外国法制史--第一节 罗马法(司考经典讲义)

外国法制史讲义外国法制史讲义第一讲、绪论一、研究对象：研究世界上各种不同类型的、具有代表性的法律制度的内容、形式、本质、特点和相互联系及其发展规律的科学。

1、立法的历史，历史上不同类型法律制度的产生、本质和表现形式。

2、执法的历史，历史上不同类型的法律制度的实施及司法机关活动的特点和规律。

3、法的作用的历史，历史上不同类型的法律制度在历史上对社会政治、经济、文化的发展所起的作用。

4、法律的发展演变规律，历史上不同类型的法律制度是如何兴衰、发展演变的。

二、世界各国法律产生和演变历史线索：1、古代奴隶制法：古埃及美尼斯立法古巴比伦楔形文字法《乌尔纳姆法典》、《苏美尔法典》、《汉穆拉比法典》古印度婆罗门教《法经》、《吠陀》；佛教《律藏》；印度教《摩奴法典》中亚希伯来《摩西律法》核心是《摩西十诫》古希腊雅典法和斯巴达法罗马法《十二铜表法》到6世纪查士丁尼法典编篆形成《国法大全》东西方法律的差异：（可参见梁治平的《法辨》论述）2、中世纪封建法(一般两种途径：生产方式的转变；原始习惯发展为封建法)日本通过“大化革新”确立天皇中央集权制－《大宝律令》和《养老律令》阿拉伯帝国形成－《古兰经》及《圣训》和教法学家的著作东罗马帝国过渡到封建社会－《国法大全》西欧大陆在西罗马帝国废墟上建立日耳曼各国家，8世纪形成法兰克王国《撒利克法典》，西欧盛行日耳曼法。

罗马法的复兴、教会法。

共同特征：公开等级不平等；土地制度私有；家族本位；男尊女卑；习惯法较为重要。

3、近代资产阶级法律产生——两大法系形成英国1640－1688“光荣革命”确立了君主立宪政体。

美国通过独立战争继受英国法形成美国法。

法国1789年资产阶级革命。

普鲁士1871年统一德意志。

1868年日本明治维新。

*两大法系的区别：法律渊源不同；继承罗马法程度不同；法律体系分类和法官的作用不同；对程序法的重视程度不同。

4、现代法律制度进一步发展：各资本主义国家法律进一步发展：新的法律部门出现；行政法地位重要；法律社会化“福利国家”；法律民主化；两大法系相互渗透和融合趋势。

罗马法提纲参考书目：1．《罗马法基础》（第三版），江平、米健，中国政法大学出版社2．《罗马法原论》（上下册），周枏,商务印书馆，1994年版3．《罗马私法导论》，黄风，中国政法大学出版社4．《罗马法教科书》，彼得罗·彭梵得，黄风译，中国政法大学出版社，96年修订版5．《罗马法概论》，BARRY NICHOLAS，黄风译，法律出版社，2000、126．《法学阶梯》，盖尤斯，黄风译，中国政法大学出版社，96年11月7．《法学阶梯》，尤士丁尼，徐国栋译，中国政法大学出版社99年12月8．《法学总论——法学阶梯》，张启泰译，商务印书馆，1989年版9．《罗马法原始文献翻译系列》第一编导论第一章引言第一节罗马法的研究对象与意义一、罗马法的概念罗马法的影响力。

耶林：罗马三次征服世界（武力、宗教与法律）。

萨维尼《当代罗马法体系》《学说汇纂现代应用》普赫塔、温德沙伊德等均为罗马法学家1.罗马法作为国家法——实在法体系2.罗马法的历史性——延续1300多年，公元前754（罗马建城）年到565年（尤士丁尼皇帝死亡）分期问题（法律本身所经历的变化）、罗马法史课程的设置。

#罗马法的第二阶段11世纪起的罗马法复兴——欧洲大陆普通法——民法法系3.罗马法作为法学——在古代法中,罗马法是唯一得到科学表述的法律体系；法律与法学（在罗马法上的统一性——学说的法律渊源地位），罗马法学家的科学方法：具体案件——指导案件处理的规则——更为一般的规则（概念）——体系。

＊例示：D.18,1,，9，2：（乌尔比安《论萨宾》第28 卷）随后，有人问，如果对标的物本身并未发生错误，但却将其物质属性搞错了，例如将醋当作葡萄酒，将铜当作金，将铅或其他类似银的东西当作银加以出卖，则买卖是有效的吗？马尔切勒在其《学说汇纂》第6卷中写道：买卖有效，因为尽管在标的物的物质属性上发生了错误，但对标的物本身却存在合意。

我在葡萄酒的事例上表示同意，因为葡萄酒变酸即可成为醋，因此二者几乎是同一种物质。

2022司法_2022年司法卷一《外国法制史》笔记罗马法
的渊源分类和特征
一．渊源
1．习惯法——《十二铜表法》的颁布，标志罗马法由习惯法进入成
文法阶段
2．各种议会制定的法律——不同于资本主义国家的议会。

民众大会、兵员大会和平民大会制定和通过的法律，是罗马共和国时期主要的法律渊
源
3．元老院决议——元老院本质上是资议机构，享有一定立法职能。

帝政前期元老院决议是罗马法重要渊源；后期名存实亡
4．长官告示——裁判官法
5．皇帝敕令——帝政时期，敕谕、敕示（训）、敕答、敕裁
6．法学家的解答与著述
二．分类
1．私法与公法——
（1）世界最早，对当今影响明显
（2）由罗马五大法学家之一的乌尔比安首先提出
（3）涉及并保护公共利益
（4）罗马法前期，公法范围小，私法范围大；后期，公法范围扩大，私法则缩小
（5）公法规范带有强制力；私法带有任意性，协议性
2．成文法与不成文法——依照法律的表现形式所作的划分
3．自然法、市民法和万民法——罗马法的适用范围
（1）自然法，适用范围极其广泛，不是实在法而是理想的自然界的法则（自然规则），理念（论）上存在的法则
（2）市民法，罗马市民
（3）万民法，罗马境内所有的各个民族
4．市民法与长官法——立法方式不同，长官法主要是裁判官法
5．人法、物法、诉讼法——法律规范的性质内容
三．基本特征
1．私法极为发达完善，后世影响也很大；公法却不甚发达
2．原则性和灵活性的高度统一
3．在世界古代法的范围中是唯一高度抽象概括的法。

第四章罗马法第一节罗马法的概念、形成和发展一、罗马国家1、BC.753，罗马城建立，“王政时期”。

（注1）2、BC.510，第七代王塔克文被贵族驱逐，罗马进入共和国时期。

BC.3世纪后成为地跨欧、亚、非的奴隶制国家。

3、BC.27，屋大维称帝（奥古斯都），罗马进入帝国时期。

4、AD.330，罗马帝国分裂，君士坦丁建立东罗马帝国，定都君士坦丁堡。

AD.380，西罗马皇帝狄奥多西将基督教定为国教。

5、AD.476，西罗马帝国被日耳曼人征服。

6、AD.1453，东罗马帝国被奥斯曼土耳其人征服。

（注2）注：1、罗马城始于台伯河两岸（东岸为主），相传罗马城由两兄弟建立，两兄弟由母狼哺育长大。

2、罗马三次征服世界，一次是武力，一次是基督教，一次是罗马法。

同时罗马帝国的扩张也将古希腊－罗马文明向被征服地区输送。

另外，还以安息（波斯）为桥梁，了解东方文明。

如恺撒曾穿中国丝绸服装观看演出，被认为奢侈。

东罗马皇帝查士丁尼派教士到中国偷到了蚕种，将丝绸引入欧洲。

二、罗马法概念罗马法指罗马奴隶制国家法律的总称，包括西罗马、东罗马帝国的法律。

罗马法是“古代简单商品经济条件下最完备的法律体系”。

（恩格斯）三、罗马法的形成与发展1、王政时期（BC.8－6世纪）氏族习惯、惯例，后逐步演变成习惯法。

2、共和国前期（BC.6－3世纪）习惯法向成文法过渡，以《十二（铜）表法》为代表。

（1）《十二表法》的制定组成“十人委员会”，在考察了希腊法律制度之后，于BC.451，制定并公布了法律十表。

后于BC.450，又制定两表，合称为“十二表法”，共105条。

铜表后毁于战火。

（2）主要内容《十二表法》内容：（一）审判条例（二）审判条例（续）（三）债务法（四）父权法（五）监护法（六）获得物、占有权法（七）土地权利法（含相邻关系）（八）伤害法（刑法）（九）公共法（禁止罗马人死刑、法官受贿、煽动与叛国、未经审判不得处以死刑）（十）神圣法（宗教、葬仪）（十一）、（十二）补充条例。