和优惠待遇。
2、 外交特权与豁免的根据
代表说 职务说
外交代表是国家与君主的代表，平等 者间无管辖权。
为保证其执行职务之须。
治外法权说 领土的延伸，视使馆如本国领土内。
（二）领事关系
领事
一国派驻外国某一地区，维护本国 利益，保护本国公民及法人合法权益的 官员，其工作机构是领事馆。
领事职责：促进与驻在国的经、贸、教、科、文关系， 维护本国公民和法人的合法权益，向本国公民颁发或延期 护照、向外国公民颁发签证。
外交官职责：负责与驻在国全面的特别是在政治方面 的关系。
（三）外交关系与领事关系的联系与区别
常设
临时性的 （特别使团）
使馆
常驻使团 （国际组织）
政治性使团
礼节性使团
大使馆 公使馆 代办处
访问、开会
贺喜、奔丧、道歉
二、使馆及外交代表
（一）外交关系及使馆的建立 （二）使馆的职务 （三）使馆人员 （四）馆长等级 （五）使馆人员的派遣和接受 （六）使馆人员职务的终止
（一）外交关系及使馆的建立
是否建交和设立使馆，以及设立什么级别的使馆， 多依据相关国家之间协议。
三、外交邮袋不得予以开拆或扣留。 四、构成外交邮袋之包裹须附有可资识别之外部标记，以 装载外交文件或公务用品为限。
3、通讯自由
《维也纳外交关系公约》 第２７条
五、外交信差应持有官方文件，载明其身分及构成邮袋 之包裹件数；其于执行职务时，应受接受国保护。外交信差 享有人身不得侵犯权，不受任何方式之逮捕或拘禁。

第一节 外交关系法

三、外交特权与豁免
（一）含义 外交特权和豁免是指为了外交代表机关及其 工作人员作为派遣国的代表能独立、有效地 执行职务，外交代表机关及其工作人员在接 受国所享有的特殊权利和优惠待遇的总称。
第一节 外交关系法
（二）理论依据
1、治外法权说：根据这种观点，使馆被看作是派遣 国领土的延伸，因而外交官虽然在接受国领土上，但在 法律上被视为在本国领土上，所以不接受接受国的管辖。 2、代表性说：此观点认为外交官或使馆是派遣国及 其国家元首的代表。 3、职务需要说：此观点认为为了使外交使节不受干 扰和独立地执行职务，应当在必要的范围内予以其外交 特权和豁免，以便使馆和外交官可以自由地代表本国进 行谈判，自由地同本国政府联系。 1961年《维也纳外交关系公约》兼采代表性说和职务需 要说，“确保代表国家之使馆能有效执行职务”。
Hale Waihona Puke 《维也纳领事关系公约》案第二节 领事关系法

五、领事特权与豁免
（一）领馆的特权与豁免 1、设立馆舍 2、领馆馆舍在一定程度内不受侵犯 3、领馆档案及文件不得侵犯 4、为公务目的的通讯自由 5、免纳捐税、关税 6、使用国旗、国徽 7、与派遣国国民通讯联系
第二节 领事关系法
（二）领馆人员的特权与豁免 1、一定限度的人身不得侵犯 2、管辖的豁免 3、领馆人员行动和旅行自由 4、免纳捐税、关税和行李免受查验 5、其他

1992年，美国弗吉尼亚州当局以涉嫌谋杀罪逮 捕了一名巴拉圭国民布里尔德，并判处死刑， 定于1998年4月14日执行。有关法院以国内法中 的“程序缺失”为由否决了布里尔德的上诉、 申请人身保护令等多种措施。此间，美国弗吉 尼亚州当局既未告知其依据《维也纳领事关系 公约》享有的权利，也没有将此事通知巴拉圭 驻美国领馆，以致巴拉圭1996年才从自己的消 息来源获知此事。1998年4月3日，巴拉圭以违 反《维也纳领事关系公约》为由，向国际法院 对美国起诉。美国在案件进程中承认自己的确 违反了《维也纳领事关系公约》所规定的义务， 并对此道歉。但由于美国于1998年4月14日对布 里尔德执行了死刑，巴拉圭决定不再继续诉讼， 本案未能进入实质审理阶段。 返回

三. 当国家企业或国家所设其他实体具有独立的法人资格，并有能力：
㈠ 起诉或被诉；和
㈡ 获得、拥有或占有和处置财产，包括国家授权其经营或管理的财产，
其卷入与其从事的商业交易有关的诉讼时，该国享有的管辖豁免不应受影 响。
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第十一条 雇用合同
一. 除有关国家间另有协议外，一国在该国和个人间关于已全部或部分在另一国 领土进行，或将进行的工作之雇用合同的诉讼中，不得向该另一国原应管辖的法 院援引管辖豁免。
第一节 导言
第一条 本公约的范围
本公约适用于国家及其财产在另一国法院的管辖豁免。 第二条 用语 一. 为本公约的目的：
㈠ “法院”是指一国有权行使司法职能的不论名称为何的任何机关； ㈡ “国家”是指： 1. 国家及其政府的各种机关；
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2. 有权行使主权权力并以该身份行事的联邦国家的组成单位或国家政治 区分单位；
4. 邀请各国成为《公约》缔约方。
附件 联合国国家及其财产管辖豁免公约
本公约缔约国， 考虑到国家及其财产的管辖豁免为一项普遍接受的习惯国际法原则， 铭记《联合国宪章》所体现的国际法原则， 相信一项关于国家及其财产的管辖豁免国际公约将加强法治和法律的确定 性，特别是在国家与自然人或法人的交易方面，并将有助于国际法的编纂与发展 及此领域实践的协调， 考虑到国家及其财产的管辖豁免方面国家实践的发展， 申明习惯国际法的规则仍然适用于本公约没有规定的事项， 议定如下：
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第二节 一般原则
第五条 国家豁免
一国本身及其财产遵照本公约的规定在另一国法院享有管辖豁免。
第六条 实行国家豁免的方式
一. 一国应避免对在其法院对另一国提起的诉讼行使管辖，以实行第五条所规定 的国家豁免；并应为此保证其法院主动地确定该另一国根据第五条享有的豁免得 到尊重。

《外国人入出境管理法》第二十二条规定，
下列情形之一的外国人，不准出境。 一是刑事案件的被告人和公安机关或人民 检查院或人民法院认定的犯罪嫌疑人； 二是人民法院通知有未了结民事案件不能 离境的； 三是有其他违反中国法律的行为尚未处理， 经有关主管机关认定需要追究的。 第四，外国人居留

其二，使馆行政技术人员及其配偶和未成年
子女，如果不是中国公民，并且不是在中国 永久居留的，享有一定程度的特权与豁免， 但民事管辖豁免和行政管辖豁免，仅限于执 行公务的行为。其私人安家物品限于在到任 半年内进口的物品免纳关税。
其三，使馆服务人员，如果不是中国公 民，可以享有职务上的豁免。例如，一名使 馆的汽车司机在执行公夯时交通肇事，致人 死亡，可以免受刑事制裁，同时，其受雇所 得报酬免纳所得税，其安家物品在到任半年 内免纳关税。 第三，领事特权与豁免的概念 领事特权与豁免，是指一国政府给予驻在 本国的领事机关和领馆成员以一定范围的特 权与豁免。简称领事特权。

(一)涉外保安的对象 主要是外国机构、国际组织和外国公民个人 等三种对象: 外国机构。外国机构包括在中国境内的外国 官方机构，如外国驻我国的大使馆、领事馆及办 事处等，也包括在我国境内的外国社会团体及其 他企业单位，如商社、新闻机构等。
国际组织。国际组织主要是联合国有关 机构派驻中国的办事机构，如联合国教科文 组织、联合国粮棉农组织等。 外国公民。在我国境内的外国人其合法 权益受我国法律保护，其人身自由、财产等 不受侵犯。因此，外国人也是保安服务的对 象。






(二)涉外礼仪与风俗 第一，涉外礼仪与风俗概述 礼仪的特点： 礼仪具有约定俗成性。 礼仪具有民族性。 礼仪的原则： 平等原则。 尊重原则。

国际公法第一章国际法的渊源和效力【国家法的渊源】1. 只有国际条约、国际习惯、一般法律原则（不含司法判例、学说和国际组织的决议）2. 国际条约：成文化，只约束缔约国3. 国际习惯：有强制力；所有主体；反复实践形成，非成文化（国际惯例是国私和国经的渊源，任意性，如贸易术语）；包括国家内部、国家间以及国际组织额文件和实践4. 一般法律原则：所有主体；非成文化【国家法基本原则】1. 国际法渊源；2. 内政不违反国际法，与发生在哪无关；3. 不适用武力和武力威胁≠禁止一切武力；和平不等于非武力4. 民族自决所有民族；独立权只在殖民地【国际条约在中国适用实践】直接适用并优先适用——民商事（知识产权外）经国内法转化才适用——WTO、知识产权并行适用（国内法是国际条约细化）——外交、领事第二章国际法的主体与国际法律责任【国家主体豁免】1. 现状—国家主体绝对豁免：自愿、特定、明确（明示或参与诉讼—起诉应诉反诉；反例：去法院说明；主张判决无效；约定法律适用）；放弃管辖豁免≠放弃执行豁免；答题规范2. 理论—国家主体限制豁免：国家的商业行为无管辖；放弃管辖豁免≠放弃执行豁免【国际法的承认】1. 新国家：合并分立分立独立2. 新政府：无领土变更；不含新国家的新政府3. 承认方式：法律意义；明示或默示（建交使馆（各级，含代办处）、政治条约、接受领事、投票支持国家开放国际组织）；4. 承认性质：单方；承认新国家无法撤销；承认新政府＝撤销承认旧政府【国际法的继承】1. 条约继承：协议优先；否则只继承领土条约2. 债务继承：合并（全专属）；分离分立（协议→公平）；殖民地独立（协议→不继承）；3. 只继承国家非恶债（国际法主体借中央政府，平等条约）4. 财产继承、档案继承：协议→领土实际生存原则【国际组织】1. 政府间国际组织：政府间协议；是国际法主体2. 非政府间国际组织：国家的国内法；不是国际法主体3. 区别：产生和活动依据【联合国】1. 联合国大会：不是立法机关；讨论安理会审议事项外任何事项；组织内部事务有拘束力，其他仅建议；通过秘书长简单多数；不能通过条约2. 安全理事会：5常10非常；决议对所有国约束力；唯一能采取行动的组织3. 程序性事项：9票；国家法官人选4. 实质性事项：9票+大国一致；采取行动、推荐秘书长、吸纳新会员5. 是否为程序性事项也需大国一致【国际法律责任】1. 战争罪：责任为个人和国家2. 绝对赔偿责任：外空对地面（国家对外承担所有责任）、核污染（国家对营运人作补充责任）3. 行为归因于国家：包括国家机关所有行为；包括大领导外国私人不法行为；其他私人看是否职务（不算警察执行公务）；叛乱运动机关不算（国家声明有叛乱）；国有企业商业纠纷责任不算；4. 免责不能违反国际强行法第三章国际法的空间划分【领土制度】1. 界标：双方都在场2. 界河：中心线为界；可去对方不可停泊；修设施垂钓捕捞对方许可3. 多国河流：主权归流经国；仅对沿岸国开放4. 国际河流：主权归流经国（不是人类遗产）；允许所有国家非军用船无害通行5. 劫机犯：或引渡或起诉，不能击落6. 底土：完全主权【领土主权】1. 先占：无主地；南极北极海底月球不可以2. 时效：我国不认可3. 添附：不侵害其他国家权+领土增加领土（不含大陆架修人工岛屿）4. 割让：非强制合法；强制不合法5. 租借、共管：不完全禁止，根据条约是否合法【海洋水域】1. 内海：完全主权（未经允许不可进入）；船旗国领事或船长提出时才管辖；渤海和琼州海峡2. 领海：完全主权；不允许军用无害通过（我国保留）；连续不停通过除非有事；通过必需无害（测量有害）3. 毗连区：非领土；海关财政移民卫生；属于专属经济区4. 专属经济区：勘探开发权（不含铺设电缆）及其管辖权（不是所有权）；有权拘捕，迅速通知，有担保人船都房，仅犯渔业法规不监禁不体罚5. 公海：一船一旗，否则无国籍可登临；临检权：公海提起管辖权紧追权：国家管辖海域提起；前发停止信号+不间断+别国领海为止（与临检权区别：管辖起点不同）【海洋底土】1. 国际海底区域：平行开发制（勘探者和国际海底管理局平行开发）2. 大陆架：不占领不公告；非领土；自然资源专属开发管辖权；200海里外向国际海底管理局交钱或交实物，发展中国家某些条件下才可以免缴纳【群岛水域与国际海峡】1. 群岛水域：无害通过权2. 国际海峡：连接公海和专属经济区；可制定分道同行，征得国际海事组织同意3. 必需经许可：内海（港口）4. 无害通过（船舶连续不停）：领海、群岛水域、台湾海峡5. 过境通行（飞机船舶连续不停）：国际海峡、指定海道群岛水域；国际法最主要的通行制度6. 自由航行（无连续不停）：毗连区、专属经济区、公海、指定海道国际海峡【南极和外层空间】1. 共同原则：人类共同利益、和平目的、自由科考2. 南极：冻结领土要求3. 外太空：联合国秘书长登记；所有权和管辖权的依据；责任主体为发射国（非登记国；发射行为；促使行为；发射地）；对地面绝对责任；对外空过错责任4. 《营救公约》和《责任公约》不调整一国内务（包括参观外国人）【废物转移】双方缔约国+进出国同意（书面、特定）+有方法+有保险或担保【温室气体】1. 基本原则：共同但有区别责任2. 所有缔约国都有减排义务3. 具体减排目标（具体减排义务）只针对工业化国家第四章国际法上的个人【国籍法】1. 出生取得：父母一方中国人，生哪都是中国人；一方外国人并定居外国，出生就有外国国籍，不是中国人；父母无国籍住中国，本人出生在中国，中国人2. 国籍丧失：申请丧失（外国人亲属；定居国外）；自动丧失（定居国外且已加入获得外国国籍）；国家工作人员和现役军人不可退国籍3. 有没有双重国籍≠承不承认双重国籍【出入境管理法】1. 中国居民：护照；刑事犯罪或没执行外不得处境；民事只有法院不让出境才可2. 外国居民管理机关：签证（驻外签证）、出入境（边检）、停留（县以上公安）3. 拒签：无需说明理由；理由（有病、强制处境未过年限、有害、材料有问题）4. 免签：有条约，有居留证，过境不超时不越界5. 非法居留：24小时，住店旅馆登记，住家本人留宿人登记6. 非法工作：有工作许可和工作累拘留证件；兼职勤工留学经学校同意7. 限制出境：刑事（条约外）、法院限制民事、拖欠劳动报酬8. 强制出境：遣送（县以上公安1-5年）驱逐（公安部10年）【外交保护】1. 保护对象：境外的本国人2. 条件：无需受害者请求；用尽当地救济；必需国家行为；国籍继续原则【引渡法】1. 引渡主体：国家2. 应当拒绝：国民双重政治犯，审完过期军事犯，酷刑程序缺席判，两个国家都算犯罪不算政治犯：战争罪、危害人类罪、劫机罪、侵害外交代表罪；仍可拒绝引渡，但不可以政治犯理由；或引渡或起诉或遣送（驱逐）出境刑诉程序：已经终止应当拒绝；正在进行可以拒绝3. 引渡程序：外交部联系引出：最高法指定高院裁定，最高法复核引入：量刑最高法，限制追诉：最高检4. 引渡效果：罪名特定；非经引出国同意不得转引渡【庇护】1. 保护对象：境内的外国人2. 构成要件：允许入境并居留+拒绝引渡3. 无权庇护：战争、危害人类、劫机、侵害外交代表4. 外交庇护（域外庇护）：无合法依据5. 除非受条约约束，引渡、庇护为国家权利，非国家义务第五章外交关系法和领事关系法【外交关系和领事关系】1. 外交关系：交涉中央机构；全能；管全国2. 领事关系：交涉地方机构；非政治职能；管辖区【外交机关和使馆人员】1. 中央外交机关：国家元首、政府和外交部门2. 外交代表机关：常驻（大使馆、公使馆、代办处；职务相同礼遇不同）；临时（特别使团）3. 使馆人员：外交人员（馆长参赞武官外交秘书随员；不受欢迎）；行政人员（会计翻译）与服务人员—（不被接受）4. 必需经过接受国同意：使领馆馆长、武官、特别使团、不具有派遣国国籍人5. 职务开始：使馆馆长（递交国书）；领馆馆长（接受国外交部颁发领事证书）；其他人员（到达职务）【使领馆的特权与豁免】1. 馆舍：使馆（馆长不同意谁都不得进入使馆内；包括住宅）；领馆（可紧急活动；可征用但补偿）2. 通讯：装电台需许可；外交信差领事信差人身不侵犯；使馆不得开拆扣留外交邮袋；领馆在授权代表在场下开拆，拒绝开拆应退回原发送地【外交人员和领事官员得特权和豁免】1. 放弃：不能由本人放弃，只能由派遣国明示方式2. 外交人员特权的范围：外交签证或外交护照；包括外交人员的妻子和未成年子女；入境就任时开始到离境或给予离境的合理时间结束时终止）3. 管辖豁免：外交人员——完全刑事豁免；民事（私有不动产物权诉讼、私人参与继承、公务外商业活动；主动起诉被反诉）；完全免除作证义务领事人员（包括行证人员服务人员）——执行职务行为才不受关系无作证义务4. 人身不得侵犯：外交人员——除非防止制止犯罪行为，正当防卫领事官员——严重罪行或执行已生效判决除外5. 免个税直接税，不免间接税遗产税6. 特别使团：性质是外交人员；特权豁免等同领事【使馆及享有外交特权与豁免人员的义务】1. 不干涉内政，不介入党派斗争，不参加示威游行2. 不得外交庇护3. 不私人参与任何专业或商业活动4. 可以合法手段调查收集接受国经济发展情况，并定期报告第六章条约法【条约的缔结】1. 缔结条件：国家法主体（全权证书；总统总理外交部长使馆馆长无需证书）+自由同意+不违反国际强行法（无效并非自始无效）；无需书面2. 接受条约拘束的方式条约或重要协定：友好合作和平条约；领土；司法协助引渡；与国内法不同；需批准的【条约的登记】联合国秘书处登记；未登记有效但联合国机关不可援引；非联合国机关援引不受登记影响【条约的保留】1. 保留时间限制：条约对本国时未生效时（与条约本身效力无关）2. 保留+接受保留：保留条款保留+拒绝保留：保留所涉条款不存在，其他正常适用接受保留+拒绝保留：没有事【条约的冲突】约定优先+后约取代先约(前后相同)+个案处理（前后不相同）【条约的效力】1. 直接适用：保证条约优先适用2. 转化适用：国内法与体哦啊月保持一致3. 第三国：设定义务（书面明示接受）；谁当权利（不反对有效）；取消权利义务（第三国同意）【条约的解释】只能以作准文本的语言解释；上下文解释；符合条约和目的；通过解释条约，允许吃亏，拒绝占便宜【多变条约的修正】修正本只约束接受修正国；新加入国家→可选择，否则修正本；同意修正+同意修正→修正本；同意修正+拒绝修正→未修正第七章国际争端的解决方式【国际争端】1. 反报（针对不违法行为）和报复（针对违法行为）合法但不提倡2. 平时封锁：安理会作出决议才合法3. 斡旋（第三者促进谈判协商）和调停（第三者提出方案并参加主持谈判）4. 调查（解决事实问题）与和解（解决事实和法律问题）【法律解决方式】1. 国际常设仲裁法院：1900年；海牙；裁决有拘束力；申诉去安理会2. 国际法院（有权审理海洋争端，有拘束力，无执行权）诉讼管辖权：必需是国家，双方同意，执行权在安理会咨询建议权：咨询意见无拘束力特殊制度：不适用国际回避，除非曾参与案件3. 国际海洋法法庭：可以是个人法人国家，可以不是缔约国，双方同意第八章战争和武装冲突法【战争和武装冲突】1. 战争以“意思表示”为标志，不以“武装冲突”为标志2. 战争开始的交战意思：宣战或第三方承认3. 战争结束的交战意思：缔结和平条约；发表战争单方或联合声明4. 意思表示不必书面【战争开始的法律后果】-【仅适用战争】1. 外交领事关系断绝，不影响特权和豁免2. 条约：交战国间（领土条约有效，友好关系政治条约废止，其他暂停适用）；交战国与非交战国（约定优先，战争体哦啊看暂停适用）3. 敌产公产：除使馆外本国境内可没收，占领区可征用不没收敌产私产：可限制适用不得没收4. 敌国公民：可限制但应尊重其人身和财产【战时中立】1. 战时中立不等于永久中立2. 中立国不得向双方提供军事或资金支持，等价也不可以；防止在国土上发生战争【作战手段和方法】—【适用战争和武装冲突】1. 已明确禁止：极度残酷的武器、毒气、生化、杀人地雷2. 未禁止：核武器、杀车地雷、可遥控爆炸装置3. 禁止不分皂白、禁止改变环境、禁止背信弃义（如诈降等）（但可诈术）【保护战时平民战俘和伤病员】—【适用战争和武装冲突】人道主义原则；战争结束立即释放遣返战俘不得迟延【国际形式法院】荷兰海牙；惩罚战争罪罚；只管辖02年7约以后罪行。

• 此处可以参照上述两个案例的分析方法，对其他国家海外驻军的刑事管辖与豁免权案例进行分析。需要注意的是，不同国 家的法律体系和司法制度可能存在差异，因此在具体案例分析时需要结合相关国家法律和国际法进行深入探讨。
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CATALOGUE
总结与展望：海外驻军的刑事管辖与豁免 权的未来发展
对海外驻军的刑事管辖与豁免权的总结
军事豁免权
军事豁免权是指军队成员在执行军事任务的 过程中，因职务或者行为而享有的刑事豁免 权。这种豁免权通常基于国家法律或者军队 法规的规定，目的是为了保障军队成员能够 正常履行军事职责，不受外界干扰。
军事豁免权的具体内容通常包括：军队成员 在执行军事任务过程中所实施的行为，无论 是否合法，均不受刑事追究；军队成员因执 行军事任务而受到伤害或者死亡的，不承担
扎国法律与国际法的冲突、豁免权的范围和限制等。
对海外驻军的刑事管辖与豁免权的展望
国际法的完善
随着国际关系的不断变化和国际 法的不断发展，国际社会可能会 对海外驻军的刑事管辖权和豁免 权做出更加明确和完善的法律规
定。
实践中的进步
驻扎国和国际社会在处理海外驻 军的刑事管辖权和豁免权问题时 ，可能会采取更加灵活和务实的 态度，以保障军队的行动自由和
非战斗性临时驻军：通常是为了执行维 和、救援等非战斗任务，其存在时间较 短且主要关注人道主义目标。
使馆驻军：通常是为了保护本国使馆和 外交人员，其规模和装备受到限制。
基地驻军：具有较大的规模和装备，旨 在保护基地及其周边地区，有时也参与 所在国的军事活动。
海外驻军的法律地位
海外驻军的法律地位取决于其所在国 的法律规定和国际法规定。
论海外驻军的刑 事管辖与豁免
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浅论国家及其财产管辖豁免中国家与企业的关系以及我国的对策一、国家及其财产管辖豁免原则理论当今社会，尤其是在世界贸易组织的框架下，国家越来越多地参与国际民商事交往活动。

尽管在此过程中国家需要以民事主体的身份出现并遵守民事法律中的平等原则，然而国家毕竟首先是主权者，依照“主权国家一律平等”的国际法基本原则，如果发生纠纷，国家及其财产在外国法院应享有国家主权豁免权，正如奥本海所说：“主权是最高权威，即一个独立于世界上任何其他权威之外的权威。

”国家主权豁免原则是国际关系中一项久已确立的重要国际法原则。

这一原则主要包括三个方面的内容：即管辖豁免，司法程序豁免和强制豁免。

其中，管辖豁免系指未经一国同意，不得在国内法院对该国提起诉讼或将其财产作为诉讼标的物。

当前，在国际法学的理论和实践上对国家及其财产管辖豁免原则主要有两种不同的主张和观点，一种是绝对豁免论；另一种是限制豁免论。

前者认为，一国不论其行为和财产的性质如何，在他国法院应享有豁免，除非该国自愿放弃。

长期以来，亚、非、拉的大多数发展中国家一直奉行此理论。

后者认为，对外国国家的公法上的行为给予豁免，而对其私法上的行为则不给予豁免。

现今，发达国家如美、英、法、德、荷兰等国，发展中国家如巴基斯坦、阿根廷、埃及等国以及1972年的《欧洲国家豁免公约》均采用了此理论。

[1]自1978年以来，联合国国际法委员会一直在从事关于国家及其财产管辖豁免的法律编纂工作。

该委员会于1991年通过《国家及其财产的管辖豁免条款草案》（以下简称《公约草案》）也明确采用了限制豁免论，但规定除传统的国家同意构成管辖豁免的例外之外，商业交易、雇佣合同、知识产权和工业产权、国家拥有或经营的船舶等广泛领域内存在管辖豁免的例外。

①《公约草案》在1991年提交联合国大会后，来自各个国家的代表团对草案的具体条文进行了审议。

工作组多次就许多焦点问题进行广泛、深入、实质性地讨论。

其中，与我国的发展中国家性质、经济体制改革现状和立法去向关系密切的问题之一是国家与国有企业的关系问题。

论国家及其财产管辖豁免作者：王好李剑段庆来源：《中国经贸》2010年第24期摘要：国家及其财产管辖豁免原则是国际交往中一个国家及其财产享有的特殊权利的原则，同时也是解决国家间经济争端的重要原则。

目前，国家及其财产豁免原则在国际社会中存在着绝对豁免主义和限制豁免主义两种理论。

本文立足于我国当前在国家及其财产豁免原则的立场，比较分析两种理论的区别，尝试探索着我国在国家及其财产管辖豁免的立法取向和在新形势下应当采取的对策，促进国家及其财产管辖豁免理论的不断完善。

关键词：国家及其财产管辖豁免；绝对豁免；限制豁免；中国；发展；对策国家及其财产管辖豁免原则一直是国际法学界关注和讨论的热点。

经过漫长的发展历史，该原则从传统的绝对豁免理论发展到限制豁免理论。

随着社会的进步和发展，在国际上涉及国家及其财产管辖豁免原则的问题也日益增加。

为使我国在国家及其财产管辖豁免原则的问题上有更深刻的认识和发展，进一步对国家及其财产管辖豁免原则的讨论和研究，具有重要的现实意义。

一、国家及其财产管辖豁免原则的内涵国家及其财产管辖豁免是国际法上一项古老原则。

格老休斯在《战争与和平法》一书中指出：“凡行为不属于其他人的法律控制，从而不致因其他人意志的行使而使之无效的权利，称为主权”。

可以说当格老秀斯提及主权“不属于其他人的法律控制”其已隐含着主权国家在他国享有豁免权的意义了。

自18世纪后期开始，由于生产力的发展一些国家政府的职能向经济方面扩大，在国际关系上具体来说是逐渐从传统的外交领域扩大到经济领域，当在国家与私人的经济活动中不可避免的出现纠纷，出现了私人在一些国家的法院起诉外国政府的情况时，于是就产生了主权国家在外国法院的豁免问题。

真正现代意义上的国家豁免的形成主要体现在从19世纪开始的各国判例的积累过程之中。

联邦最高法院首席法官马歇尔指出“各国主权完全平等和绝对独立，共同的利益促使他们互相交往并和平相交，由此产生的某种情况，即各主权国家放弃行使各自具有的一部分完全排他的属地管辖权。

第1篇一、引言国家财产豁免，是指在国际法中，国家作为主权实体，其财产在一定条件下享有不受他国管辖和强制执行的权利。

国家财产豁免法律规定是国际私法的重要组成部分，旨在维护国家主权和尊严，保障国际关系中的平等与互利。

本文将从国家财产豁免的定义、法律依据、适用范围、豁免权限制以及我国的相关法律规定等方面进行阐述。

二、国家财产豁免的定义国家财产豁免，是指在国际法上，国家作为主权实体，其财产在一定条件下享有不受他国管辖和强制执行的权利。

这一权利主要包括以下三个方面：1. 国家财产免受他国法院的管辖权；2. 国家财产免受他国法院的扣押、查封、冻结等强制措施；3. 国家财产免受他国法院的判决执行的强制措施。

三、国家财产豁免的法律依据1. 国际法依据国际法是调整国家之间关系的法律体系，国家财产豁免作为国际法的基本原则之一，在国际法上有明确规定。

例如，《联合国国家及其财产管辖豁免公约》（以下简称《公约》）于2004年11月3日生效，规定了国家财产豁免的基本原则和例外情况。

2. 国内法依据各国根据本国实际情况，制定了相应的国内法，对国家财产豁免进行具体规定。

例如，我国《中华人民共和国民事诉讼法》第263条规定：“中华人民共和国的财产，不受外国法院的管辖。

”四、国家财产豁免的适用范围1. 国家机构的财产国家机构的财产包括国家机关、国有企业、事业单位等机构的财产。

这些财产在国际法上享有豁免权。

2. 国家财产国家财产是指国家所有的土地、矿藏、水流、森林、草原等自然资源以及国家投资形成的资产。

这些财产在国际法上享有豁免权。

3. 国家代表机构的财产国家代表机构的财产包括驻外使领馆、代表处等机构的财产。

这些财产在国际法上享有豁免权。

五、国家财产豁免权限制1. 限制性豁免限制性豁免是指国家在某些特定情况下，其财产不再享有豁免权。

这些情况主要包括：（1）国家同意放弃豁免权；（2）国家财产用于商业目的；（3）国家违反国际法规定；（4）国家财产涉及人身伤害、财产损失等纠纷。