浅议我国驰名商标保护的若干法律问题
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浅议我国驰名商标保护的若干法律问题
要把企业做强做大，走国际化道路是必然选择，在实施战略中，商标注册及保护发挥着巨大的作用。党的十七大提出加快转变经济发展方式的要求以后，全国上下正在从加快自主创新和产业转型升级等方面入手，推进经济发展方式转变。转变经济发展方式必须高度重视广大市场主体运作模式、经营层次的提升，提高我国的核心竞争力，必须全面推进驰名商标的培育和保护工作。为此，全方位实施驰名商标保护势在必行。
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1 驰名商标的保护概述
1.1 驰名商标、驰名商标保护的意義
商标是品牌存在的法律基础，脱离法律层面来谈“品牌”、“名牌”，无异于空中楼阁。随着经济发展，企业对于打造“驰名商标”也越来越重视。全社会商标意识逐渐增强，我国商标注册申请量也快速增加。今年1月至10月，商标局共受理商标注册申请85.9万件，与去年同期相比增长27.9%，全年商标申请量将首次超过100万件，创历史新高。截至10月底，我国商标申请累计807万件，注册累计340万件，有效注册商标435万件，居世界第一。
驰名商标是一个法律术语，在我国，驰名商标指在中国境内为相关公众广为知晓的商标。也就是说标有驰名商标的商品产品质量优异，具有较强竞争力，正因为这样，一些不法的商家常假冒他人的驰名商标，以牟取非法利益。商家信誉较高。而商标知名度越高，被假冒的可能也越大。2000年至2010年9月，全国各级工商机关共查处各类商标违法案件50.2万件，其中，今年1月至9月尾33291件。因此为维护公平的市场竞争秩序，保护驰名商标权利人的合法利益，也为了保护消费者的利益，促进我国经济发展，保护驰名商标意义重大。
1.2 驰名商标保护的发展概况
驰名商标最早出现于《保护工业产权巴黎公约》，但该公约并没有给出驰名商标的定义。后来，1999年世界知识产权组织大会通过的《关于保护驰名商标的规定的联合建议》中也没有给出驰名商标的定义。在我国，1982年颁布的《商标法》中并没有关于驰名商标的规定，1989年，国家工商行政管理总局开始对国内的驰名商标进行认定，1995年，国务院保护知识产权办公室制定的《有效保护及实施知识产权的行动计划》，正式对驰名商标的保护作出了明确的规定。
2 我国驰名商标认定和保护及存在的法律问题
2.1 我国驰名商标的认定
2.1.1 认定方式
驰名商标的认定是对其实施保护的前提，我国《商标法》及其《实施条例》中规定，对驰名商标采用“个案认定”的方式。即，在商标发生侵权纠纷后，商标权利人认为其商标为驰名商标，并提供相关证据，由商标行政机关或人民法院依法审查认定。
2.1.2 认定标准
我国《商标法》中已明确规定了认定驰名商标应当考虑下列因素：①相关公众对该商标的知晓程度；②该商标使用的持续时间；③该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；④该商标作为驰名商标受保护的记录；⑤该商标驰名的其他因素。
2.1.3 认定途径
根据我国《驰名商标认定和保护规定》，我国驰名商标申请认定有两种途径：即行政认定和司法认定。
①由国家工商行政管理总局商标局认定根据《驰名商标认定和保护规定》“当事人认为他人经初步审定公告的商标违反商标法第十三条对顶的，可以根据商标法及其实施条例向商标局提出异议，并提交证明。其商标驰名的有关材料”《驰名商标认定和保护规定》第5条规定：“在商标管理工作中，当事人认为他人使用的商标属于商标法第十三条规定的情形，请求保护其驰名商标，可以向案件发生地的市（地、州）以上工商行政管理部门提出禁止使用的书面请求，并提交证明其商标驰名的有关材料。同时，抄报其所在地省级工商行政管理部门。”
也就是说通过异议程序申请认定驰名商标，或者在商标管理过程中申请驰名商标的，则由商标局来认定。
②国家工商行政管理总局商标评审委员会认定《驰名商标认定和保护规定》第4条第2款规定：“当事人认为他人已经注册的商标违反商标法第十三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标，并提交证明其商标驰名的有关材料。”
如果通过商标争议程序申请认定驰名商标的，要通过商评委来认定，这是对商标管理制度不完善的商标权利人制定的补救措施。
③由法院认定根据最高人民法院《关于涉及驰名商标认定的民事纠纷案件管辖问题的通知》，涉及驰名商标认定的民事纠纷案件，由省、自治区人民政府所在地的市、计划单列市中级人民法院，以及直辖市内的中级人民法院管辖。其他中级人民法院管辖此类民事纠纷案件，需报经最高人民法院批准；未经批准的中级人民法院不再受理此类案件。
2.2 我国驰名商标的保护
2.2.1 不予核准注册并禁止使用
《商标法》第十三条规定“就相同或者类似商品申请的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。
就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”
2.2.2 撤销注册商标
《商标法》第四十一条第二款：“已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。”
2.2.3 禁止作为商号登记
商标所有人认为他人将其商标作为商号登记的，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。
2.2.4 禁止作为域名注册
商标所有人认为他们将其驰名商标相同或者近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的，可以向域名注册机构申请撤销该域名注册。
2.3 我国驰名商标保护中存在的法律问题
驰名商标的认定具有被动性和必要性的特点，在司法认定中，法院不认定驰名商标就不能制裁侵权行为，而这种认定是处于不断变动中的，认定的效力仅在本案范围内有效，其他案件中则需重新认定该商标是否驰名。同时也没有规定“驰名商标”使用规定。在经济市场环境中，不少的商家在广告宣传中大肆曲解驰名商标的意义，驰名商标的光环和能量被无限夸大。由此，在驰名商标的司法认定中，出现了一些误区。
3 国际间驰名商标的认定和保护及存在的法律问题
3.1 国际间驰名商标的认定
《巴黎公约》第六条规定“商标注册国或使用国主管机关认定已在该国驰名”中，把一商标是否驰名的“认定”权即判断权赋予商标注册国或使用国的主管机
关，但对于“主管机关”，没有予以定义。TRIPS协议第十六条对《巴黎公约》六条之二作了重要补充，但未涉及“主管机关”。《联合建议》对“主管机关”作了定义：“指成员国主管认定驰名商标，或主管实施驰名商标保护的行政、司法或准司法机关”。世界知识产权组织国际局在对《联合建议》的《注释》中又对上述定义作了解释：“主管机关的性质取决于各成员国的国家体制。该定义 宜作广义解释以适应各成员国的制度。
3.2 国际间驰名商标的保护
《巴黎公约》第6条之1规定：各成员国即高标注册国或使用国主管机关，在本国法律允许情况下，依职权或当事人申请，禁止在相同或类似商品上使用与驰名商档相同或近似的标记；对于驰名商标的复制、仿造或翻译的图案，应拒绝其注册申请；对于已经注册的与驰名商标可能造成混乱的标记，应撤消注册，这一点主要是从保护未注册驰名商标出发的。《巴黎公约》对驰名商标的国际保护仅限于禁止驰名商标被注和禁止在同商品上使用与驰名商标相同或近似的标记，而对驰名商标的认定标准、界定方法等基本的前提问题没有涉及。此外，公约在此规定中对驰名商标的国际保护加以了时间限制：即对于以诚实手段取得注册或使用的商标提出注册或禁止使用要求，应在5年内提出，超过5年期限则不予保护。反之则不受时间限制。
《Trips协议》对于驰名商标国际保护的规定比《巴黎公约》前进了一大步：《Trips协议》第16条第3款简单的原则性的提到驰名商标认定标准“确定一项商标是否驰名，应考虑相关行业公众对商标的认可程度，包括该成员国内部凭该商标促销的结果”；并将巴黎公约的特殊保护延及服务商标，把保护范围扩展至“不相类似的商品”之上。打破了巴黎公约仅限于“同类商品”上的保护界限，使国际市场上的驰名商标得到更广泛的保护。
各国对驰名商标的保护，一般是通过确认其专用权的方式实现的，保护措施不尽相同，一般可分为相对保护(Relative Proteedon)，如法国商标法规定，商标注册并不能阻止他人使用同一商标于不同类商品上，同时规定，一切尚未注册的驰名商标，可以成为相同或相似的其他商标取得注册的障碍。但这种扩大了的保护有一定限度，即以足以使消费者发生混淆的商品为范围，如果两种商品之间风马牛不相及，根本不致产生混淆，则不可谓侵权。德国对驰名商标的保护也局限于“同一商品与同类商品”，驰名商标是否受到侵害，以及商标是否受到保护，应由两商标的近似程度和使用商标的商品是否同一或同类加以判断，对于驰名商标使用于完全不同的商品上，德国商标法未加限制。第二种为绝对保护(Absolute
protection Lawpanel)，指的是禁止在何商品使用他人的驰名商标，其保护范围比相对保护范围宽，驰名商标的专用权具有绝对效力。如美国法律规定，任何未经注册的商标被使用于同类或完全不同的商品上，都构成对商标权的侵害。荷兰、比利时、卢森堡对驰名商标的保护，也不以同类商品为限，如汽车商标“雪佛莱”(Chevrolet)用于手表、香烟商标“福运牌”用于香水，皆构成侵权行为。此外，意大利、瑞士、英国、日本等众多经济发达国家对驰名商标实行绝对保护。
4 我国驰名商标保护法律完善建议及未来发展
4.1 统一驰名商标的定义
我国天津“狗不理”在日本的合作伙伴抢注了“狗不理”商标，2005年3月，海信与博世—西门子就商标抢注达成和解；同年5月，海尔赢了与德国通讯的商标官司；不久后，新科、康佳和德赛在俄罗斯遭抢注；“英雄”在日本被抢注；“大宝”在美国、英国、荷兰、比利时被抢注……我国商标在境外遭抢注案件每年已超过100起，涉及化妆品、饮料、家电、服装、文化等多个领域。据统计，已有15%的内地知名商标在境外遭抢注。另一份不完全统计的结果则是，中国有超过80个商标在印度尼西亚被抢注；有近100个商标在日本被抢注；有近200个商标在澳大利亚被抢注。而由于企业知识产权保护的相对滞后，不少企业在面对自己的商标被抢注的尴尬与无奈之后，往往是不得不再花费重金，赢得自己的商标使用权。最新的统计数字显示，入世以来，我国数以千计的企业因知识产权纠纷引发的经济赔偿累计超过10亿美元，如何进行海外维权无疑是我国企业面临的最大难题。
目前为止，对于什么是驰名商标，国际公约和多数国家的立法都并未明确定义。导致驰名商标并不能在所有国家得到应有的保护。其定义可以定为：“在某一国家或区域，经过长期使用并，通过努力经营或大量宣传使得该商标在相关公众或相关领域被知晓。”统一驰名商标定义，不仅可以更全面的保护，也符合国际发展的趋势。
4.2 统一驰名商标的认定标准和方式
《巴黎公约》中并没有明确规定驰名商标的认定标准，而是由各成员国通过其国内法自行制定。
