7法律推理_教辅 《法学导论》课件

思、法律意图或目的、法律精神存在反差或相悖
时，对法律规定或规则进行解释或推论，发掘法
律规定或规则的真实意思、意图或目的、精神，
消除法律文字与法律真实意思、意图或目的、精
神之间的反差或相悖之处，对法律规定或规则进
行还原或重构，从而建立起裁判大前提。
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• Rector，Holy Trinity Churchv．U．S． 案：
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• 三、类比推理：
• 法律没有明确文字的规定情况下，比照相应 的法律规定加以处理的推理形式。
• 基于政策、公理对一个规定进行类推
• 注：刑事司法领域是拒绝类推的，与“法不 明文不为罪”、“罪刑法定”，“罪行一致 ”等刑罚基本原相违背。
• 民事司法领域，允许，但不鼓励
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————— 《牛津法律指南》
• 确认事实（Factual Inference ） ：
• 确认事实、探寻事实真相的 推论。
• 事实推理旨在确认证据事实 ，并且基于证据事实确认案 件事实，以此作为裁判小前 提，为做出司法判决准备事 实上的根据和理由。
• 主体 行为 证据
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我国宋朝法官宋慈写 的《洗冤录》(又称《洗 冤录集》)，是世界上第 一部系统的法医学著作， 它比国外最早由意大利 人菲德里写的法医著作
要早350多年
• 《洗冤录》上载有一因借钱不还而用镰刀杀人的 案子，检官探明了借钱人的住处，变命令该地居 民全部将镰刀交出，一一摆放在地方。当时正直 酷暑季节，之间其中的一把镰刀上苍蝇云集。
• 英国某军用飞机场竖立着警示牌：“不得 在禁区附近妨碍皇家军队的行动。”一个 小伙子躺在飞机场内飞机跑道上晒太阳是 否违反该规定?
• 在加拿大诉Liqqetts-Finlay药品公司案 中，政府规定：“所有药店必须在每晚10 点钟关门。”Liqqetts-Finlay药品公司 晚10点钟关门几分钟后重新开门营业的行 为是否违反该政府规定?
• 四、辩证推理
• 辩证推理又称实质推理 • 它是指这样一种情形:当作为推理
前提的是两个或两个以上的相互矛盾 的法律命题时，借助于辩证思维从中 选择出最佳的命题以解决法律问题。
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• 罗伊诉韦德案: • 原告罗伊(Jane Roe)诉称：她遭强奸
而怀孕，而得克萨斯州法律禁止堕胎， 她又付不起钱到那些可以合法堕胎的州 进行手术，故不得不继续妊娠。分娩之 后，她将孩子交给了不知身份的人收养 。
利的保护更为正当?
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• 美国联邦最高法院裁定：得州刑法禁止堕 胎的规定过于宽泛地限制了妇女选择权， 侵犯了第14修正案的正当程序条款所保护 的个人自由。Blackmun大法官认为：个人 具有宪法保护的隐私权
• 得州法律拒绝孕妇的选择权，不仅给孕 妇造成显而易见的身心损害，也给“违愿 降生子女”及其家庭成员带来沮丧和苦恼 ，故侵犯了妇女受到宪法保护的基本权利
出一般性、统一性的成果；
• 小前提:指个别对象， • 这是从一般到个别的推理， • 又称从规律到现象的推理
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• 亚里士多德的《逻辑学》中的三段 论:
• 所有的人都会死 ---大前提 • 苏格拉底是人---小前提 • 所以苏格拉底也会死 ----结论
• 杀人者应判死罪 • Xx杀了人 • Xx应判死罪
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第一节：法律推理与逻辑 法律推理是将逻辑运用于处理案件过程的思 维形式 逻辑的类别：形式逻辑（普通逻辑）、数理 逻辑、哲学逻辑、模糊逻辑、非形式逻辑、 辩证逻辑、制约逻辑等
西方 用“逻辑”指称研究推理论证的学问 我国古代将“逻辑”意译为“伦理学”， “理则学”、“名学”、“辩学”，20世纪 初逐渐通用“逻辑”译名。
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• 该三段论之间增加一个前提T’，即：硫酸是武 器
• 大前提T1:行为人携带武器实施抢劫行为 • 的，应该加重处罚 • 前提T’:硫酸是武器，或武器包括了硫酸 • 小前提T2 : x携带硫酸，并将硫酸泼洒在一位
女会计的脸上，然后抢走她的钱包 • 结论c:x应该被加重处罚
• 在这个三段论中加入T’之后，该法律推理或法 律决定至少在推理的形式上是比较完整 外部证成：需要另行来证明
• 寻找法律 ( Legal Reasoning) ：
•
旨在探寻法律的真谛，即澄清法律的
疑义、平衡法律的冲突。
• 获得适用的法律规定、规则或原则作为 上位规范，作为裁判大前提，为司法判决准
备法律上的依据和理由
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• 判决 ( Judicial Reasoning ) ：
•
以事实与法律为前提和根据得出判
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• 由此可见，这位法医通过五具因一氧化碳中毒致 死的人，其尸体的皮肤呈现出樱花般粉红色这种 个别性的知识，得出了“所有因一氧化碳中毒致 死20的20/10人/25 ，其皮肤都为出现樱花般的粉红色”这样
• 归纳推理的特征： • 第一，从思维进程来看，归纳推理是从个别到
• 相反骤越少，而且因此推导跨度非常大，那 么这些步骤的规范性内涵就越不会清晰的显 现出来。就是法律决定容易受到攻击。
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• 二、归纳推理
• 以特殊（或个别）知识为前提推导出一 般知识为结论的推理
• 1，简单枚举式归纳 • 一位法医观察了5具因一氧化碳中毒死
亡的尸体，看到这5具尸体的皮肤呈现 樱花般的粉红色。后来这位法医经过研 究发现，人在一氧化碳中毒时会形成血 红蛋白，这样的血液滞留在皮下毛细血 管中，即 使尸体皮肤呈现樱花般的粉 红色，
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• 在Mǖller v．Orgon(缪勒诉俄勒冈州)一 案
• 美国俄勒冈州制定一项限制女性劳动时 间的法律。一工厂主Mǖller 提起诉讼。 Mǖller诉称：这项限制女性劳动时间的 法律侵害了联邦宪法所规定的契约自由 原则，因而构成违宪。
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• 受俄勒冈州委托，布兰代斯(Brandeis)向最 高法院提出答辩。布兰代斯以两页篇幅批判 以往不利的“先例”，其余100多页乃基于“ 活生生的事实”(living facts)展开议论， 论证妇女生命健康需要特别加以保护，该州 此一立法乃是保护妇女生命健康，而保护生 命健康是宪法所规定的基本原则，所以该州 此项立法并不构成违宪。
•
•20立20/10/法25 意图是什么呢?
一般的推理； • 第二，从结论所断定的知识范围看，结论所断
定的知识范围超出了前提所断定的范围 • 第三、从前提和结论的联系来看，由于归纳推
理超出了前提的断定范围，因此，前提和结论 的联系是随机（或然）的，前提并不蕴含结论 ，即前提真实，结论却未必真实（或然性推理 ）
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• 2、因果归纳推理
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• 《美国宪法》第14修正案，未经正当法律 程序，均不得剥夺任何人的生命、自由或 财产；
• 如何取舍？ • “自由”是否包括妇女堕胎的自由? • 未经正当程序不可剥夺的个人生命是否包
含“胎儿”?
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• 罗伊认为：一个孕妇有权决定在何时、以 何种方式、为何故而终止妊娠，得州刑法 剥夺了她的选择权，因而违反了美国联邦 宪法。
危险的都应该属于武器
• 前提T’ 4：硫酸是武器 • 小前提T2 : x携带硫酸，并将硫酸泼洒内在部一证位成女会
计20的20/10脸/25 上，然后抢走她的钱包
• 上述推理链条分析说明，在内部证成中越是 多地展开逻辑推导步骤就是越是能够尽可能 第讲法律决定中的问题凸显出来，越是能够 更加逼近问题之核心。
• 美国国会1885年通过，这项法律规定以下 行为为非法：任何自然人……或任何形式 的团体……按照合同……以预付交通费或 其他任何方式帮助或怂恿任何一个或多个 外来人、任何一个或多个外国人进入或移 民美国……以使在美国从事任何种类的劳 动或服务……。但是职业艺术家、演讲学 者、歌唱家、家庭仆人不在该规定的适用 范围之内。
• 被告得州政府辩称：生命始于受孕而存在 于整个妊娠期间，因此，在妇女妊娠的全 过程，都存在保护生命这一不可抗拒的国 家利益。宪法所称之“人”包括胎儿，非 经正当法律程序而剥夺胎儿生命为第14修 正案所禁止之行为。
2020/10/25
• 妇女堕胎的自由 vs 个人生命 • 两种权利的保护发生冲突，哪一种权
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• 某人x携带硫酸，并将硫酸泼洒在一位女会计的 脸上，然后抢走钱包。
• 联邦德国刑法第250条规定：“行为人携带武器 实施抢劫的行为应该加重处罚”
• 大前提T1:行为人携带武器实施抢劫行为 • 的，应该加重处罚 • 小前提T2 : X携带硫酸，并将硫酸泼洒在 • 一位女会计的脸上，然后抢走她的钱包 • 结论C:X应该被加重处罚
2020/10/25
法律研究和适用法律要大量地依靠逻辑。 在法律研究领域，逻辑被用来分析法律制 度、法律体系和每个法律部门的原理与原 则并对它们加以归类；分析法律概念或术 语的内涵和外延以及它们之间的逻辑关系， ……在适用法律的过程中，逻辑与确定某 项法律是否可适用于某个问题，试图通过 辩论说服他人，或者决定某项争执等情形 相关联。
2020/10/25
• 推理过程如下： • 甲因一氧化碳中毒致死、其皮肤呈现出樱花般的粉红色 • 乙因一氧化碳中毒致死、其皮肤呈现出樱花般的粉红色 • 丙因一氧化碳中毒致死、其皮肤呈现出樱花般的粉红色 • 丁因一氧化碳中毒致死、其皮肤呈现出樱花般的粉红色 • 戊因一氧化碳中毒致死、其皮肤呈现出樱花般的粉红色
2020/10/25
• 我国民法通则第62条仅规定民事法律行为可 以附条件，而未及可否附期限。最高人民法 院对此解释说，民事法律行为亦可附期限。 这个解释已超出我国民法通则第62条原文可 能文义范围。不可能是我国民法通则第62条 演绎推导的结果，只能是我国民法通则第62 条规定类比推导的结果。