我国刑诉法修订的对抗制倾向

基层检察机关如何应对修改后的刑事诉讼法2012年3月14日第十一届全国人民代表大会第五次会议通过了《关于修改的决定》，修改后的刑诉法将于 2013年1月1日起施行。

此次修法涉及面颇广，内容丰富，对证据制度、强制措施、辩护制度、侦查措施、审判程序、执行程序和特别程序等多方面做了重大修改和补充。

对于检察机关而言，此次修法赋予了检察工作一系列的新职责和新任务，增加了新手段和新措施，但同时也对检察工作提出了新挑战和新制约。

本人拟以本院检察工作的实际，结合修改后刑诉法的变动要求，谈一下基层检察工作应对修改后刑诉法需要重视的几个问题。

一、基层检察机关必须重视执法理念及执法方式的转变理念是行为的先导，一部法律无论制度设计的如何科学和完善，如果没有先进的执法理念作为指引，这部法律只不过是纸面的法律，其所主张的法律精神将无法落实，其在司法实践中将可能流于形式。

此次修改后的刑诉法在执法观念上有了较为明显的转变。

例如，修改后的刑诉法将尊重和保障人权导入其中，要求在刑事司法过程中不仅要体现打击犯罪，还需更加注重对人权的保障；又如在证据制度的相关规定中，办案人员必须改变以口供为中心的办案模式，不能单纯依赖口供定案，要全面收集犯罪嫌疑人有罪、无罪、罪重、罪轻的全部证据。

由此可见，司法人员及时更新执法理念至关重要，作为基层检察机关，必须组织干警把学习好、理解好和掌握好修改的刑诉法的基本精神和内容作为深入贯彻的前提。

我院在组织干警学习修改的刑诉法过程中，制定了系统的学习方案和严格的学习制度，不仅仅要求干警掌握修改的刑诉法如何适用的问题，同时更加注重干警对修改的刑诉法的法律精神实质、理论要点的把握，要求必须从修改的刑诉法“改了什么”、“为什么改”、“与96年修订的刑诉法区别在哪里”三个方面理解和把握各条款的内涵和要求，要求干警必须转变思想，统一认识，从强化法律监督、强化自身监督、强化队伍建设的高度来审视修改后的刑诉法的基本原则、价值取向、主要内容及精神实质，切实增强严格遵守和执行法律程序的意识，自觉转变、更新不合时宜的执法理念，主动转变不科学的执法方式。

法律实用基础一.判断题1.广义的法律不仅包括宪法、法律、行政法规，还包括各级行政机关制定的各种规范性文件。

（X ）2.现代法律既调整人们的行为，也调整人们的思想。

（X ）3、法律通过程序以国家强制力保证实施，这种国家强制力很多时候是潜在的和间接的。

（√）4、法系即一个国家的法律体系（X ）5、实体法和程序法是一国法律体系中不可缺少的两个组成部分，两者相互联系和依存，不可偏废。

（√）6、现代私法的本质在于限制权力。

（X ）7、程序法即为诉讼法。

（X ）8、法律权力与法律义务是一种对立统一的关系，两者相互依存，没有无义务的权利，也没有无权利的义务。

（√）9、违法主体即为法律责任主体（X ）10、民事责任的功能仅在于救济当事人的权利、赔偿或补偿当事人的损失。

（√）11、法的价值即法的功能或法的作用（X ）12、法的价值是法的创制和法的适用的必需（√）13、合法的总是符合道德的，违反道德的不一定就是违法的（X ）14、法的正义、自由、平等、秩序等价值，没有哪个价值是绝对地处于首要和核心地位的（X ）15、法律上的自由就是做法律所许可的一切事情的权利（√）16、“法律面前人人平等”是一项宪法原则，所以，对某些特殊的群体法律还予以其他各种形式的特殊保护是违背法的平等价值的（X ）17、法律与道德之所以会发生冲突，是因为法律总是滞后于道德（X ）18、我国现行的立法体制具有“一元、两级、多层次”的特点（√）19、严格意义上说，宪法不是一个法律部门（√）20、全国人大常委会有权制定基本法律（X ）21、自治区人民代表大会和人民政府有权制定自治条例和单行条例（X ）22、法律议案的通过，各国一般采用多数同意原则（√）23、法律一经颂即生效（X ）24、法律规范所调整的社会关系与法律部门是一一对应的关第（√）25、司法权的本质是一种判断权（√）26、司法的基本功能是解决纠纷，维护社会稳定（X ）27、当实体正义与程序正义相冲突时，应该服从天实体正义（X ）28、我国实行两审终审的审级制度，也就是说所有案件最多经过两级审判就应该作出终审判决（√）29、我国法官分为十二个等级，最高人民法院院长为首席大法官（√）30、对依法不公开审理的案件，也可以不公开审判（X ）31、根据人民法院组织法的规定，人民法院审判案件一律实行合议制（X ）32、自侦制度是指人民法院直接受理案件并立案侦查的制度（X ）33、宪法修正案不是宪法典的组成部分，但属于广义上的宪法（X ）34、宪法的法律效力具有最高性（√）35、宪法最主要、最核心的价值就在于规范和配置国家权力（X ）36、法治与人治的界限在于是否承认法律运行中人的因素（X ）37、形式主义的法律理发往往公从法律之外的道德、情感、宗教或政治因素中寻找立法、执法和判案的根据（X ）38、作为一种社会制度，法制并不必然地排斥人治，所以，有法制未必就有法治（√）39、法治必然是良法之治（X ）40、我国公民都享有选举权和被选举权（X ）41、我国宪法规定，公民享有言论、出版、俯、结社、游行、示威、罢工的自由（X ）42、我国宪法规定，公民有信仰宗教的自由，也有不信仰宗教的自由（√）、43、我国宪法规定，公民的住宅不受侵犯，禁止任何搜查或者未经允许侵入公民的住宅（X ）44、行政相对人具有服从行政命令和协助行政管理的义务（√）45、行政合理性原则以行政合法性为前提，主要适用于自由栽量和羁束行政领域（X ）46、在我国，行政机关是最重要的行政主体，但受法律法规授权的组织也具有行政主体的资格（√）47、行政人就是我们俗称的公务员（X ）48、抽象行政行为都是要式行为，即必须以书面形式作出方为有效（√）49、行政行为一经作出，不得变更和撤销（X ）50、一事不再罚原则是指对当事人的同一违法行为，不得给予两次以上的行政处罚（√）51、限制人身自由的处罚可以由法律和行政法规设定（X ）52、行政许可是一种依申请行政行为，无申请则无许可（√）53、根据《行政复议法》和《行政诉讼法》，当事人对行政机关作出的行政强制执行行为不服的，可以申请行政复议或提起行政诉讼（X ）54、狭义的行政违法仅指行政主体的违法，广义的行政违法还包括行政相对人违法（√）55、根据我国《行政诉讼法》的规定，行政诉讼只以抽象行政行为而不以具体行政行为作为诉讼对象（X ）56、行政复议和行政诉讼都以开庭审理为主要方式（X ）57、行政复议是具有行政内部监督属性的行为，也是一种具有司法性的活动（√）58、对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，应该向其上一级地方人民政府及职能部门申请行政复议（X ）59、行政赔偿在范围上包括人身权和财产权损害赔偿，也包括精神损害赔偿（√）60、经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重的部分履行赔偿义务（√）61、公民、法人和其他组织单独就损害赔偿提出请求，应当先由赔偿义务机关解决（√）62、我国刑法学和犯罪学对于犯罪的概念是统一的，但两者研究的重点各有侧重（√）63、目前，国际刑事政策的发展趋势是实行“轻轻重重”的两极化刑事政策（√）64、现代刑事诉讼的目的在于惩罚犯罪（X ）65、我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪，最低刑为3年以上有期徒刑的，适用我国刑法（X ）66、享有外交特权和豁免权的外国人在我国犯罪的，我国刑法不予追究（X ）67、有犯罪必然会受到刑罚处罚（X ）68、危害行为和危害结果是一切犯罪构成的客观必备要件（X ）69、我国《刑法》规定，又聋又哑的人和肓人是限制刑事责任能力人（√）70、对单位犯罪的处罚，我国刑法规定的是双罚制（X ）71、正当防卫的前提是必须要有对方的犯罪行为存在（X ）72、我国刑法规定，防卫过当或避险过当的，应当负刑事责任，但可以减轻或都免除处罚（X ）73、我国刑法规定，审判时不满面18周岁的人和怀孕的妇女，不适用死刑（X ）74、死缓制度是对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的可以判处死刑同时宣告缓期2年之后再执行的制度（X ）75、我国1996年刑事诉讼法的修改，借鉴了对抗制的诉讼模式，吸收了无罪推定原则的基本精神（√）76、刑事诉讼的目的在于惩罚犯罪（X）77、刑事诉讼的“三角结构”比“线形结构”更有效率，更注重人权的保障（X）78、刑事案件由被告人居住地的人民法院管辖，如果由犯罪的的人民法院审判更为适宜的，可以由犯罪的的人民法院管辖（X）79、我国刑事诉讼法规定，公诉案件自移送审查起诉之日起可委托辩护人（√）80、书证和物证本质差别在于，书证是以外在属性来证明案件事实的，而物证是以它们记录的内在思想内容来证明案件事实（X ）81、《刑事诉讼法》规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务（√）82、《刑事诉讼法》规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人、必须经过人民法院决定，由公安机关执行（X ）83、附带民事诉讼是指在刑事诉讼中，在解决被告人刑事责任的同时，解决因被告人的犯罪行为所造成物质损失和精神损失的赔偿问题而进行的一种诉讼活动（X ）84、我国人民法院在开庭前对公诉案件的审实行的是形式审查，对自诉案件实行的是实质审查85、自诉案件都可以适用简易程序处理（X ）86、我国的人民法院审理案件一律实行二审终审制（X ）87、我国刑事诉讼法规定，对死刑立即执行的案件，其核准权一律由最高人民法院行使（√）88、上诉不加刑原则，即第二审人民法院审判上诉案件，一律不得加重被告人的刑罚（X ）89、我国刑事诉讼法规定，人民法院审理刑事案件第一审程序，应当在受理后1个月内宣判，至迟不超过一个半月（√）90、自然人就是公民（X ）91、自然人的民事权利能力和民事行为能力都是始于出生，终于死亡（X ）92、个人独资企业不具有法人资格，个人独资企业财产不足以清偿债务时，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿（√）93、民事法律行为一旦成立，立即生效（X ）94、表见代理本属无权代理，但为了维护交易安全，表见代理产生了有权代理的效力（√）95、过错原则是法律为了解决近代工业社会发展所带来的越来越多的损害赔偿问题而采取的一种新的责任形式（X ）96、诉讼时效又称为险斥期间（X ）97、根据我国《民法通则》的规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中止（X ）98、我国的《物权法》采取了严格的特权法定主义，居住权和典权不属于物权（X ）99、我国《物权法》第一次以国家法律的形式，明确规定对公有财产和私有财产给予平等保护（√）100、在不同种类的物权之间，自物权优先于他物权，也就是说，用益物权优先于所有权，担保物权优先于所有权（X ）101、留置权是法定担保物权，优先于一切意定担保物权（√）102、先占的对象是无主物，最常见的就是遗失物（X ）103、善意取得的原所有人丧失所有权，只能向无权处分人主张损害赔偿或者不当得利请求权（√）104、善意取得只适用于动产（X ）105、我国《物权法》规定，建筑用地使用权的取得、流转、变更和注销都采登记要件主义（√）106、持押权的标的可以是动产，不动产和可转让的权利（X ）107、物权法上的占有是指民事主体对物在事实上的控制和管领，这里的物只能是动产或不动产，不包括权利（√）108、侵权行为人就是侵权责任人（X ）109、无侵权行为即无侵权责任（√）110、产品责任是指因质量问题而给消费者造成损失，产品的生产者或销售者应当承担责任（X ）111、对医疗损害侵权问题，我国采用的是无过错责任原则（X ）112、医疗机构能其医务人员不得对患者实施违规检查（√）113、从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，一律由可能加害的建筑物使用人给予补偿（X ）114、所有的意志表示都会构成要约（X ）115、要约邀请是当事人在订立合同的过程中的一种必经程序（X ）116、合同成立与合同生效是同一概念（X ）117、无效合同的效力为自始无效（√）118、欺诈、协迫订立的合同为无效合同（√）119、代位权是债权人以自己的名义而非以以债务人名义行使的权利（√）120、代位权和撤销权的行使不以诉讼为必要条件（X ）121、股份有限公司设立方式有募集设立和发起设立两种（√）122、在我国，可以设立一人股份有限公司（X ）123、一个自然人或者一个法人可以设立一人有限责任公司（√）124、公司的分立和合并的法律程序相同（X ）125、国有独资公司不设股东会（√）126、登记是我国结婚的唯一法定程序（√）127、可撤销的婚姻，受胁迫的一方请求撤销婚姻，其诉讼时效为一年（√）128、夫妻法定的财产制优先于夫妻约定财产制（X ）129、协议离婚必须双方自愿，且已经就子女和财产问题达成协议（√）130、女方孕期、分娩后一年内或中止妊娠（如流产）6个月内，禁止离婚（X ）131、军人的配偶要求离婚，必须征得军人同意（X ）132、离婚后不抚养子女的一方，丧失监护权，但必须支付一定的抚养费（X ）133、根据我国《婚姻法》的规定，损害赔偿的责任人为离婚诉讼当事人中的无过错方的配偶及其第三者（X ）134、继承法的主要任务是确定死者所有的财产权转移问题（√）135、继承权的放弃只能在继承开始前进行（X ）136、继承权的放弃是单方法律行为，所以，继承人在任何情况下都可以放弃继承权（X ）137、法定继承中，只有在第一顺序继承人都不存在的情况下，第二顺序继承人才有权继承（√）138、代位继承只适用于法定继承和遗嘱继承中，不适用于遗嘱（X ）139、转继承人是被转继承人死亡时生存的所有法定继承人，而代位继承人只限于被代位人的晚辈直系血亲（√）140、如果被继承人立有几份相互冲突的遗嘱，一律以最后立的遗嘱为准（X ）141、遗嘱继承优先于法定继承，而遗赠抚养协议的法律效力又优先于遗嘱（√）143、依法调解是《民事诉讼法》的特有原则，是民事诉讼的必经程序，它贯穿于各种审判程序的各个阶段（X ）144、根据我国《民事诉讼法》的规定，机关社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以以自己的名义支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉（X ）145、必要的共同诉讼主要在于诉讼标的是共同的，人民法院可以合并审理，也可以分开审理（X ）146、诉讼代表人属于诉讼当事人，他可以行使诉讼当事人的所有权利（X ）147、普通地域管辖的一般原则是“被告就原告”，即由原告的住所地法院或经常居住地法院管辖（X ）148、住所地一般而言指公民的户籍所在地，经常居住地则是离开住所到起诉时已经居住过一年以上的地方（√）149、是级人民法院有权审理下级人民法院的一审民事案件，也可以把由本院管辖的一审民事案件交下级人民法院审理（√）150、实施诉前财产保全后，申请人应在15日内提起诉讼，否则人民法院应解除财产保全（√）151、民事诉讼的强制措施和刑事诉讼的强制措施一样，都具有预防性（X ）152、民事诉讼简易程序适用于基层人民法院和它派出的法庭（√）153、经济法一词是由18世纪法国空想社会主义者摩莱里在立法上提出的（X ）154、经济政策的内容决定了经济法的基本内容，经济政策的倾向性也决定了经济法的倾向性和实施力度（√）155、我国经济法在新中国成立后就产生了（X ）156、经济法调整社会上所有的经济关系（X ）157、社会保障关系是经济关系运行的基础和要素（√）158、世界上第一部反垄断法是非曲直1890年德国《谢尔曼反托拉斯法》（X ）159、《反垄断法》旨在反对限制竞争行为，而《反不正当竞争法》旨在反对不道德手段进行过分的恶性竞争的行为（√）160、经营者的市场份额是认定市场支配地位的唯一标准（X161、《反垄断法》禁止所有的垄断协议（X ）162、行政垄断通常以行政权力为支撑，借助行政权力的权威干预经济秩序（√）163、回扣和折扣是一回事，都是帐外秘密给付（X ）164、我国《产品质量法》的调整对象包括产品质量监督关系和产品质量责任关系（√）165、产品质量认证的对象是企业（X ）166、产品的瑕疵就是产品缺陷（X ）167、如果产品缺陷是由于生产者引起的，销售者有权拒绝承担责任（X ）168、产品责任是指产品存在缺陷造成他人人身、财产损害的，产品的生产者和销售者应当承担的赔偿责任，它不仅是一种侵权民事责任，也是行政责任（X ）169、《消费者权益保护法》也把一部分生产消费纳入调整范围，即农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料（√）170、消费者是指为了满足个人生活消费而购买、使用商品或接受服务的居民和单位（X ）171、生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金（√）172、获取知识权仅是指消费者所享有的获得有关消费本身的知识的权利（X）173、使用他人营业执照造成损害的，受害人可以向违法经营者或执照的持有人要求赔偿（√）174、法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的200%的工资报酬（X ）175、劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置程序（√）176、公务员属于劳动法中的劳动者（√）177、我国《劳动法》将最低就业年龄一律规定为16岁（X ）178、已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同（√）179、犯罪终止，是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态（√）二、单项选择题1、大陆法系的基本结构是在（A）基础上建立的。

刑事诉讼法修改一、诉讼结构的根本性变革开始发生龙：评说刑事诉讼法的修改，首先需要作一个评估，这个“修改”的意义大小-是一种技术性的头痛医头、脚痛医脚式的修补，还是一个具有根本性意义的大动作。

左：修改法律，通常视变动的规模有大改、中改、小改之说。

刑诉法的修改，起初是由我国知名法学家陈光中先生为首的一批专家学者经大量的研究论证拟出了一个“建议稿”，其成果即《中华人民共和国刑事诉讼法修改建议稿与论证》一书已出版发行。

这个建议稿拿出了一个包括329个条文（原法律是164条）的新的刑诉法典。

从形式上看这是一种大改的方式。

应当说，这一建议稿是极富建设性意义的。

这次修改之所以有重大突破与陈光中先生为首的专家群的积极推动有相当关系。

立法机关在充分重视学者意见的基础上采取了一种大幅修改的办法：保留原法律的基本构架和尚属合理与可用的内容，修改现在看来不适当处，同时作一些必要的增加。

仔细分析修改性质、内容，会发现已经产生了某些具有重要意义的变革，其影响十分深远。

因此，法新社称这个修正案具有“里程碑”意义（见《参考消息》1996年3月5日一版），可以说并不为过。

龙：最重要的变革，是诉讼结构的改变。

刑事诉讼中两种基本的诉讼结构-当事人主义和职权主义，存在重要的差别。

前者，即对抗制诉讼形式，其特点是将诉讼双方视为法律地位平等的诉讼当事人，并以抗辩即诉讼对抗的方式推进诉讼。

而职权主义，则强调国家机关的职权作用，由侦查阶段主张国家具有单方面侦查权的侦查职权主义，到审判阶段由法官直接调查积极审判的法官职权主义，都显示出一种国家主义倾向。

我国过去的刑事诉讼结构，应当说是以职权主义为特征，缺乏对抗制因素。

《决定》从防止庭审走过程，促进庭审合理化等需要出发，基本上采用了由诉讼双方在法庭举证，法官中立听证同时保持庭审控制权、调查权这样一种“控辩式”诉讼结构，由此已经大大加强了庭审对抗制因素，检察官在庭审中有当事人化趋势。

这意味着以弱化职权主义因素、强化对抗制因素为基本特征的诉讼结构的根本性变革已经开始发生。

新《刑事诉讼法》主要修改内容解读2012年3月14日，《刑事诉讼法修正案》获得人大通过。

这部施行了16年的刑诉法，完成了第二次“大修”，于2013年1月1日起施行。

此次刑事诉讼法修改，在指导思想方面把握了以下几点:一是坚持从我国基本国情出发，循序渐进地推进我国刑事诉讼制度的完善。

二是坚持统筹处理好惩罚犯罪与保障人权的关系。

三是坚持着力解决在惩治犯罪与维护司法公正方面存在的突出问题。

本次刑诉法修改坚持社会主义法治理念，贯彻宽严相济刑事政策，落实中央深化司法体制和工作机制改革的要求，适应新形势下惩罚犯罪与保护人民的需要，着力解决当前司法实践中迫切需要解决的问题，符合我国国情和司法实际，有很多亮点和创新之处，是一次中国特色社会主义刑事司法制度的重大发展和健全完善。

这次修改内容很多,主要有以下几个方面：一、贯彻“尊重和保障人权”宪法原则本次刑诉法修改一个最突出的亮点，就是将“尊重和保障人权”写进刑事诉讼法总则，并在多项具体规定和制度完善中加以贯彻和体现。

这是宪法有规定以来，我国部门法第一次有了人权规定。

尊重和保障人权是我国宪法确立的一项重要原则，体现了社会主义制度的本质要求。

刑事诉讼法是规范刑事诉讼活动的基本法律。

刑事诉讼活动是国家追究犯罪、惩罚犯罪的活动，其诉讼过程与诉讼结果均与公民的人身自由、财产权利等基本权利息息相关。

此次修改刑事诉讼法，坚持统筹处理好惩罚犯罪与保障人权的关系，既要有利于保证准确及时地查明犯罪事实，正确应用法律，惩罚犯罪分子，又要保障无罪的人不受刑事追究，尊重和保障人权，保证公民的诉讼权利和其他合法权利。

为此，本次刑诉法修改将“尊重和保障人权”写入刑事诉讼法总则第2条，既有利于彰显我国司法制度的社会主义性质，也有利于公安司法机关在刑事诉讼程序中更好地遵循和贯彻这一宪法原则。

本次刑诉法修改在很多具体诉讼制度和程序规定中都注意体现尊重和保障人权的原则。

例如，在完善证据制度中，明确不得强迫任何人证实自己有罪，确立非法证据排除制度;在完善强制措施制度中，完善了逮捕条件和人民检察院审查批准逮捕的程序，强调检察机关在批准逮捕后对羁押必要性的审查，严格限制采取强制措施后不通知家属的例外规定;在完善辩护制度中，明确犯罪嫌疑人在侦查阶段可以委托辩护人，完善辩护律师会见和阅卷的程序，扩大法律援助的适用范围;在完善侦查程序中，完善了讯问犯罪嫌疑人、被告人的规定，强化对侦查活动的监督;在完善审判程序中，明确第二审应当开庭审理的案件范围，完善上诉不加刑原则，规范发回重审制度;在完善执行程序中，增加社区矫正的规定;在增设的特别程序中，设置未成年人附条件不起诉和犯罪记录封存制度，等等。

新《刑事诉讼法》背景下刑事和解制度实施中存在的问题与对策--以上海市浦东新区人民检察院实践为视角潘建清;吴加明;井翠翠【摘要】Since the implementation of new Criminal Procedure Law, many problems such as police’s, prosecution units’ and courts’ difference in understanding and operation, obscure results of reconciliatory mechanism, shortage of stimuli and inlfexible forms of performance of duties have emerged in the operation of the reconciliatory mechanism. Accordingly, police, prosecution units and courts should uniformly interpret their operation, establish internal evaluation and supervision system, introduce the people’s reconciliation into the criminal reconciliatory system and adopt multi-forms of criminal reconciliation.%新《刑事诉讼法》实施以来，刑事和解制度实施中出现诸多问题，如公检法对该制度的理解与执行不一、刑事和解的后果不明、刑事和解的制度性激励不足以及履行义务方式单一等。

对此，应通过公检法联合司法解释统一该制度执行，并建立科学的考评机制和内部监督机制，同时将人民调解引入刑事和解制度，最后注重刑事和解赔偿标准的规范化和实现方式的多元化。

论我国刑事诉讼法再修正之刑事预审制度摘要：1996年对我国刑事诉讼法的全面修改已经经过15年，很多内容已不适应中国经济政治发展要求。

刑事诉讼法有”小宪法”之称，作为一部重要的程序法，亟待修改和完善。

本文在刑事诉讼法修改的背景下，比较和分析外国和我国刑事诉讼制度，着重从我国刑事诉讼法中呈现整体空白的刑事预审制度谈谈自己的看法。

关键词：刑事诉讼法再修改审前程序预审1979年制定颁布的《刑事诉讼法》，是新中国成立以来的第一部刑事诉讼法，它是文革之后拨乱反正的产物，体现了政治上的高度统一，经济上的尽快恢复发展和社会上的亟待稳定，首部刑事程序立法尽管有些简单粗略，但是对构建我国刑事法律制度起到了奠基性作用。

随着改革开放的不断深入，我国经济社会发生了翻天覆地的变化，取得了举世瞩目的成绩。

1996年我国刑事诉讼法第一次进行了全面的修改，修改后的刑事诉讼法，引入了无罪推定、对抗制、程序和实体并重等等理念，相比79年刑诉法有了很大的进步。

法律必须具有稳定性，不能朝令夕改，但并不意味着不能修改。

随着我国市场经济体制改革的不断深入，政治体制和司法体制的改革也要逐步进行，加之我们加入了许多国际刑事司法规约，这些都要求我国刑事诉讼法更加科学化、民主化和现代化。

在刑事诉讼法再修改之际，如何在不脱离中国国情的情况下，去吸收和借鉴西方法律文化制度，这很值得我们进行研究和分析。

一、刑事预审制度的含义及价值《中华人民共和国刑事诉讼法》第90条规定：”公安机关经过侦查，对有证据证明有犯罪事实的案件，应当进行预审，对收集、调取的证据材料予以核实。

”这里的预审，是侦查阶段的预审，是侦查的一个环节，在我国并没有真正的预审制度。

刑事预审制度是法国首先创立的，之后被世界各国公认，纷纷效仿。

刑事预审是刑事诉讼中一个重要的审判前程序，是法官对侦查和起诉活动进行的审查和监督，从而决定是否进入刑事审判程序。

它不是侦查权，本质上是司法审判权，是独立于侦查和审判阶段的中间程序。

2010.4822003年伊始，再次修改刑事诉讼法已被列入我国立法规划。

然而，由于多种原因，立法进程波折不断。

时至今日，仍难获正果。

其间，刑事诉讼法学者进行多角度观察、调研，并提出专家建议稿、律师建议稿等多种立法意见。

这些都为刑事诉讼法的再修改构架了桥梁。

尽管如此，刑事诉讼法修正案仍“犹抱琵琶半遮面”难以出台，原因何在？本文试从五个方面入手，具体分析刑事诉讼法再修改遭遇的观念层面上的阻力。

一、应然与实然的艰难抉择任何一次法律的修改，都会遇到各种利益的冲突，在冲突面前必须进行抉择。

刑事诉讼法再修改也同样面临着这样的矛盾和冲突，即刑事诉讼法的修改从理论上应达到什么高度，以及修改后在实践中能够获得何种效果？如何在应然与实然之间进行理性的抉择，成为刑事诉讼法再修改需要迫切解决的首要问题。

首先，在应然与实然问题上，学界和实务界意见不一，争执很大。

在我国法治从传统向现代迈进进程中，学界主张刑事诉讼法的修改必须有一定的超前性，不能拘泥于当前的条件和形势。

只有超前的法律才能符合科学发展观，才能使法律传统在稳定中求得发展，法律秩序在发展中求得稳定，真正实现法治现代化。

学界认为在应然问题上研究不够，实然情况也将难如人愿。

再修改必须反映期待，否则将很快滞后。

而实务界则强调立法应立足于司法实践对诉讼制度的合理化需求，认为学界不了解中国国情，对实然问题认识不够，对再修改抱有不切实际的期待。

其提出的一些应然主张在当前阶段难以达到，或者会造成惩罚犯罪不力。

我国“司法一体化”的传统司法体制结构、以警权为主导维系社会运作的架构、司法机关独立行使职权以及法院的中立性的保障不力、公检法分工负责、互相配合、互相制约原则的贯彻等因素，对司法体制性变革以及相应程序的现代化改造造成了一定障碍，使得某些超前性的立法缺乏其存在和运行的基础和条件。

那么究竟什么样的立法能在实践中有效实施？如何把立法同实践经验结合起来，并更好的指导实践？再修改中，我们必须立足于实然并充分考虑应然，在立法理想与实践现实中寻求最佳结合点。