下载文档原格式
《行政复议法实施条例》解读“民告官”新规赋予行政复议机构“处分建议权”新华社北京６月８日电（记者崔静、田雨）将于２００７年８月１日起正式施行的行政复议法实施条例，赋予了行政复议机构对行政机关违反行政复议法责任人员的“处分建议权”。
条例规定，行政机关及其工作人员违反行政复议法和实施条例规定的，行政复议机构可以向人事、监察部门提出对有关责任人员的处分建议，也可以将有关人员违法的事实材料直接转送人事、监察部门处理。
条例同时要求，“接受转送的人事、监察部门应当依法处理，并将处理结果通报转送的行政复议机构”。
与此同时，条例也对行政复议机构本身作出限制性规定：“行政复议机关或者行政复议机构不履行行政复议法和本条例规定的行政复议职责，经有权监督的行政机关督促仍不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予警告、记过、记大过的处分；造成严重后果的，依法给予降级、撤职、开除处分”。
公民申请行政复议需增强证据意识新华社北京６月８日电（记者田雨、崔静）针对不少群众不知道如何提出行政复议申请、申请书应注意哪些事项的状况，将于２００７年８月１日起施行的行政复议法实施条例提醒：提起行政复议申请时一定要增强证据意识。
条例明确规定，有下列情形之一的，申请人应当提供证明材料：认为被申请人不履行法定职责的，提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料；申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的，提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料；法律、法规规定需要申请人提供证据材料的其他情形。
除此之外，条例还详细规定了书面申请的注意事项。
条例明确，申请人书面申请行政复议的，应当在行政复议书中载明申请人的基本情况，包括公民的姓名、性别、年龄、身份证号码、工作单位、住所、邮政编码；法人或者其他组织的名称、住所、邮政编码和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。
同时，还应当载明被申请人的名称；行政复议请求、申请行政复议的主要事实和理由；申请人的签名或者盖章；申请行政复议的日期等。
司法部发布行政复议典型案例文章属性•【公布机关】司法部,司法部,司法部•【公布日期】2024.06.12•【分类】其他正文第一批贯彻实施新修订的行政复议法典型案例1.某酒店不服市场监督管理局行政处罚申请行政复议案2.李某不服市人民政府信息公开答复申请行政复议案3.某生物技术公司不服区生态环境局行政处罚申请行政复议案4.某医院不服医疗保险事务管理中心解除行政协议申请行政复议案5.何某不服交通警察大队行政处罚申请行政复议案6.杨某不服区社会保险基金管理中心未核准基本养老保险待遇申请行政复议案案例一某酒店不服市场监督管理局行政处罚申请行政复议案【关键词】行政复议变更市场监管轻微违法不予行政处罚【基本案情】按照《中华人民共和国市场主体登记管理条例实施细则》要求，申请人某酒店应当于2023年1月1日至6月30日报送2022年度企业报告并向社会公示。
由于申请人未在规定的时间内报送并公示2022年度报告，被申请人内蒙古自治区某市场监督管理局将其列入经营异常名录，并先后下达了《询问通知书》和《行政处罚告知书》，之后作出罚款8000元并责令改正的案涉行政处罚决定。
申请人不服该决定，向市人民政府申请行政复议。
【复议办理】行政复议机构审查认为，双方当事人主要争议焦点在于案涉行为是否属于不予行政处罚情形以及处罚幅度是否适当。
《内蒙古自治区市场监督管理轻微违法行为不予行政处罚清单（2022版）》规定，违法行为轻微并及时改正、没有造成危害后果的，或初次违法且危害后果轻微并及时改正的，或当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。
此规定关于“及时改正”是指在市场监管部门发现违法行为线索之前主动改正，或发现违法行为线索之后、责令改正之前主动改正，或责令改正后按要求、按时限改正。
国家企业信用信息公示系统和申请人《营业执照》均提示申请人应在法定期限内报送并公示年度报告，且报送时间长达6个月，而其在案涉行政处罚决定作出前始终未进行年度报告，具有主观过错且明显不符合上述“及时改正”的构成要件，不属于不予行政处罚的情形。
2018年教材主要变化1.删除：“行政复议第三人的常见情形”内容；“行政复议和解与调解的意义”内容；“税务行政复议管辖”内容；“计算税务行政复议申请期间”的举例；删除其他部分说明性文字。
2.调整：行政复议申请期限的计算中有关“其他正当理由”的规定。
本章架构图1.公开原则（1）行政复议的过程、依据、复议结果和作出决定的理由应当公开。
【2017·单选题】根据《行政复议法》规定，公民、法人或者其他组织申请行政复议时，可一并提出对具体行政行为所依据的有关规定的审查申请。
在此，可以对其进行审查的“规定”包含（）。
A.国务院部门规定B.国务院部门规章C.地方人民政府规章D.行政法规【答案】A【解析】公民、法人或者其他组织申请行政复议时，可以一并审查的“规定”包括：（1）国务院有关部门的规定；（2）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（3）乡、镇人民政府的规定等。
仅限于“规定”，不含国务院部门、委员会规章和地方人民政府规章。
【2009·单选题】石湖县政府以文件形式规定：因禽类宰杀市场管理需要，石湖县所有禽类宰杀单位或者个体户，须在规定期限内到县政府临时成立的禽类管理办公室申请办理禽类宰杀证，违者予以罚款。
个体户陈某未按文件规定申请办理禽类宰杀证，禽类管理办公室对陈某罚款500元。
下列关于该案行政复议或者行政诉讼的表述中，正确的是（）。
4.行政复议代理人申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议；被申请人不得委托代理人。
三、行政复议机关及管辖（★）（一）一般管辖1.选择管辖（1）（2）民法院提起诉讼，也可以向国务院申请最终裁决。
行政复议机关有权作出行政复议决定，在行政复议期间发现被申请人或者其他下级行政机关的相关行政行为违法或者需要做好善后工作的，可以制作“行政复议意见书”。
2022年税务师考试《涉税服务相关法律》试题及答案(新版)1、[选择题]下列各项中，属于行政诉讼受案范围的是()。
A.方某在妻子失踪后向公安局报案要求立案侦查，遭拒绝后向法院起诉确认公安局的行为违法B.王某以区房管局执行法院生效判决，扣押其财产的行为不服向法院起诉C.某企业以工商局滥用行政权力限制竞争为由向法院起诉D.黄某不服市政府对其信访请求作出的复核意见直接向法院起诉【答案】C【解析】(1)选项A：公安、国家安全等机关依照《刑事诉讼法》的明确授权实施的行为，不属于人民法院行政诉讼受案范围。
(2)选项B：行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为不可诉，但行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的除外。
(3)选项C：认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的，可以提起行政诉讼。
(4)选项D：行政机关针对信访事项作出的登记、受理、交办、转送、复查、复核意见等行为，不可诉。
2、[单选题]2010年8月12日，某县税务局以违法开具发票为由，向该县纳税人金滨娱乐有限公司送达罚款5000元的《税务行政处罚决定书》。
该公司不服，于8月22日向市税务局申请行政复议。
9月28日，经市税务局行政复议机构同意，该公司撤回复议申请。
根据有关法律法规和司法解释，下列关于该公司撤回复议的表述中正确的是( )。
A.该公司撤回复议申请后，只要尚未超出法定复议申请期限，都可以同一事实和理由再次对该处罚决定提出复议申请B.如该公司能够证明撤回复议申请违背其真实意思表示，则可以同一事实和理由再次对该处罚决定提出复议申请C.该公司撤回复议申请，应在复议机关向县税务局发送复议申请书副本之日起10日内书面提出，否则撤回行为无效D.该公司撤回复议申请，必须经法院作出准予撤回的书面裁定，否则不导致复议终止【答案】B【解析】本题考核税务行政复议申请的撤回后的法律后果。
税务行政复议决定作出前，申请人要求撤回税务行政复议申请的，经行政复议机构同意，可以撤回。
第一篇行政法律制度——第五章行政复议法律制度考情分析本章近年考试分值有波动，大多年份在10分左右，预计今年分值在10分以下。
命题规律：（1）和强制法、处罚法结合考核综合题，同时要注意与行政诉讼法的对比学习。
（2）受案范围、当事人、管辖、决定、和解与调解、与税务问题的结合是历年出题的热点。
单元一行政复议基本原则及受案范围问题思考：1.行政复议基本原则有那些？（P78--80）2.税务行政复议的受案范围是什么？（P96）3.复议机关附带审查内容和程序是什么？（P96）考点导图习题演练【例题·多选题】根据《税务行政复议规则》，纳税人对税务机关（）的行为不服，可以不经复议直接向法院提起行政诉讼。
（2011年）A.评定纳税信用等级B.采取税收强制执行措施C.不依法确认纳税担保是否有效D.确认税款征收方式E.加收滞纳金『正确答案』ABC『答案解析』本题考核复议前置。
根据《税务行政复议规则》规定，相对人对征税行为不服的，应当先申请行政复议。
征税行为包括确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税、退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点和税款征收方式等具体行政行为，征收税款、加收滞纳金，扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。
【例题·单选题】根据《行政复议法实施条例》和《税务行政复议规则》，“禁止不利变更原则”要求税务行政复议机关（）。
（2011年）A.在申请人的行政复议请求范围内不得作出对申请人更加不利的行政复议决定B.在申请人的行政复议请求范围内不得作出责令被申请人重新作出税务具体行政行为的行政复议决定C.在申请人的行政复议请求范围内不得作出驳回行政复议请求的行政复议决定D.不论是否在申请人的行政复议请求范围内，均不得作出对申请人更加不利的行政复议决定『正确答案』A『答案解析』本题考核禁止不利变更原则。
《税务行政复议规则》规定，行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得作出对申请人更为不利的决定；但是行政复议机关以原具体行政行为主要事实不清、证据不足或适用依据错误决定撤销的，被申请人重新作出具体行政行为的除外。
漯河市人民政府行政复议实施办法正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 漯河市人民政府行政复议实施办法（漯河市人民政府令第21号二○○六年四月十四日）第一章总则第一条为规范市人民政府行政复议工作，完善行政复议程序，防止和纠正违法和不当的具体行政行为，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《行政复议法》和有关法律、行政法规的规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条公民、法人或者其他组织认为市辖各县区人民政府、市政府各部门或市本级法律、法规授权组织（以下简称下级行政机关）作出的具体行政行为侵犯其合法权益，向市人民政府提出行政复议申请，市人民政府受理行政复议申请、作出行政复议决定，适用《行政复议法》和本办法。
第三条市人民政府作出行政复议决定应遵循行政复议禁止不利变更原则，不得作出对申请人不利的变更决定，但利害关系人同为申请人的除外。
第四条市人民政府是行政复议机关。
市人民政府法制工作机构（以下简称法制机构）是行政复议机构，具体办理行政复议事项。
第五条法制机构履行下列职责：（一）受理行政复议申请；（二）向有关组织和人员调查取证，查阅文件和资料；（三）审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟定行政复议决定；（四）处理或者转送对《行政复议法》第七条所列有关规定的审查申请；（五）对下级行政机关违反《行政复议法》规定的行为依照规定的权限和程序提出处理建议；（六）办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项；（七）指导和监督本地区行政复议工作；（八）办理行政复议决定的备案审查；（九）负责市人民政府决定的行政赔偿事项处理、督办行政复议中的行政赔偿事项；（十）办理市人民政府交办的其他行政复议事项；（十一）法律、法规规定的其他职责。
行政法中“禁止不利变更原则”的概念、适用规则（一)行政法11班林宇星2016071031“禁止不利变更原则”在行政法中的具体含义为：当公民、法人或者有关组织对司法机关做出的判决存在异议时,可以提出上诉，而司法机关在受理上诉之后，最终的判决不能因为上诉人上诉这一原因而对上诉人存有偏见,并做出更为不利的判决。
亦指当行政相对人对行政机关做出的行政行为不服而进行申辩或者提请救济时，行政主体不能因为这一原因而拟定出或者既定出更为不利行政相对人的行政行为.行政法中对“禁止不利变更原则”中“不利变更”解析。
禁止不利变更原则的适用前提就是要对该原则中的“不利变更”具体含义进行理解。
从立法的角度来看，目前国内立法中并没有给出明确的解释。
在《行政诉讼法若干问题的解释》中指出：不能对原告的处罚有所加重.《行政复议法实施条例》中指出:不能够对申请人进行更为严重的行政复议决定。
这些解释中,尽管都提到了“不利变更”，但是，并没有就其具体的概念界定进行解释。
而由于缺乏对“不利变更”概念界定的重视，理论界就对此说法不一。
笔者认为,主要应从两方面分析：一是公民的既得利益有所降低.二是公民的既得利益未减少，但是行政机关给出的判决性质出现了本质变化，导致产生不利的影响.这两种情况，均应纳入禁止范围。
“禁止不利变更原则”适用规则。
第一，在行政复议程序以及诉讼程序中的适用。
我国法律明确规定,在行政复议机构进行行政复议或者人民法院进行审判过程中，都应该受到“禁止不利变更原则”的限制,无论是对申请人，还是原告都不能做出相对原裁决更为不利的决定。
该原则有效地维护了申请人或原告的合法权益。
第二,行政复议或诉讼过程中，行政主体的行政行为相对人或者原告为多人，但仅有部分人提请上诉或者复议时，“禁止不利变更原则”同样适用于全体原告或者申请人。
这一解释有效地保障了公民的申辩权，并使其更加地完善。
“禁止不利变更原则"的例外规定如下：当行政复议申请人或者法律原告人同上诉人存在一定的利害关系时，该原则并不适用。
论行政复议中的禁止不利变更原则
【摘要】禁止不利变更原则发源于德国的刑事诉讼制度，紧接着便在民事诉讼、行政上诉等上诉制度得到了迅速的发展，同时在在行政诉讼、行政复议等其他复审制度也蔓延起来，因而这一原则也成了复审制度中的普遍性通用的原则。
我国也顺应世界发展的趋势，先后在刑事诉讼、行政处罚、行政复议中确立了禁止不利变更原则。
但是在实际的使用过程中尤其在行政处罚的行政复议中禁止不利变更原则的适用更加的值得讨论。
【关键词】不理变更原则；行政处罚；行政复议
在复审制度中运用禁止不利变原则，是世界各国的趋势。
它包含两个方面的意义：当事人不满原机关的处理结果，将相关案件提交复审机关，复审机关复审的结果，一方面不能增加复审申请人的法律责任；另一方面，也不能降低复审申请人的既得利益。
换句话说就是，原则上，相较于原机关的处理结果，复审机关的复审结果不能使当事人的处境更加的不利。
一、我国关于禁止不利变更原则的相关规定
同禁止不利变更原则在世界的发展趋势一样，我国在刑事诉讼的二审程序中首先使用了禁止不利变更原则，也就是所谓的“上诉不加刑”原则。
1979年7月1日，第五届全国人民代表大会第二次会议通过的《中华人民共和国刑事诉讼法》第137条规定，第二审人民法院审判被告人或者他的代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。
从而在我国正式确立了“上诉不加刑”的
原则。
1996年3月17日，第八届全国人民代表大会第四次会议通过的《中华人民共和国刑事诉讼法（修正）》第190条，对上诉不加刑原则作了同样的规定。
1991年的最高人民法院《关于贯彻〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的意见（试行）》（以下简称《意见》）虽然对禁止不利变更没作任何解释，但该《意见》第66条规定，人民法院在审理行政案件中，对行政机关应给予行政处罚而没有给予行政处罚的人，不能直接给予行政处罚。
根据对该条规定的内涵的理解，它其实是隐含了禁止不利变更原则的精神的。
至1999年，最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称《解释》）则规定得非常清晰明了，《解释》第55条规定，人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外。
人民法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。
1996年通过的《中华人民共和国行政处罚法》在行政处罚领域首次确立了申辩禁止不利变更原则。
该法第32条规定，当事人有权进行陈述和申辩。
行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。
行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。
2007年的《行政复议法实施条例》（以下简称条例）引入了这个原则。
该条例第51条规定，行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。
”但实践中如何适用，却没有可以借鉴的。
但是该条对于禁止不利变更原则的规定是比较抽象
的，在具体的实践中是没有可以借鉴的意义的。
二、行政复议中禁止不利变更原则的内涵以及确立的依据
行政相对人不满具体行政行为，向行政复议机关提出申请，行政复议机关在行政复议审查的过程中，不能增加复议申请人的处罚结果或使其承担更多的义务，同样也不能减少复议申请人的已经得到的利益。
行政复议中禁止不利变更原则有两个特点：第一，它只适用于认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益而向复议机关
提出复议申请的行政相对人，包括公民、法人或其他组织。
但是如果行政复议是由行政处罚中的违法行为的被害人提出的，那么在这种情况下就不适用禁止不利变更原则。
第二，禁止不利变更原则适用于撤销和变更的裁决。
复议机关的复议结果，一般有维持、撤销和变更三种情况。
但是较复议前相比，维持不会使当事人处于更加不利的境地。
而撤销和变更则有可能将复议申请人置于较复议之前更为不利的境地。
所以在行政复议中确立禁止不利变更原则，就是将范围限定在复议裁决撤销和变更内容。
为什么在行政复议中确立禁止不利变更原则？它的依据是什么呢？首先，对于是否应当在行政复议中确立禁止不利变更原则学理上存在截然不同的几种观点：（1）反对在行政复议中使用禁止不利变更原则。
该学说认为，复议机关根据当事人的申请进行的复议决定是复议机关的职权行为，不应该受到当事人主张的事实和提供的证据的影响，所以在行政复议的过程中，复议机关可以作出对当事人更加不利的决定。
（2）支持在行政复议中使用禁止不利变更禁止。
该学说认为，从本质上来说，行政复议是行政救济的方式之一，如果行政复议机关在复议过程中将复议申请人置于更加不利的地位，那么与行政复议行政救济的本质是不符合的。
（3）在行政复议中是否使用禁止不利变更原则应该根据复议机关的性质不同而不同。
[1]
笔者支持在行政复议中实行禁止不利变更原则。
首先，行政复议不是完全的监督功能。
行政复议是指行政复议机关根据行政相对人的申请，对相对人不服的具体行政行为进行合法性和合理性的审查。
在行政复议的过程中，除了不予受理外，复议机关是不能拒绝当事人的申请的。
而根据宪法和行政组织法的相关规定，行政机关上下级之间的监督功能与行政复议机关的中立性是不同的。
其次，禁止不利变更原则对相对人的信赖保护能起到一定的作用。
根据《行政复议法》的规定，行政复议的启动是源于行政相对人的申请。
也就是说，行政复议是一种应申请的行政行为。
而应申请的行政行为的本质又是授予相对人某种利益，所以行政复议中应该使用禁止不利变更原则。
再次，《宪法》第41条：中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利；对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为，有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利，但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。
最后，行政行为的确定力应当具有相对的稳定性，以保证行政主体和行政相对人在稳定的行政法律关系中履行各自的义务，实现各自的权利。
不仅行政相对人应当尊重已作出的行政行为，不
得任意请求变更、撤销或废止受拘束的具体行政行为，且行政主体也必须尊重已作出的行政行为，不得任意变更、撤销或废止所作的行政行为。
三、行政处罚中行政复议“禁止不利变更原则”的适用
参照刑事诉讼“上诉不加刑”以及复审制度中禁止不利变更等一般性原则性的规定或者做法，行政复议中禁止不利变更原则也有些原则性的通用的做法。
当行政机关对共同违法的数人作出行政处罚，行政机关按照《行政复议法》的规定应当对原行政机关的具体行政为作出全面的审查。
经过审查，如果确实认为原裁定应当予以变更的，不仅不能加重提出复议申请的被处罚人的处罚，也不能加重未提出复议申请的其他被处罚人的处罚。
前面的情况，如果行政复议机关经过审查认为原行政行为事实清楚，证据确实、充分，但行政处罚确实较轻，根据禁止不利变更原则的精神，行政复议机关原则上应当维持原行政处罚决定，不能直接变更原处罚决定，加重对复议申请人的处罚。
更重要的是，如果行政复议机关以事实不清或证据不足为由撤销原行政处罚，责令原行政机关重新作出行政处罚决定，原行政机关也不能加重被申请人的处罚。
但是如果原行政机关的处罚决定严重影响到社会公共利益或他人的其他合法权利，那么行政复议机关不应当受到禁止不利变更原则的限制，而应该撤销原行政处罚或者合理的进行变更，这是行政应急性原则。
[2]
如果行政处罚决定为数个违法行为的合并处理，复议机关在审理
时，如果确实需要变更原处罚决定，那么当然也是要贯彻适用禁止不利变更原则的。
这点可以参照刑事诉讼中在数罪并罚的情况下“上诉不加刑”原则的适用。
但是如果是不同种类的行政处罚呢？根据《行政处罚法》第八条的规定，行政处罚的种类警告等七种。
不同种类的行政处罚孰轻孰重如何来认定？原则上，行政复议机关不能改变原处罚决定，使复议申请人处于更加不利的决定。
比如不能将罚款变更为行政拘留。
根据《条例》第51条的规定，行政复议禁止不利变更原则的适用限制在申请人的行政复议请求范围内。
但是在行政复议中，根据《行政复议法》的规定，是要求对原具体行政行为进行全面审查的，而不是限定在行政复议申请的范围内。
问题是，如果在这种情况下复议机关发现原行政行为仍然存在违法或不当的情形，应当如何处理？前文笔者已经指出，支持在行政复议中适用禁止不利变更原则，一个重要的理由是在于行政复议对行政相对人来讲的救济性。
但是在行政复议申请范围之外的审查，在于行政机关的监督功能。
因此，原则上笔者赞成在此情况下运用禁止不利变更原则。
但是，如果第三人没有申请复议，行政复议机关是不能作出对他不利的决定的，而对于复议请求范围外存在的问题，则应该在行政复议之后，用其他方法来改变原行政决定的违法或不当之处。
参考文献：
[1]王锴论行政复议中的不利益变更禁止原则[j]云南行政学院学报（昆明），2009（03）：127
[2]胡肖华，张坤世在我国行政复议程序中确立不利变更禁止原则的构想[j] 法学论坛（济南），2003（06）：80。
