刑法作业
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《刑法学》作业本课程作业由两部分组成。
第一部分为“客观题部分”,由15个选择题组成,每题1分,共15分。
第二部分为“主观题部分”,由简答题和论述题组成,共15分。
作业总分30分,将作为平时成绩记入课程总成绩。
客观题部分:一、选择题(每题1分,共15题)1、我国刑法中的犯罪主体划分为两种类型( B )A、一般主体和特殊主体B、自然人主体和单位主体C、成年人主体和未成年人主体D、法人主体和非法人主体2、刑法上的不作为是指( C )A、消极行为B、无意识行为C、消极地不实施应当实施的行为D、危害不大的行为3、判决宣告后,刑罚执行完毕以前又犯新罪的并罚方法是( A )A、先减后并B、限制加重C、绝对相加D、先并后减4、甲携带凶器拦路抢劫,黑夜中遇到乙便实施暴力,乙发现是自己的熟人甲,便告之自己的名字,甲一听便住手,还向乙道歉说:“对不起,认错人了。
”甲的行为属于哪种犯罪形态?( A )A、实行终了的未遂B、预备阶段的犯罪中止C、未实行终了的未遂D、实行阶段的犯罪中止。
5、根据我国刑法的规定,判处死刑缓期执行2年后,减为无期徒刑的犯罪分子,必须具备的条件是:( D )A、有认罪表现B、有悔改表现C、悔改并有立功表现D、没有故意犯罪6、被判处管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子,经过一次或几次减刑后,实际执行的刑期不能少于原判刑期的( A )A、1/2B、1/3C、2/3D、1/47、国家工作人员肖某在经济往来中,违反国家规定,收受某公司的回扣40000元,归个人所有,肖某的行为构成(B )A、贪污罪B、受贿罪C、介绍贿赂罪D、贪污罪和受贿罪8、背叛国家罪的主体是(A )A、中国公民B、外国人C、无国籍人D、任何人9、伪造信用卡的,构成伪造金融票证罪;先伪造信用卡,然后使用伪造的信用卡进行信用卡诈骗犯罪的,应(A )A、二罪并罚B、按牵连犯从一重罪处断C、吸收犯,重罪吸收轻罪D、连续犯原则处理10、我国刑法规定,完全负刑事责任的年龄是( B )A、14周岁B、16周岁C、18周岁D、15周岁11、农民孙某深夜偷割正在使用的通讯电缆,被偷割电缆价值500多元,中断通讯持续12小时。
1.行为人实施不纯正不作为犯罪时,其罪过()。
A 只能是故意B 只能是过失C 既可以是故意,也可以是过失D 只能是间接故意正确答案:C2.甲国公民从乙国劫持丙国的飞机到丁国,后逃至我国领域内,我国司法机关对该人追究刑事责任,这体现了()。
A 保护原则B 属地原则C 普遍原则D 折中原则正确答案:C3.甲因流氓罪于1996年被法院判处有期徒刑8年。
2001年,甲提出申诉,要求改判无罪,理由是现行刑法无此罪名。
法院应当如何处理()。
A 撤销原判,改判无罪B 释放并给予国家赔偿C 驳回申诉,维持原判D 改判为有期徒刑5年并予释放正确答案:C4.在以下情况中,危害行为方面具有刑法意义的是()。
A 甲某因精神病发作用刀砍死了自己的丈夫B 仓库保管员甲某被歹徒捆绑并堵住嘴,眼看歹徒偷走巨额物资C 甲某梦游中打伤了夜晚赶路的行人D 甲菜农在公共汽车秘密窃取邻座的钱包,内有人民币2000元正确答案:D5.《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的规定》属于()。
A 狭义刑法B 单行刑法C 附属刑法D 普通刑法正确答案:B6.下列不属于罪刑法定原则的积极要求的是()。
A 罪刑法定化B 罪刑实定化C 罪刑明确化D 禁止有罪类推正确答案:D7.我国刑法第13条“但书”,即但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。
应理解为()。
A 是犯罪不以犯罪论处B 是犯罪不以犯罪处罚C 不构成犯罪D 是缩小打击面的特殊策略正确答案:C8.下列哪一个不是犯罪的基本特征()。
A 一定的社会危害性B 刑事违法性C 刑罚处罚性D 主观恶性正确答案:D9.甲1994年5月1日因犯绑架罪被判处有期徒刑11年,至2002年12月仍在狱中服刑,对甲能否适用假释()。
A 适用新刑法,可以假释B 适用旧刑法,不得假释C 适用新刑法,不得假释D 适用旧刑法,符合规定的可以假释正确答案:D10.甲男和乙女于某日在公园发生性关系,引起游客的极大愤慨,造成恶劣的社会影响。
《刑法学(1)》作业1参考答案:分析案例(每小题50分)第一题:【案情】山本XX,女,42岁,日本国籍。
马XX,男,35岁……答:1、他们的行为构成犯罪。
根据我国刑法的有关规定,走私毒品的,无论数量多少,都应当追究当事人的刑事责任,予以刑事处罚。
本案中的可卡因属于毒品的一种。
山本某某违反我国的出入境管理制度,携带毒品进入我国境内,不向海关申报而选择绿色通道,意图逃避海关监管,其行为构成走私行为,构成走私毒品罪;马某某携款接货的行为属于走私行为,构成走私毒品罪。
2、根据我国刑法规定,凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以处,都适用我国刑法;只要犯罪行为或结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在华人民共和国领域内的犯罪。
山本某某和马某某的走私行为开始于我国境外,但完成于我国境内,属于在我国境内犯罪。
同时,山本某某虽然是外国国籍,但并非是享有外交特权和外交豁免权的外国人,而马某某虽然是我国香港特别行政区公民,但其行为并不是发生在香港区域内,因而二人的行为均不属于法律有特别规定的情形,因而适用我国刑法管辖。
对山本某某和马某某的行为应适用我国刑法关于走私毒品罪的规定予以处罚,毒品的数量应以查证属实的数量计算,不进行纯度考虑。
并以此作为刑事定罪量刑的依据。
第二题:【案情】王XX,男,17岁,某校高三学生。
王XX与陈XX(13岁)系邻居,平素关系甚好……答:1、王某的行为与陈某的死亡之间存在因果关系。
2、王某的行为构成了不作为形式的过失杀人罪。
从客观方面看,王某的行为构成不作为犯罪。
王某负有实施保护陈某安全的特定义务,这种特定义务是由王某先行的行为使陈某处于危险状态所产生的。
陈某是儿童,王某答应他将他带到离河岸七米多远处的深水处游泳,这无疑使陈某的生命处于危险状态,因而就产生了王某应当保护陈某的特定义务。
王某有履行保护陈某的特定义务的可能而未能履行。
王某的不作为行为侵犯了刑法所保护的客体和对象,即陈某的生命权。
《刑法学(1)》作业4参考答案:分析案例(每小题50分)第一题:【案情】李某,男,36岁,无业。
1998年11月……答:1、李某不构成累犯。
我国刑法典规定的累犯,分为一般累犯和特别累犯两种。
一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内在犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。
本案中,被告人李某被判有期徒刑一年,缓刑二年,在缓刑考验期满后,又犯罪,被判有期徒刑三年,但他不构成累犯,因为缓刑是附条件的不执行刑罚,考验期满原判的刑罚就不再执行了,而不是刑罚已经执行完毕,因而不符合累犯的构成条件。
2、对于李某的后一次犯故意伤害罪和盗窃罪应当数罪并罚。
按照刑法第69条对判决宣告前一人所犯数罪应当首先分别定罪量刑,然后根据数罪并罚的原则决定执行的刑罚。
第二题:【案情】王某,男,26岁,无业。
王某从吴某家盗窃2000余元后……答:1、法院的判决不正确。
根据《刑法》第55条和第57条的规定,对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身,而不是剥夺政治权利10年。
2、应以抢劫罪判王某死刑,剥夺政治权利终身,罚金若干元。
我国刑法第269条规定:“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭证据而当场使用暴力或以暴力相威胁的,依照本法第263条的规定定罪处罚。
”本案中,王某先在吴某家盗窃2000余元,构成盗窃罪;后为了抗拒抓捕而杀死了李某,构成了转化型抢劫罪的犯罪条件,所以对王某应以抢劫罪定罪处罚。
我国刑法第263条规定:“抢劫致人重伤、死亡的;处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。
”刑法第57条规定:“对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身。
”所以应以抢劫罪判王某死刑,剥夺政治权利终身,罚金若干元。
综合作业1. (单选题) 某罪的法定最高刑为3年有期徒刑,该罪的追诉时效期限为()年。
A、4年B、5年C、6年D、7年"标准答案:B2. (单选题) 在我国,有权决定对犯罪分子适用刑罚的国家机关是()。
A、公安机关B、检察机关C、人民法院D、监狱"标准答案:C3. (单选题) 被判处()的犯罪分子,在执行期间,每月可以回家1至2天。
A、拘役B、没收财产C、有期徒刑D、无期徒刑"标准答案:A4. (单选题) 危害国家安全罪与其他犯罪区别的关键是()。
A、犯罪主体不同B、犯罪的主观方面不同C、犯罪客体不同D、犯罪的客观方面不同"标准答案:C5. (单选题) 某国家工作人员甲盗窃了国有档案后,转卖给了非国家工作人员乙,甲的行为同时触犯了窃取国有档案罪和擅自出卖、转让国有档案罪,甲属于()。
A、牵连犯B、想象竞合犯C、法条竞合犯D、状态犯"标准答案:B6. (单选题) 刑法第151条第4款规定:“犯第1款、第2款罪,情节特别严重的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。
”本规定的罪状属于()。
A、简单罪状B、叙明罪状C、引证罪状D、空白罪状"标准答案:C7. (单选题) 甲犯A罪,其法定刑为3年以上7年以下有期徒刑。
8年后的某一天,甲又犯B罪。
A罪的追诉时效期限应当从()之日起计算。
A、犯A罪B、 3年C、 7年D、犯B罪"标准答案:D8. (单选题) 根据我国刑法规定,我国公民在我国领域外犯罪的()。
A、适用我国刑法B、可以适用我国刑法C、有条件地适用我国刑法D、按照犯罪地的法律不受处罚的,不适用我国刑法" 标准答案:A9. (单选题) 危害公共安全罪的主观方面()。
A、既有故意也有过失B、只能是故意C、只能是直接故意D、只能是过失"标准答案:A10. (单选题) 在单位犯罪中,能够对单位适用的刑罚方法是()。
A、吊销营业执照B、没收财产C、罚金D、剥夺政治权利"标准答案:C11. (单选题) 我国刑法规定,故意犯罪()。
1.某罪的法定刑为3年以上7年以下有期徒刑。
某甲因犯该罪被判处6年有期徒刑,而如果他不具有某种量刑情节,他应当被判处7年有期徒刑。
这说明他具有()情节。
A 从轻处罚B 减轻处罚C 免除处罚D 从重处罚正确答案:A单选题2.在我国,特赦由()决定。
A 最高人民法院B 最高人民检察院C 公安部D 全国人大常委会正确答案:D单选题3.刑法第81条第1款规定:“……如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行期限的限制。
”这里的特殊情况,是指()。
A 国家政治、国防、外交等方面特殊需要的情况B 犯罪分子年老或身体残疾C 犯罪时不满18周岁的未成年犯D 服刑期间有重大立功表现的正确答案:A单选题4.审判的时候怀孕的妇女依法不适用死刑。
对这一规定的理解,下列哪一选项是错误的?A 关押期间人工流产的,属于审判的时候怀孕的妇女B 关押期间自然流产的,属于审判的时候怀孕的妇女C 不适用死刑,是指不适用死刑立即执行但可适用死缓D 不适用死刑,既包括不适用死刑立即执行,也包括不适用死缓单选题5.王某犯盗窃罪被判处有期徒刑15年,在刑罚执行2年后又发现他在判决前犯有故意杀人罪,应判处有期徒刑10年。
王某尚需执行的刑期最高为()。
A 18年B 20年C 23年D 25年正确答案:A单选题6.判处有期徒刑.拘役附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的刑期,从()之日计算。
A 判决执行之日B 主刑执行完毕之日或者假释之日C 判决确定之日D 判决生效之日正确答案:B单选题7.关于缓刑的适用,下列哪一选项是错误的?A 被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内再犯罪的,应当数罪并罚,且不得再次宣告缓刑B 对于被宣告缓刑的犯罪分子,可以同时禁止其从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人C 对于黑社会性质组织的首要分子,不得适用缓刑D 被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合正确答案:D单选题8.一般预防的对象不包括()A 具有犯罪危险的人B 容易犯罪的人C 已经犯罪的人D 犯罪被害人正确答案:C单选题9.魏某因犯强奸罪被判处有期徒刑14年。
考试题型:10道单选题,每题1分;5道多选题,每题2分5道名词解释,每题5分;2道简答,每题10分;1道大题,15分。
刑法学学期作业一、单项选择题1.我国规定了——法定原则,——法定原则的经典表述是,“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”;刑法同时规定了——相适应原则,即刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯——和承担——的——相适应;死刑只适用于——极其严重的犯罪分子。
这段话的空格中:A.2处填写“罪刑”,4处填写“罪行”B.3处填写“罪刑”,3处填写“罪行”C.4处填写“罪刑”,2处填写“罪行”D.3处填写“罪刑”,2处填写“罪行”2.张某乘坐我国船舶经过新加坡时与邻座一乘客发生口角,争执中张某掏出一三角刮刀,猛地向该乘客刺去,遂将邻座刺死,张某的行为()A.适用新加坡刑法B.适用中国刑法C.可适用中国刑法,也可适用新加坡刑法D.适用第三国刑法3.犯罪行为归纳起来,可分为两种形式。
即()A.故意行为与过失行为B.实行行为与非实行行为C.作为与不作为D.明知行为与不明知行为4.从一般意义而言,犯罪客观方面的选择要件包括()A.犯罪的行为、犯罪的结果B.犯罪的动机、犯罪的目的C.犯罪的故意、犯罪的过失D.犯罪的时间、地点和方法5.某甲(男)平日喜欢邻居2岁的男孩乙,一日,将乙抱起跑商天空玩耍,甲的妻子丙要甲小心,不要摔着孩子,甲说没事。
当再次抛弃乙时,甲没有借助,掉在水泥地上摔死。
从刑法理论上看,甲对乙的死亡结果在主观要件上所持的心理态度是什么?()A.间接故意B.疏忽大意的过失C.过于自信的过失D。
意外事件6.甲某的邻居乙某患有严重的精神病,某日乘家人看管不严之机,溜出家门。
持菜刀追砍甲某,甲某情急之中,顺手拿起一根铁棍,将乙某打倒在地,致乙某重伤。
贾某的行为应当属于:()A.正当防卫B.紧急避险C.防卫过当D。
避险过当7.关于故意犯罪形态,下列哪种说法是错误的:()A.故意犯罪形态只存在于故意犯罪中B.间接故意不可能有犯罪预备、未遂、中止形态C.对过失犯罪而言,只有犯罪成立与否的问题,没有既遂未遂的问题D.在犯罪预备阶段只能出现犯罪预备形态,不可能出现犯罪中止形态8.甲某(男)深夜遇到一单身女子乙,遂起歹意将乙强奸,时候怕乙报案欲杀人灭口,乙苦苦哀求说“我不会报警”,甲将乙放走。
1.甲持刀追杀乙,乙的朋友丙路过,用路边捡拾的钢管打伤了甲,丙的行为是()。
A. 正当防卫√B. 紧急避险C. 故意犯罪D. 防卫过当满分:3 分2."凡中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。
"本条确立的是()。
A. 属地管辖B. 属人管辖√C. 保护管辖D. 普遍管辖满分:3 分3. 在下列犯罪构成的一般要件中,提示犯罪实质特征的要件是()。
A. 犯罪客体√B. 犯罪客观方面C. 犯罪主体D. 犯罪主观方面满分:3 分4.我国刑法规定,对于判决宣告以后,刑罚执行完毕以前又犯新罪,采取的并罚方法是()。
A. 先减后并√B. 先并后减C. 限制加重D. 并科满分:3 分5.我国刑法规定()的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。
A. 已满14周岁不满16周岁√B. 已满14周岁不满18周岁C. 已满16周岁不满18周岁D. 不满18周岁满分:3 分6.我国刑法关于刑法溯及力问题采取的原则是()。
A. 从新原则B. 从旧原则C. 从新兼从轻原则D. 从旧兼从轻原则√满分:3 分7.我国刑法的目的是()。
A. 惩罚犯罪,保护人民√B. 保护人民C. 预防犯罪D. 惩罚犯罪满分:3 分8.下列哪种情形不得假释()。
A. 甲某在1990年因犯抢劫罪被判13年有期徒刑,1997年10月1日以后仍在服刑。
B. 甲某于1997年11月2日因犯抢劫罪和强奸罪分别被判处8年有期徒刑和9年有期徒刑,合并决定执行15年有期徒刑。
C. 甲某在1992年3月18日因犯非法行医罪被判2年有期徒刑,1994年3月17日刑满释放,1999年2月2日犯抢劫罪被从重判处3年有期徒刑。
√D. 甲某在1992年1月15日因犯盗伐林木罪被判1年有期徒刑,1993年1月14日刑满释放以后,在1998年2月8日又犯抢劫罪。
满分:3 分9.根据刑法第13条的规定,犯罪是指危害社会的、依法应当受到刑罚处罚的行为,但是情节显著轻微危害不大的,()。
刑法总则作业答案刑法总则作业、答案刑法运作(一)一、单项选择题我国刑法的溯及力原则是()。
a.从新原则b.从旧原则c.从新兼从轻原则d.从旧兼从轻原则2.根据刑法第13条的规定,犯罪是指危害社会,应当依法惩处,但情节明显轻微,危害不大的行为,()。
a、不被视为犯罪B.它也应该作为犯罪受到惩罚c.可以认定为犯罪也可以不认为是犯罪d.可以判处刑罚也可以免予刑罚处罚3.建立我国刑法分则制度的重要依据是()。
a.犯罪对象b.犯罪的同类客体c.犯罪的一般客体d.犯罪的直接客体4.未遂犯中的“未遂犯”是指()。
a、犯罪结果尚未发生。
B.犯罪行为尚未完成c.犯罪目的没有达到d.行为没有具备某种犯罪构成的全部要件5.甲误以失效的农药投毒杀乙,未发生乙死亡的结果。
甲的认识错误属于()。
a、对法律的错误理解B.对因果关系的错误理解C.对犯罪手段的错误理解D.错误行为6.某甲贩运假烟,驾车路过一检查站时,被工商部门拦住检查,检查人员朱某正登车检查时,甲突在发动汽车夺路而逃,朱抓住汽车把手不放,甲为摆脱朱某,在疾驶后突然急刹车,朱某被摔在地,头部着地死亡。
甲对朱某死亡的心理态度是()。
a、直接意图B.间接意图C.过度自信过失D.疏忽7.甲乙丙三人共同去盗窃。
甲负责望风,乙入室行窃,丙负责接应转运赃物,甲、乙、丙三人的共同犯罪属于()。
a.简单的共同犯罪b.复杂的共同犯罪c.必要的共同犯罪d.有组织的共同犯罪8.犯罪人基于以犯罪意图为主的几种不同的犯罪而实施有害行为,实施两种以上不同犯罪的犯罪形式称为()。
a、牵连犯罪吸收犯罪想象竞合犯罪异质数罪。
过度避险,()。
a.应当从轻处罚b.应当减轻或者免除处罚c、可以从轻处罚。
可以减轻或免除处罚10.被判处死刑缓期执行的罪犯在二年期满后减为15年以上20年以下有期徒刑的条件是()。
a、无故意犯罪B.遵守监狱规定C.有重大立功表现D.接受劳动改造二、多项选择题21.中国刑法明确规定的刑法基本原则是()。
应当从轻、减轻处罚应当从轻、减轻或者免除处罚C可以从轻、减轻或者免除处罚29853D 可以从轻、减轻处罚 正确答案:C29841 29841单选题105.我国刑法典第18条第3款规定:尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人 犯罪的,应当负刑事责任,但是( )处罚。
106.某甲在犯故意杀人罪时刚满15岁,按照我国刑法对刑事责任年龄阶段的划分,某甲属于108.精神病人只有在实施危害行为时, ()自己的行为的,才属于无刑事责任能力的人A不能辨认或者不能控制109.甲15周岁,系我国某边镇中学生。
甲和乙一起上学,在路上捡到一手提包。
打开后,发现内有1000元钱和4小袋白粉末。
甲说:这袋上有中文海洛因’和英文’heroin及‘50g'的字样。
我在电视上看过,这东西就是白粉,我们把它卖了,还能发一笔财。
”二人遂将4袋白粉均分。
甲先将一袋白粉卖与他人,后在学校组织去邻国旅游时,携带另一袋白粉并在境外出售。
甲的行为110.路某(15岁)先后唆使张某(15岁)盗窃他人财物折价1万余元;唆使李某(19岁)绑架他人勒索财物计2000余元;唆使王某(15岁)抢劫他人财物计1500元。
路某的行为构成何罪?111.行为人误用空枪射杀他人,这种情况在刑法理论上属于A因果关系的错误112.某甲与某乙有仇,欲置某乙于死地。
某甲趁某乙熟睡,用性能良好,子弹上膛之手枪对准其脑后贴近射击。
某甲的心理态度是29873113.行为人在法律上认识的错误对行为人的刑事责任正确答案:A29852单选题2985229865 29865单选题|115.某甲与某乙有仇,欲杀害某乙,而在夜间误认某丙为某乙加以杀害,未造成某丙死亡。
对某甲+ A应负杀人未遂的刑事责任属于意外事件构成犯罪,但因无实际危害,应免除刑事责任因无危害结果,不负刑事责任正确答案:A116.李某持猎枪上山打猎,见草丛中响动,以为是野兔。
急忙开枪,将一上山采药的少年打死,李某的行为是118.朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。
毕业论文题目:涉毒犯罪的定性及量刑探讨系别:法学与公共管理学院专业:法学姓名:韩浩学号:151412241指导教师:苗道华摘要涉赌犯罪在刑法中有两种表现:一是赌博罪,二是开设赌场罪,但随着刑法学的进步,开设赌场罪逐渐从赌博罪中分离出来,并且增加了量刑幅度,对于赌博犯罪的定性以及开设赌场与赌博罪中的聚众赌博行为界定,在司法实践中遇到许多问题,产生许多分歧,本文试图从涉赌犯罪的概念,涉赌犯罪的行为定性以及涉赌犯罪的量刑进行分析与探讨。
本文通过对涉赌犯罪的概念,涉赌犯罪的行为定性以及涉赌犯罪的量刑进行分析与探讨来解决司法实践中遇到的该类问题,从而使司法实践正常进行。
关键词:开设赌场,赌博,聚众赌博,赌资量刑AbstractThere were two kinds of gambling crime in the criminal law: one is the crime of gambling, the two is the crime of opening casinos, but with the progress of the science of criminal law, the crime of opening casinos gradually separated from the crime of gambling, and increase the range of sentencing, the gambling behavior qualitative gambling and casinos and gambling crime in the definition, encounter many problems in the judicial practice, have many differences, this article attempts from the concept of gambling crime, gambling crime, gambling crime sentencing qualitative analysis and discussion. In this paper, the concept of the gambling crime, gambling crime, gambling crime sentencing qualitative analysis and discussion to solve the problems in the judicial practice, the judicial practice normal.Keywords:gambling,gambling,gambling,gamblingand sentencing目录摘要 (I)Abstract ............................................................ I I 目录 ................................................................ I I 引言 .. (1)一涉赌犯罪概述 (3)二涉赌案件的行为定性 (4)(一)赌博与娱乐的界限 (4)(二)如何认定赌资 (4)(三)开设赌场与聚众赌博区别 (5)(四)涉赌犯罪的共犯问题 (5)(五)涉赌犯罪的罪数 (5)三涉赌案件的量刑探讨 (7)(一)涉赌犯罪的量刑 (7)(二)开设赌场罪的严重情节 (7)结语 (9)参考文献 (10)致谢 (11)引言赌博在中国有非常悠久的历史,它就像一颗巨大的脓包腐蚀着人们的心智,阻碍着社会的进步,它使健康乐观的人变得萎靡猥琐,使幸福美满的家庭变得支离破碎,同时赌博也引起了一系列涉赌犯罪的发生。
涉赌犯罪所引发的犯罪时刻威胁着社会的和谐与安全,它与十八大报告中所倡导的的建设文明和谐的社会主义建设的政策方针相违背。
为了预防涉赌犯罪的发生,使社会文明和谐,公民的私有财产的得到有效的保护,也使棋牌等其他娱乐行业健康有序的存在予发展,1997年《中华人民共和国刑法》第三百零三条设立了赌博罪,2006年《刑法修正案(六》增设了开设赌场罪,此后最高人民法院,最高人民检察院,公安部三家接连出台了一系列的司法解释对该类犯罪的处理做出规范,在借鉴现有理论成果的基础上,试图对涉赌犯罪的相关问题进行研究,本文试图从涉赌犯罪的概念,涉赌犯罪的行为定性以及涉赌犯罪的量刑进行分析与探讨并提出笔者浅薄的立法建议,希望对今后的理论研究和司法实践献上绵薄之力。
一涉赌犯罪概述涉赌犯罪是指刑法规定的赌博类犯罪包括赌博罪与开设赌场罪。
赌博罪是指以营利为目的、聚众赌博或者以赌博为业的行为,开设赌场罪是指客观上是否具有聚众赌博、开设赌场、以赌博为业的行为。
根据现行刑法的规定,并非任何赌博的行为都构成赌博罪,成立赌博罪只有两种行为,一是聚从赌博即纠集或者组织多人从事赌博的行为,二是指以赌博为业,即以赌博为职业或者兼业。
赌博罪除主观方面是故意外,还要求以营利为目的。
以营利为目的主要有两种情况:通过在参与赌博过程中赢得财物的目的,另外一种情况是抽头渔利或者以各种名义收取回扣、介绍费、入场费或者手续费等获取财物的目的,最高人民法院、最高人民检察院2005年5月11日出台的司法解释对聚众赌博的行为从抽头渔利、组织赌博人数与赌资或者参赌人数,以及组织中国公民赴境外赌博并从中收取费用等方面进行了有益的规定,并且将明知他人实施赌博犯罪活动,而为其提供资金以及其他直接帮助的!比如计算机网络、通讯等,以赌博罪的共犯论处。
开设赌场的行为在1979年刑法中没有规定,在1997年刑法中将其明确规定为赌博罪,鉴于开设赌场的社会危害性比赌博罪的社会危害性更大,在刑法修正案(六)专门列了开设赌场罪来规范开设赌场的行为,并且规定了加重情节“情节严重的”处三年以十年以下有期徒刑并处罚金的量刑规定《最高人民法院、最高人民检察院与公安部为了打击网络赌博犯罪》明确将建立网站并接受投注或者提供他人组织赌博、为赌博网站代理并接受投注的以及参与赌博网站利润分成的规定为开设赌场的行为。
二涉赌案件的行为定性(一)赌博与娱乐的界限赌博与娱乐涉及罪与非罪的问题,至关重要。
最高人民法院、最高人民检察院2005年5月11日《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定,不以营利为目的,进行带有少量财物输赢的娱乐活动,以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为等,不以赌博论处。
区分是否以营利为目的,只能从行为人的行为进行考察,赌注的大小或者赌资的大小是界定赌博与娱乐的重要参考。
司法解释规定进行带有少量财物输赢的娱乐活动,不以赌博论处,那么,其中的“少量财物”到底是多少,并没有具体的标准。
这在司法实践中造成了很大的困境,有的行为应该以赌博罪打击,却认为是娱乐放任不管,有的行为是娱乐!却以赌博罪进行打击,这种情况严重违反了法律面前人人平等的原则,而且也可能产生负面的社会影响,产生不良的社会效果。
笔者认为,最高人民法院&最高人民检察院可以参照其他财产性犯罪的做法,制定一个大致的幅度,再由各个地区根据当地的经济发展水平制定具体的标准,严格将赌博与娱乐进行区分。
(二)如何认定赌资赌资是认定是否构成赌博罪的重要参考依据,最高人民法院、最高人民检察院司法解释即《关于赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款对组织9人以上赌博,赌资数额累计达到5万元以上的认定为聚众赌博。
与此同时,该解释对赌资的范围也进行了界定,将赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博取的款物属于赌资。
通过计算机网络实施赌博犯罪的,赌资数额可以按照在计算机网络投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
在司法实践中,有的司法机关将凡事参赌人随身携带的所有现金及其他财物,无论是否用作赌注,不管是否为赌博赢得的财物,全部予以扣押、没收并认定为赌资,累计达到5万元且3人以上的全部以赌博罪进行打击。
祝二军认为行为人随身携带的尚未用作赌注或者换取筹码的现金、财物、信用卡的其他资金等、则不能视为赌资。
(三)开设赌场与聚众赌博区别聚众赌博行为与开设赌场行为都涉及到组织、招揽、吸引多人参赌,行为人都有从中渔利的情况,司法实践中有时难以界定。
张明楷教授认为开设赌场罪是指开设以行为人为中心,在其支配下供他人赌博的场所的行为。
至于开设的赌场是临时性的赌场、还是长期限的赌场不影响本罪的成立[1]。
余剑认为开设赌场是指行为人提供赌博的场所及赌具,并且自己坐庄或者参赌,从中营利的行为[4] 。
最高人民检察院政研室邱利军以及北京市头沟区检察院廖慧兰认为赌博罪与开设赌场罪同样存在提供场所的问题,开设赌场罪的赌场不是指一般进行赌博的场所,而是指行为人所控制,具有一定的连续性和稳定性,专门用于赌博活动,并且在一定范围内为他人所知晓的地方。
笔者认为开设赌场不要求以营利为目的,也不要求自己坐庄或者参赌,只要求为赌博人员提供场所,并能为行为人所控制即可[5]。
(四)涉赌犯罪的共犯问题在实践中,赌场开得大小与赌资的充裕程度有很大的关系,那么,在赌场里放高利贷给赌徒的行为应如何定性呢。
一种意见认为参赌人员提供资金,是属于民间借贷,该行为既不属于聚从赌博,或以赌博为业,也不属于开设赌场,不构成犯罪。
另外一种意见认为在赌场给赌徒放高利货的行为,客观上使赌博活动时间延长,赌注提高,规模扩大,社会危害性进一步增强,属于开设赌场帮助犯,应认定为开设赌场罪[6] 。
笔者认为行为人明知赌场老板借钱去进行开设赌场活动,而为其提供资金,应当认定为开设赌场罪的共犯,行为人放高利贷给参赌人员,除非参赌人员是以赌博为业,否则不应当认定为赌博罪,不构成犯罪。
(五)涉赌犯罪的罪数行为人的数个行为分别触犯了赌博罪与开设赌场应当如何确定罪数,无论是理论界或者实务界都存在很大争议。
比如说甲先组织5人赌博!累计抽头渔利8万元,但他嫌赚的钱不够多,于是他又开设赌场,供他人赌博,影响很大,后被当地公安抓获。
那么,甲的行为应当定开设赌场罪,还是定赌博罪与开设赌场罪,实行数罪并罚。
一种观点认为开设赌场罪的本质仍然是一种赌博行为,修改后的刑法三百零三条的罪名应定为赌博罪,该条第二款规定的“开设赌场”行为属于赌博罪的一种行为方式,不需也不宜单独确定罪名。
本罪只涉及法定刑的修改而不涉及罪状的变动,因此本罪的构成要件与原来是完全一样的。
另外一种观点认为开设赌场罪是一种独立的罪名,而不是赌博罪的加重处罚情节[7]。
笔者同意后一种观点,开设赌场罪与赌博罪的具体犯罪构成特征有明显的不同;一是行为要件不同,赌博罪的行为的要件是聚众赌博或者以赌博为业,开设赌场罪的行为要件是开设赌场;二是赌博罪要求“以营利为目的”的要件,开设赌场则没有这方面的要求;三是赌博罪与开设赌场罪分别规定了处罚情节及其刑期。