众合2010高分突破众合2010高分突破李建伟卷三讲义
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2010年商法(一)企业法串讲讲义李建伟第一章单元公司法总则一、公司的能力(一)转投资的限制第15条公司可以向其他企业投资;但是,除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
合伙企业法第3条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
1.转投资对象:可向其他企业投资;但一般不得成为连带责任的出资人,唯一的例外是合伙企业;2虽然可以向合伙企业投资,但国独公司、上市公司不可以为普通合伙人[例] 甲公司注册资金为120万元,主营建材,乙厂为生产瓷砖的合伙企业。
甲公司为稳定货源,决定投资30万元入伙乙厂。
对此项投资的效力,下列表述哪一项是正确的?(04-4-31,单?)A.须经甲公司股东会全体通过方为有效B.须经甲公司董事会全体通过方为有效C.须经乙厂全体合伙人同意方为有效D.无效(二)对外担保第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。
该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
第122条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
1.公司为自己债务担保,不受任何限制2.为他人(其他企业、个人)担保也不被禁止,但受到严格的程序规制—(1)只有“两会”有决议权;(2)为股东、实际控制人担保的,只有股东(大)会有决议权;此时利害股东表决回避。
证券公司对内担保,禁止。
3.上市公司对外担保,一年内超资产总额30%,须经股东大会2/3以上通过。
(三)借款第116条【股份】公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
阅读使人充实,会谈使人敏捷,写作使人精确。
——培根10年司法考试命题规律与复习资料之选择(广州,2012,03,03)众合教育李建伟老师中国政法大学李建伟教授众合学校第一部分10年命题规律简要分析第二部分司考的难度在于学科知识的体系性第三部分如何选择司考复习资料第一部分 10年命题规律的深度观察引子:为什么司法考试命题会有基本规律?凡连续性的成熟考试皆有律可循,应试第一要义:弄清楚该命题规律2002—2011,10届司考11次命题(2008年有2份命题)⏹3400道试题⏹题型相对固定⏹命题人基本固定⏹难度基本平衡⏹命题考查对象缓慢变化⏹风格基本固定一.命题第一规律:“因法设题”【例】甲、乙外出游玩向丙借相机一部,用毕甲带回家。
丁见此相机执意要以3000元买下,甲见此价高于市价,隐瞒实情并将相机卖与丁。
后丁手头拮据又向乙以2000元兜售。
乙见相机眼熟便询问丁,丁如实相告,乙遂将之买下。
相机现在属于谁所有?(08延-3-12,单)A.甲B.乙C.丙D.丁二.命题第二规律:考试范围限于中国现行法现行法的范围如何界定?——没有任何权威的官方版本,但凭借以往命题的经验——每一年的法律法规、司法解释的时间范围:4月底前——司法解释的范围:只限于“基本法律”的适用解释民法通则合同法物权法侵权法婚姻法继承法的∨公司法票据法海商法保险法?×总体上,这是一场基本上关于法条的考试:83%左右——刑事诉讼法作为重大的新法如何考查:1.有规律可循:刑诉法1996刑法1997合同法1999物权法20072.考查最新变化的条文:新增的、修正的3.侧重考查条文的表面意思(前三年)4.只考查法典本身的条文,对于司法解释一时无暇顾及5.注意旧题新作三.命题第三规律:只考中国现行法的理解与应用(解决假设问题)的能力——故不同于大学法学院的课堂教育与期末考试⏹不考历史;⏹不考学说;⏹不考争议点;⏹不考外国法比较法⏹不考名词解释概念定义简答传统论述题【例1】下列各选项中,哪些属于民法上的孳息?(常见的民法期末考试题)A.出租柜台所得租金B.果树上已成熟的果实C.动物腹中的胎儿D.彩票中奖所得奖金或者是名词解释:什么叫孳息?【例2】立新学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。
自以为客观地评价一下众合及众合的老师本来打算,帖子在成绩出来,通过了后再写比较好,比较有说服力,但是一来考虑有马后炮替众合宣传之嫌,二来那时候满坛子都是报喜报忧也无人听我好好讲。
既然如此,那就在成绩出来之前发表吧,大家边讨论边等待成绩,消磨下时间,打打嘴炮,交交朋友,请勿在本帖谩骂。
先自我介绍下,本人07级大学生今年毕业于浙江的普通三本学校,法本。
在我们学校,特色是专业是林业和园林艺术,唯一能和法律沾边的是环境法据说也是优势学科,不过和我们这些三本的无关。
10年,报了众合大三精英A班,估分前三卷240左右最后出来前三卷是258 最后总成绩是357 差三分今年又报了众合的城院班也就是精品突破班7.13--9.7。
今年前三卷估分280往左吧,感觉比去年可是好太多了。
考完出来后满面春风,有个记者跑来采访我,问今年考试感觉如何,我回答,今年题目真简单。
当时感觉沾沾自喜,后来有媒体炒作司法考试含金量低,考生反映试题简单。
我看到报道后,狠狠地抽了自己一巴掌。
不管怎么说,今年不管过不过,我都尽力了,不行来年再接着加油。
作为众合一期和二期的学员,现在开始评价众合老师。
预备---开始!民法:李建伟:李老板,像加菲猫。
讲课确实有自己的见解,讲课语气比较霸道,抑扬顿挫,缺点就是讲义不怎么行,适合有心得的学生听,对他的评价,学员是分两派的,一拨是听得如沐春风,另一波则反应平平。
个人的见解是,李老板当然是司考界讲师中的佼佼者,有可能是他和他的民法60讲名气太大,大家对他期待过高。
所以很多人听了不免失望,也属正常。
经典语录:---柏芝和冠希的作品你看了没有?我这里有,要不要拷?---昆明出现了史上最为石破天惊的一案!(高空抛物案)丁绍宽:华东政法的老师,像郭德纲的搭档于谦。
上课中规中矩,讲的很细致,在众多老师中,口碑最好,我的舍友一致挺他。
讲义做的也还可以。
下课解答问题比较细心。
经典语录:---也不想想我是干什么的---对他的妻子说:你说话怎么那么没水平,什么叫家产你也有一半?家产是你中有我,我中有你,不分什么一半不一半的。
600分试题精讲突破班(行政法)提示:本试卷为选择题,由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。
每题所给的选项中有一个正确答案。
本部分1~10题,每题1分,共10分。
1.下列关于规章以下规范性文件的说法哪一项错误?A.不得设定行政许可和行政处罚B.在行政复议中可以被复议申请人一并提出合法性审查申请C.在行政审判中经法院甄别为合法有效的可以在裁判文书中引用D.广东省人民政府2009年5月12日发布的《关于广东省2009年夏粮征购的通告》(非政府令颁布)是地方规章,不属于规定的范畴2.个体工商业者刘某因不服区工商行政管理分局扣押其货物的决定及以“约谈”为名限制人身自由两天的行为而向市工商行政管理局申请复议,要求撤销扣押决定并确认限制人身自由行为违法,但均未提出赔偿请求。
市工商行政管理局经审查认为该扣押决定违法且对刘某造成损失,决定撤销扣押行为;确认“约谈”亦违法。
关于本案市工商行政管理局正确的作法是?A.撤销扣押的同时就损失问题进行调解B.确认“约谈”行为违法的同时,责令区工商行政管理分局赔偿非法羁押刘某两日的人身自由的赔偿金C.撤销扣押的同时责令区工商行政管理分局赔偿相应的财产损失D.撤销扣押的同时要求申请人增加关于赔偿的复议申请3.以下关于起草规章听证会的说法哪一项错误?A.听证会公开举行,起草单位应当在举行听证会的7日前公布听证会的时间、地点和内容B.参加听证会的有关机关、组织和公民对起草的规章,有权提问和发表意见C.听证会应当制作笔录,如实记录发言人的主要观点和理由D.起草单位应当认真研究听证会反映的各种意见,起草的规章在报送审查时,应当说明对听证会意见的处理情况及其理由4.《烟草专卖法》规定,经营烟草制品零售业务的企业或个人,由县级以上工商行政管理部门根据上一级烟草专卖行政主管部门的委托,审查批准发给烟草专卖零售许可证。
根据《行政许可法》的规定,下列说法中正确的是?A.县工商局有权以自己的名义发给烟草专卖零售许可证B.工商局可以再委托其他组织或个人实施该行政许可C.上一级烟草专卖局应当对县工商局实施行政许可行为的后果承担法律责任D.委托机关无须将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告5.重庆市某县人民政府为了城市建设需要成立了隶属于其办公室的某项目公司,并决定由该公司将某地区的旧房拆除新建市场。
600分试题精讲突破班(理论法学)提示:本试卷为选择题,由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。
说明:本卷均为不定项选择,一共30题,每题2分,共计60分。
1.下列关于中国古代法制思想的说法中正确的是?A.西周的“以德配天、明德慎罚”到汉代中期以后被儒家发挥成“德主刑辅、礼法结合”B.唐律强调法适用的普遍性C.“礼法合一”为中国古代法制的基本特征D.清末修律使中华法系“依伦理而轻重其刑”的特点受到冲击2.关于中国古代社会的重要法典,下列哪些选项是错误的?A.《宋刑统》的体例源于唐玄宗时的《大中刑律统类》B.《北魏律》分为二十篇,是太武帝时期制定的C.《晋律》将刑名和法例合为名例律,直至《大清现行刑律》废止D.《法经》中的“杂法”相当于现代刑法中的总则部分3.关于中国古代法律的儒家化,下列说法正确的是:A.“八议”中的“议宾”指对来华访问的外国使者应减免处罚B.根据“准五服以制罪”,大功亲关系最近,长犯幼,应减免处罚C.《北齐律》确定了“重罪十条”制度D.谋杀五服以内的亲属属于十恶中的“恶逆”4.关于我国古代罪名,下列说法错误的是?A.“纵囚”指故意重罪轻判B.“乏徭”指已经下达征发徭役命令而逃走不报到C.“故杀”指事先无预谋,情急杀人,处刑最重D.“坐赃”指官吏因职权之便非法收受财物5.下列关于我国古代刑罚的说法,正确的是?A.汉文帝改革肉刑时,将斩右趾改为笞五百B.杖刑始于北魏,流刑始于北周C.充军指强迫犯人到边远地区当兵D.凌迟作为一种酷刑直至《大清新刑律》才被废除6.南宋时,富人甲去世,妻已亡,家中有继子乙及女儿丙,但丙早已出嫁。
关于甲的遗产继承,依当时法律,下列哪一选项是正确的?A.乙享有全部财产继承权,丙没有继承权B.乙丙都没有继承权C.乙享有1/4财产的继承权,丙享有3/4财产的继承权D.乙、丙各自享有1/3财产的继承权,其余归官府所有7.关于中国古代的司法制度,下列说法错误的是?A.明代朝审由吏部或户部尚书主持B.唐代三司推事的审理者是大理寺卿、刑部侍郎和御史中丞C.明代地方实行省府县三级三审,省的提刑按察司有权判处徒刑以下案件D.清代秋审和朝审渊源于明代的九卿会审8.关于罗马法的历史发展,下列说法正确的是?A.《十二铜表法》属于市民法的范畴B.《查士丁尼法典》是查士丁尼在位时所颁敕令的汇集C.《法学总论》是历代著名法学家的学说著作和法律解答D.罗马法复兴开始的标志是公元1135年在意大利北部发现《法学阶梯》的原稿9.关于英美法系,下列说法正确的是:A.普通法最重要、影响最大的特征是“遵循先例”B.在美国并没有一套联邦统一的普通法规则,各州的普通法自成体系C.美国联邦最高法院和联邦上诉法院的判决对全国一切法院均有约束力D.英美法系以日耳曼法为历史渊源10.关于大陆法系,下列说法正确的是:A.1791年法国宪法结束了封建统治,确立了资产阶级共和制B.1889年日本宪法深受德国宪法的影响C.《世袭农地法》是德国在法西斯专政时期制定的法律D.1976年法国新民事诉讼法典实行职权主义,诉讼主导权在主审法官11.关于法的特征和本质,下列说法正确的是:A.道德是自发形成的,法律是人为形成的B.法与其他社会规范的最主要区别在于是否以权利义务为内容C.法总是依靠正式的权力机制保证实现的D.法主要反映社会大众的意志12.下列有关法的价值的说法正确的是:A.法的价值指法对人的正面意义和负面意义B.交警对违章司机作出处罚是价值判断C.自由是法的基本标准,只有符合自由的法律才是真正的法律D.秩序是法的基础价值13.关于法的要素,下列说法错误的是:A.授权性规则都是任意性规则B.强行性规则都是确定性规则C.准用性规则是指允许人们约定行为模式的法律规则D.义务性规则都是强行性规则14.“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。
一、民法的基本框架结构(民事权利体系)配偶权人身权身份权亲属权(婚姻法)亲权人身自由、人格尊严一般人格权人格独立、人格平等(宪法、民法通则)人格权物质性人格权:生命权、健康权、身体权具体人格权精神性人格权:(民法通则)姓名权/名称权、肖像权名誉权、隐私权、荣誉权著作权及邻接权(著作权法)知识产权专利权(专利法)商标专用权(商标法)继承权(继承法)股权(公司法等)民事不动产所有权(土地管理法、城市房地产管理法)权所有权动产所有权(民法通则)利共有建筑物区分所有权占有地役权建设用地使用权物权用益物权宅基地使用权(物权法、民法通则等)土地承包经营权他物权典权特别法上的用益物权(水法等)抵押权担保物权质押权(物权法、担保法)财产权留置权合同之债单方允诺之债(合同法以及保险法、海商法等单行法)缔约过失之债一般侵权之债债权侵权之债(侵权责任法)特别侵权之债无因管理之债(民法通则)不当得利之债观察与结论:1.凡平等主体之间的人身、财产关系均在调整之列2.以财产法为中心,物权与债权是财产权的两大支柱3.物权与债权二者的各自独立体系以及二者之间密切关系是难点4.法律行为是统领民法上的法律实施的核心概念5.对人身权、物权、债权、知识产权、继承权、股权等最重要的理论分类体系是最重要的理论支撑点【例1】甲被乙家的狗咬伤,要求乙赔偿医药费,乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。
下列哪一选项是正确的?(09-3-1,单选)A 甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系B 甲请求乙赔偿的权利属于绝对权C 甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效D 乙拒绝赔偿是行使抗辩权二、物权与债权的关系特别提示:物权与债权的区别,乃是学好物权法以及整个个民法的基础之基础。
具体考点集中在一物多卖与无权处分两个点上。
(一)物权作为绝对权、支配权、对世权;债权作为相对权、请求权、对人权绝对权,是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现并可对抗不特定人的权利,如人身权、物权、知识产权等。
国家司法考试命题基本规律与复习应对策略一、中国司法考试命题基本规律——(一)命题思路与特色1.“因法设题”:例题的人为设计痕迹明显例题:王进在商场购物时,丢失手表一块。
商场工作人员拾得后,即交给公安部门。
王进未能在期限内前去认领,公安部门即依有关规定将手表交寄卖商店出售。
张军从寄卖商店买得手表后,将其送给女友杜兰。
杜兰在一次公园旅游中该手表被一小偷偷去,小偷在路边将这块表以低价格卖给下夜班回家路上的工人陈平。
这块手表应归()。
(某年卷三15题,单选)A 王进所有B 张军所有C 杜兰所有D 陈平所有2.只考中国现行法不同于大学教育:某学员:我这四年白读了重在立法理解与应用解决社会现象的能力3.但也不同于司法实践能力:东北资深法官例一:甲乙二人在集贸市场上就一只老母鸡讨价还价,最后45元成交。
就在甲把老母鸡欲递给乙之际,老母鸡在甲的手心里下了一只蛋。
问:这只蛋归谁所有?合同法第163条标的物在交付之前产生的孳息,归出卖人所有,交付之后产生的孳息,归买受人所有。
例二:甲乙二人在集贸市场上就一只老母鸡讨价还价,最后45元成交。
就在甲把老母鸡欲递给乙之际,天上突然一道闪电,把甲手中的老母鸡击死。
问:本案如何处理?或者说:母鸡被击死的风险谁承担?合同法第142条:标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
(二)中国司法考试通过的难易之辩——1.从报名与通过率观察——中国的司法考试通过率全球最高2.从试题本身观察————很容易:试题以选择题为主,整体难度羞于与境外相比——很难:15门学科;近200个法律文件;20000个法条;215万字,三卷本365万字,计580万字阅读量结论:一般的考生:至少800个有效小时复习3.从过来人的经历观察——七旬核物理学家三旬非法孕妇八年北大高材生6年政法科班资深法官结论:英雄不问出路,找对方法就能通过二、问题就出来了:如何找对方法,也即如何让通过变得更容易——第一,减负如何减:200法规—7020000法条——2500——450三卷本的处理:1/7法理法史社会主义法治理念宪法总论但要保证在减的过程中不要漏掉有效成分,这是专家的责任第二,解惑——例一:某甲及妻乙同儿子丙、儿媳丁、孙子戊外出不幸遇交通事故均遇难身亡。
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高分突破阶段论述题讲义1、(模拟考试A卷第一题)材料:社会主义法治理念是我国一切立法活动的思想先导,是我国行政机关及其公职人员实现严格公正文明执法、取得最佳执法效果的思想基础。
而执法为民是社会主义法治的本质要求。
执法为民是中国共产党始终坚持立党为公、执政为民宗旨的必然要求、是“一切权力属于人民”的宪法原则的具体体现、是社会主义法治始终保持正确政治方向的根本保证。
依法行政是建立完善的社会主义市场经济体制的必然要求,是实施依法治国方略的关键所在,是适应加入世贸组织新要求的迫切需要,是增创环境新优势的重要内容,是转变政府职能、确保政令畅通的迫切要求。
总之,能否真正做到依法行政,事关我国改革发展能否顺利进行的大局。
国务院指定颁布的《全面推进依法行政实施纲要》,明确提出要“适应全面建设小康社会的新形势和依法治国的进程,必须全面推进依法行政,建设法治政府。
”题目:谈谈你对社会主义法治理念中的“执法为民”的本质要求和依法行政的理解。
答题要求:(1)观点正确,表述完整、准确;(2)不少于400字。
答题思路:题目当中包含了两个概念,要求对这两个概念进行说明、并对两者之间的相互关系进行阐述。
通过阅读材料,我们可以看出,第一段材料中的关键词是“社会主义法治理念”和“执法为民”,第二段材料的关键词则是“依法行政”。
再仔细分析题目,正是要求我们对于执法为民和依法行政进行剖析。
题目要求谈谈对两个概念的理解,实际上隐含了两个方面的内容:对两个概念本身的理解和掌握;两个概念的联系和相互之间的关系。
同时答题要求不是“观点正确”而是“观点明确”,意味着这道题可能没有刻板的标准答案,自由发挥得余地稍大。
提纲:浅论执法为民与依法行政2、(模拟考试B卷第一题)材料:社会主义法治理念,是以胡锦涛同志为总书记的党中央,从依法治国的全局高度提出的一个重大思想,是对中国特色的社会主义理论的丰富和发展。
这一伟大理念的提出顺应了当代中国社会发展的形势和法制建设的需要。
2010年民诉仲裁高分突破——快速反应、准确记忆【第一部分】:第三卷真题1、十个突破考点【一】新旧法律不一致总结1、增加变更诉讼请求、反诉的提出时间:旧法:《意见》156、在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。
新法:《证据规定》34、当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的,应当在举证期限届满前提出。
2、执行和解:旧法:《意见》267、……申请执行期限因达成执行中的和解协议而中止,其期限自和解协议所定履行期限的最后一日起连续计算。
新法:《执行解释》28、申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。
从中断时起,申请执行时效期间重新计算。
3、再审中新的证据旧法:《证据规定》44、是指原审庭审结束后新发现的证据。
新法:《审监解释》10、增加了:(1)原审庭审结束前已经发现,但因客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据;(2)当事人在原审中提供的主要证据,原审未予质证、认证,但足以推翻原判决、裁定的,应视为新的证据原审庭审结束前原审庭审结束后一审1/一审举证期限届满后新发现2/当事人因客观原因无法在举证期限内提供,经法院准许,在延长的期限内仍无法提供的。
二审当事人在一审举证期限届满前申请调查取证未获准许,二审经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据一审庭审结束后新发现再审原审庭审结束后新发现1/原审庭审结束前已经发现,但客观原因无法取得或规定期限内不能提供的;2/当事人在原审中提供的主要证据,原审未予质证、认证,但足以推翻原判决、裁定的,1/原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验,推翻原结论的2/原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发事人在法庭上可以提出新的证据”。
该“新的证据”的是下列哪些情形?A.当事人在诉讼之前就持有,但在一审中一直向法院提供,到二审程序,当事人才向法院出示据B.当事人在举证期限届满后才发现的证据C.二审中提供的在一审庭审结束后才发现的证据D.当事人在举证期限内因主观原因未能在举证内提供,但在法庭开庭时向法庭出示的证据【二】:关于“国家秘密、个人隐私、商业秘密”涉及上述事项,证据均属依申请法院调查涉及上述事项,证据均属不得公开质证【例题】08/90关于证据收集,哪些正确?A.王某诉齐某合同纠纷,该合同可能存在损害人利益,法院可以主动收集证据B.胡某诉黄某侵权,因客观原因胡某未能提供关键证据,胡某可以申请法院收集证据C.周某诉贺某借款纠纷,周某自己没有时间收于是申请法院调查收集,法院应当调查收集D.武某诉赵某,武某申请法院调查收集证据,获法院准许,武某可以向受案法院申请复议一次考资 qq:2009125702011年全程仅需188元!送2010年全程资料!【三】:原则、制度vs再审事由大纲七大原则、四大制度中,可以作为179事人申请再审、185条检察院抗诉再审法定理由的(1)违反辩论原则,((十)违反法律规定,剥夺当事论权利的);(2)违反处分原则,((十二)原判决、遗漏或者超出诉讼请求的);(3)违反合议制度,((审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没避的);(4)违反回避制度:((八)审判组织的组成不或者依法应当回避的审判人员没有回避的);【例题】2008延-49A县法院对甲诉乙侵权纠纷未经开庭审理即作出了判决,该审判行为直接违下列哪一项原则或制度?A.违反平等原则B.违反了辩论原则C.违反合议制度D.违反了回避制度现鱼塘里的鱼大量死亡,王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起,遂起诉腾达化工厂请求赔偿。
民法专题(三)非法律事实与法律行为1[1]的区分1.那些不归法律以及民法所调整的行为,以好意施惠为例——不能简单地将好意施惠理解为日常生活中人与人之间的无偿关系行为,其实民法所调整的法律行为也包括无偿的情形,如赠与合同此类的无偿合同行为等。
好意施惠的本质特征在于当事人欠缺法律行为上的效果意思,也没有受其拘束的意思,所以不会发生私法上的效果,所以也就不受民法调整。
又如:婚约属于道德调整的范畴,不能产生民事法律关系,不属于民事法律事实。
像“甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你”,这种情形属于婚约,不受我国大陆的民法调整,不能成立民事法律关系。
下列“无偿”约定属于好意施惠关系:(1)搭便车;(2)乘客叫醒另一乘客到站下车;(3)顺路代为投递信件;(4)邀请参加宴会、舞会、郊游;(5)请吃饭、请看电影等。
2. 委托于代理的区别《合同法》第396条委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。
(1)没有委托,照样可以发生代理关系,如法定代理、指定代理的场合,被代理人与代理人之间不存在委托(合同);(2)存在委托的,受托人从事的不一定是代理行为。
这一点比较难理解,关键在于掌握代理乃法律行为,而根据《合同法》第396条规定,受托人受托从事的是“事务”,包括法律行为也包括事实行为以及不具有民商法律意义的行为。
比如,甲委托乙买瓶可乐,乙去商店买下一瓶可乐的行为就是代理行为,但是,甲委托乙代记笔记、代看孩子或者到车站代接一下自己母亲到车站,乙记笔记、照看孩子或者接人的行为就不是代理行为。
3.好意施惠过程中可能基于事实行为而发生法律关系例1:甲乙邻居,一天甲搭乘乙的便车上班,乙违章行驶车速过快发生车祸,导致甲受伤致残。
问:甲如何向乙主张救济?例2:甲乙邻居,一天甲搭乘乙的便车去签约,乙自己选择了一条线路赶往目的地,不想途中遇上大堵车,导致甲严重迟到,错过了订约时间,大受损失。
问:甲如何向乙主张救济?例3;甲一天外出乘坐出租车,司机丙违章行驶车速过快发生车祸,导致甲受伤致残。
问:甲如何向丙主张救济?【答案】例1:请求乙承担侵权责任(搭乘车本身属于好意施惠,不成立合同关系,所以无谓违约责任;例2:无权主张任何救济;例3:请求丙承担违约责任(存在运输合同关系)或者侵权责任。
【例1】下列哪些情形构成意思表示?(07-3-51,多选)A.甲对乙说:我儿子如果考上重点大学,我一定请你喝酒B.潘某在寻物启示中称,愿向送还失物者付酬金500元C.孙某临终前在日记中写道:若离人世,愿将个人藏书赠与好友汪某D.何某向一台自动售货机投币购买饮料【例2】下列哪种情形成立民事法律关系?(06-3-1,单选)A 甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B 甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你C 甲不知乙不胜酒力而极力劝酒,致乙酒精中毒住院治疗1[1]法律行为:是以意思表示为核心要素,发生民事效果的表示行为。
民事法律行为所产生的法律效果,通常就是从事法律行为的民事主体希望发生的法律效果。
D 甲应同事乙之邀前往某水库游泳,因抽筋溺水身亡民法专题(三)非法律事实与法律行为2[1]的区分1.那些不归法律以及民法所调整的行为,以好意施惠为例——不能简单地将好意施惠理解为日常生活中人与人之间的无偿关系行为,其实民法所调整的法律行为也包括无偿的情形,如赠与合同此类的无偿合同行为等。
好意施惠的本质特征在于当事人欠缺法律行为上的效果意思,也没有受其拘束的意思,所以不会发生私法上的效果,所以也就不受民法调整。
又如:婚约属于道德调整的范畴,不能产生民事法律关系,不属于民事法律事实。
像“甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你”,这种情形属于婚约,不受我国大陆的民法调整,不能成立民事法律关系。
下列“无偿”约定属于好意施惠关系:(1)搭便车;(2)乘客叫醒另一乘客到站下车;(3)顺路代为投递信件;(4)邀请参加宴会、舞会、郊游;(5)请吃饭、请看电影等。
2. 委托于代理的区别《合同法》第396条委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。
(1)没有委托,照样可以发生代理关系,如法定代理、指定代理的场合,被代理人与代理人之间不存在委托(合同);(2)存在委托的,受托人从事的不一定是代理行为。
这一点比较难理解,关键在于掌握代理乃法律行为,而根据《合同法》第396条规定,受托人受托从事的是“事务”,包括法律行为也包括事实行为以及不具有民商法律意义的行为。
比如,甲委托乙买瓶可乐,乙去商店买下一瓶可乐的行为就是代理行为,但是,甲委托乙代记笔记、代看孩子或者到车站代接一下自己母亲到车站,乙记笔记、照看孩子或者接人的行为就不是代理行为。
3.好意施惠过程中可能基于事实行为而发生法律关系例1:甲乙邻居,一天甲搭乘乙的便车上班,乙违章行驶车速过快发生车祸,导致甲受伤致残。
问:甲如何向乙主张救济?例2:甲乙邻居,一天甲搭乘乙的便车去签约,乙自己选择了一条线路赶往目的地,不想途中遇上大堵车,导致甲严重迟到,错过了订约时间,大受损失。
问:甲如何向乙主张救济?例3;甲一天外出乘坐出租车,司机丙违章行驶车速过快发生车祸,导致甲受伤致残。
问:甲如何向丙主张救济?【答案】例1:请求乙承担侵权责任(搭乘车本身属于好意施惠,不成立合同关系,所以无谓违约责任;例2:无权主张任何救济;例3:请求丙承担违约责任(存在运输合同关系)或者侵权责任。
【例1】下列哪些情形构成意思表示?(07-3-51,多选)2[1]法律行为:是以意思表示为核心要素,发生民事效果的表示行为。
民事法律行为所产生的法律效果,通常就是从事法律行为的民事主体希望发生的法律效果。
A.甲对乙说:我儿子如果考上重点大学,我一定请你喝酒B.潘某在寻物启示中称,愿向送还失物者付酬金500元C.孙某临终前在日记中写道:若离人世,愿将个人藏书赠与好友汪某D.何某向一台自动售货机投币购买饮料【例2】下列哪种情形成立民事法律关系?(06-3-1,单选)A 甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B 甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你C 甲不知乙不胜酒力而极力劝酒,致乙酒精中毒住院治疗D 甲应同事乙之邀前往某水库游泳,因抽筋溺水身亡民法专题3. 关于公平补偿规则及其适用(1)我国现行法规定基本规定有二:《侵权责任法》第24条:受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,可以根据实际情况,由双方分担损失。
《民法通则》第132条:当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任。
具体适用的情形规定有二:《人身损害赔偿解释》第16以及《民法通则意见》第155条:堆放物品倒塌致人损害,堆放人能够举证自己没有过错的;《民法通则意见》第156条:自然原因引起的险情下紧急避险致人损害,避险行为并无不当的。
(2)含义公平补偿规则并不是侵权法的一个归责原则,而是独立于过错责任与无过错责任原则之外、在两原则不足以公平调整某些利益关系时的补充性法律规则。
所以在性质上,此时的责任性质不是“赔偿”,而是“补偿”。
(3)适用对象作为侵权行为法归责原则的补充性规定,适用于既不适用过错责任,也不能适用无过错责任的情形。
也就是说其适用的前提是:——不适用于适用无过错责任的情形——双方皆无过错【例1】下列选项中,哪些构成无因管理之债?(00-2-49,多选)A 甲发现乙一个人忙脱粒,主动帮助。
因谷子飞进甲眼睛受伤,花去医药费1000元,甲请求乙支付医药费B 甲见乙拉车上坡非常吃力,主动在车后帮甲推车。
乙因受力肩上的皮带松动,致车后滑撞伤甲,花去医药费500元,甲请求乙支付医药费C 某天傍晚,大雾迷漫,某村青年甲、乙在张大妈家的柴禾旁谈恋爱,张大妈出来抱柴禾,青年甲、乙急忙跑走,张大妈以为遇上了鬼,惊吓成病,花去医院费1000元。
张大妈请求甲、乙支付1000元D 甲将乙丢失的羊牵回家中,乙向甲索要,甲要求乙支付草料费200元【例2】李某患有癫痫病。
一日李某骑车行走时突然犯病,将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤,用去医疗费200元。
该案责任应如何承担?(03-3-48,多选)A 李某致害,应当赔偿全部损失B 双方都无过错,应分担责任C 儿童家长未尽到监护责任,应承担损失D 应根据双方经济情况分担损失【例3】甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。
甲见状即对乙叫道:“让我先过,我的牛性子暴,牵你的牛躲一躲”。
乙说“不怕”,继续牵牛过桥,甲也牵牛上桥。
结果二牛在桥上打架,乙的牛跌入桥下摔死。
乙的损失应由谁承担?(02-3-7,单选)A 甲应负全部赔偿责任B 应由乙自负责任C 双方按各自的过错程度承担责任D 双方均无过错,按公平责任处理结论:是公平补偿规则的适用两个前提:不属于适用无过错责任的特殊侵权场合;双方均无过错。
两个前提缺一不可。
民法专题(六)基于法律行为以外原因的物权变动:不以登记、交付为生效或者对抗要件依照《物权法》第28~31条等:1、因法院(仲裁机构)的法律文书、政府的征收决定发生的物权变动,自该行为生效时发生效力;2、因继承、受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力;3、因合法建造、拆除房屋设立、消灭物权的,自该事实行为成就时发生效力;4、基于法律规定:留置权《物权法》第二百三十条债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。
前款规定的债权人为留置权人,占有的动产为留置财产。
5、基于行政行为:宅基地使用权《物权法》第一百五十三条宅基地使用权的取得、行使和转让,适用土地管理法等法律和国家有关规定。
【例1】中州公司依法取得某块土地建设用地使用权并办理报建审批手续后,开始了房屋建设并已经完成了外装修。
对此,下列哪一选项是正确的?(08-3-8,单)A.中州公司因为享有建设用地使用权而取得了房屋所有权B.中州公司因为事实行为而取得了房屋所有权C.中州公司因为法律行为而取得了房屋所有权D.中州公司尚未进行房屋登记,因此未取得房屋所有权最重要的考点:对于以上情形下的不动产物权变动而言,法律要求登记而未经登记的,不得处分所取得的不动产物权;否则,不发生物权效力。
《物权法》第三十一条依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。
【例2】甲继承了一套房屋,在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙,办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记。
丙受丁胁迫将房屋出卖给丁,并完成了移转登记。
丁旋即将房屋出卖并移转登记于戊。
请回答问题。
(08-3-94,不)(1)在办理继承登记前,关于甲对房屋的权利状态,下列选项正确的是:A 甲已经取得了该房屋的所有权B 甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人C 甲出卖该房屋未经登记不发生物权效力D 甲可以出租该房屋民法专题一、民法的基本框架结构(民事权利体系)观察与结论:1.凡平等主体之间的人身、财产关系均在调整之列2.以财产法为中心,物权与债权是财产权的两大支柱3.物权与债权二者的各自独立体系以及二者之间密切关系是难点4.法律行为是统领民法上的法律实施的核心概念5.对人身权、物权、债权、知识产权、继承权、股权等最重要的理论分类体系是最重要的理论支撑点【例1】甲被乙家的狗咬伤,要求乙赔偿医药费,乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。