论大学生打工劳动权益保护

论大学生打工劳动权益保护陈亚林摘要：大学生打工是越益普遍的社会现象，我国现有调整大学生打工的法律规定存在不具体、法条竞合，甚至是相互矛盾的问题；目前，对此问题理论上的争论及实务中的适用尚未形成统一。

实质上，大学生具备成为劳动者的正当性，适用劳动法中特殊劳动关系规范的调整，可有效化解大学生打工劳动权益保护纠纷，实现劳动市场的平稳发展秩序。

关健词：大学生；打工；劳动权益自从我国高等教育在1997年全面实行收费制度并在1999年实行高校扩招之后，高等教育的学费增加及大学生毕业就业难的问题就一直是大学生面临的重要问题，而为缓解学费压力及增强就业能力，大学生选择在大学学习期间利用学习的间隙进入社会寻求工作成为越益普遍的社会现象。

综观各方调查数据，在校期间有过打工经历的大学生至少有一半以上，其中80%在企业做过兼职。

[1]按国家统计局公布2013年普通高校本专科在校学生数24680726人计算，则全国大学生打工规模达到有1200万以上人。

随着我国社会经济的发展，此种现象若不用制度加以合理规范，政策加以正确引导，大学生打工劳动权益的保护在现有制度下将困难重重，难以顺利有效实现。

为让大学生在打工中的劳动权益得以有效保护，本文就大学生打工劳动保护问题进行探讨，以期对我国相关劳动法律制度将来的修订完善有所帮助。

一、大学生打工的现状（一）大学生打工的含义大学生是在我国高等学校有学籍身份，主要接受专业知识教育和专业技能培养的学生。

在现实社会中，大学生基于自已的想法、条件会积极参与到各种打工活动中，以增强自己将来谋生的能力，同时获得一种社会认同感。

大学生参与社会劳动的种类大致有，一是按照学校专业教学计划的安排，依学校安排或自行联系到与自己专业对口的行业单位从事相关的工作，这种形式一般称为大学生“实习”；二是大学生利用课余时间和寒暑假期向城市家庭提供家教、家政类劳动，其劳动服务对象是家庭或个人，这种形式一般认为是个人劳务劳动；三是大学生利用课余时间和寒暑假期自主创业，开设公司或是个体企业，以实体店或是网店的形式开展经营活动，这一般认为是自主创业；四是大学生利用课余时间和寒暑假期自主决定并通过一定程序进入企业、工厂、个体商家等用人单位，通过在单位的劳动付出，获得双方约定的劳动报酬，这种形式我称为是大学生打工。

即大学生在高等学校学习以外的时间，与劳动法上的用人单位通过双方自愿协商，大学生付出自己的劳动给用人单位，以获取相应劳动报酬的形式。

（二）大学生打工的特征1、自主自愿性大学生打工不同于大学生实习，大学生实习是完成大学生就读学校专业计划的要求，并要接受学校的实习检查和考核。

大学生打工是大学生和用人单位基于双方的自愿协商，对工作时间、地点、岗位、劳动报酬进行约定后实际发生的社会关系。

其自主自愿是相对于双方而言的，实质上是双方的一项契约行为，并基于双方的意思表示一致，而双方都应接受该约定的约束。

2、相对弱势性在市场经济的人力资源市场上，尚末毕业的大学生一无学历，二无经验和技术。

相对于以追求利润为目的的用人单位来说，大学生在人力资源市场上除了劳动报酬便宜外，没有其它价值。

而大学生基于改善家庭的经济条件，同时锻炼社会生存能力的考虑，有时不得不降低诉求，以谋得渴求的职位。

按社会通俗对劳动者划分层次的说法：劳动者可分为金领、白领、蓝领和无领。

金领以经理、高管为代表，白领以专业技术人员为代表，蓝领以产业工人为代表，无领则主要是以从事一些临时性或无技术含量纯体力劳动的劳动者为代表。

[2]显然，大学生打工应归为无领的这一层次。

而大学生限于自身的各方面条件，在用人单位也只能从事一些临时性、辅助性和可替代性强的工作，其面对处于强势地位的用人单位，在薪金、劳动时间、工作条件、地点等方面基本没有议价的能力。

也正是大学生在打工过程中弱势的现实，造成大学生在打工中被侵权的事件层出不穷。

正如“在做过兼职的被调查者中，约有70.3%曾受到过不同种类和程序的侵权。

”[3]的事实，大学生打工具有弱势性。

二、大学生打工劳动权益实现的途径大学生在打工过程中，因为其打工的临时性，不固定性，往往和用人单位没有签订协议，更不会签订正式的书面劳动合同。

大学生在打工过程中受到劳动权益的侵犯时，大多数大学生会选择忍让或者放弃权益。

但也还有少数大学生选择通过法律手段来救济其被侵犯的权利，但实际上选择维权的大学生维权之路并不平坦，主要是我国现有规范大学生打工的法律不周全，模糊甚至有互相矛盾之处，造成司法对大学生劳动权益救济不力；目前，大学生主要依据以下两种途径寻求实现劳动权益的保护。

（一）民事法律救济途径大学生在打工过程中与用人单位发生争议时，选择民事法律来保障受损失权益，其是通过主张与用人单位存在雇佣关系，依据《民法通则》的相关规定及最高人民法院颁布的《人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第11条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。

”及第14条规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。

”来主张受损失权益的赔偿。

然而，笔者认为，民事法律救济存在两大不足，一是大学生实现权益，必须通过诉讼来实现，该过程周期长，维权产生的诉讼成本让大学生无力承受；二是大学生最终能否获得法律规定的赔偿完全取决于雇主或被帮工人的经济能力，如果其支付能力不足，法律判决将成为一纸空文。

（二）劳动法律救济途径大学生在打工过程中与用人单位发生争议时，选择劳动法律来保障受损失权益，其是通过主张与用人单位存在事实劳动关系，依据《劳动法》、《劳动合同法》及相关司法解释规定来主张受损失权益的赔偿。

但这种方式在司法实践中往往得不到司法的支持，即使出现支持大学生打工成立劳动关系的判例，但支持成立劳动关系的判决在这类纠纷中所占比率极小。

因而，以劳动法律救济途径实现维权风险极大。

实务中不支持的理由一是因为我国现行劳动法律没有明确大学生可以成为劳动法律关系的主体，司法机关以大学生适用劳动法律主体不适格为由不予支持；二是在劳部发[1995]309号《劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第12条明确规定：“在校学生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。

”，司法机关凭此规定对大学生主张的劳动关系不予认定。

笔者认为，司法机关不予支持大学生打工是与用人单位存在劳动关系的以上理由是对法律法规的误解。

一是现行法律并无明确排除大学生这一主体不能成为劳动者，根据民事法律法无禁止即可为的精神，大学生应具务劳动法中的劳动者主体资格；二是劳部发[1995]309号文中的第12条是针对勤工助学行为，在2007年6月26日教育部和财政部联合下发的《高等学校勤工助学管理办法》第六条对勤工助学含义有明确规定：“勤工助学活动由学校统一组织和管理。

任何单位或个人未经学校学生资助管理机构同意，不得聘用在校生打工。

学生私自在校外打工的行为，不在本办法规定之列。

”，可见，本文所指大学生打工并不是勤工助学行为，即并不是所有的大学生参与社会劳动的行为都应适用劳部发[1995]309号法规。

同时，笔者认为，大学生打工通过劳动法律救济途径实现劳动权益的维护是司法的最佳选择。

一是确立大学生打工的劳动法调整，可规范大学生和用人单位双方的用工行为，减少双方不必要的争议，节约司法资源。

二是通过劳动法律制度，降低用人单位的用工风险，也能保障大学生的劳动权益，达到推动劳动市场的有序发展司法目的。

三、完善现有劳动法律，保障大学生打工劳动权益的实现（一）劳动法律适用大学生打工的理论及法律依据1、劳动法律适用大学生打工的理论依据（1）大学生在打工中的弱势符合劳动法保护的对象要求。

劳动法是从民事法律分立出来的独立部门法，而劳动法之所以有必要从民事法律中分立出来，就在于是要通过劳动法对劳动者弱势一方的特别保护来实现用人单位和劳动者双方权益的平衡。

而大学生在打工中的弱势特征正是劳动法应保护的对象。

（2）大学生打工是通过出让劳动力以获得用工方的报酬为目的，符合劳动法对劳动的定义。

劳动法中的劳动是劳动者以获取报酬为目的的，大学生打工也主要是为了改善家庭的经济条件。

（3）世界主要国家的法律也都承认打工大学生的劳动者身份，大学生打工适用劳动法符合国际劳动立法的趋势及要求。

如德国的《事故保险法》、法国的《劳动法典》、美国的《公平劳动标准法案》、我国台湾地区的《劳动基准法》等都将大学生以学徒工或是实习生或是技术生的角色纳入到劳动法律中加以规范保护。

2、劳动法律适用大学生打工的法律依据（1）大学生已成年，具备劳动法规定劳动者应具有的权利能力和行为能力的主体资格条件。

大学生从年龄上绝大多数都已年满16周岁，并智力正常，具备成为劳动者的主体要件；并且，大学生在经济上已有通过付出劳动力获取报酬的需要，因从现有法律规定来说，大学生已是完全民事行为能力人，应能独立生活，没有任何人有义务为其提供无偿的生活来源。

而大学生依《宪法》第49条规定：“成年子女有赡养扶助父母的义务”，因此，大学生从法律上也有为家庭提供经济收入的义务。

（2）大学生打工符合劳社部发[2005]12号文确立劳动关系的条件要求。

劳动和社会保障部在2005年为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，颁发了关于确立劳动关系有关事项的通知，在该通知的第一条明确了确立劳动关系的三个条件，一是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

而大学生打工过程客观上完全符合确立劳动关系的这三个条件。

（3）《劳动合同法》第五章第三节规定非全日制用工制度。

该制度承认非全日制用工可以不签订书面劳动合同，可以小时计酬，劳动者可与一个以上的用人单位发生劳动关系，劳动关系双方可随时通知终止劳动关系等内容，该制度让大学生打工过程中可能与用人单位发生的类似情形有了相同的参照。

所以，大学生打工从制度上可适用该非全日制用工制度的相关规定。

（4）法律规范的是行为不是身份，比照农民工纳入劳动法调整，大学生打工也可由劳动法调整。

法律是以人的行为为调整约束对象，而不是身份；人的身份只是提供一个主观上辨识区分对象的符号，不应成为限制法律调整对象的障碍，这一点在我国劳动法范畴已有前例，比如农民工，即身份是农民，但其利用农闲进入城镇打工，在我国目前法律规定中，已明确农民工受劳动法规范。

（二）完善现有劳动法律的规定，有效保障大学生打工的劳动权益1、现有劳动法律规定对保障大学生打工劳动权益的不足（1）现有劳动法律对大学生打工的规范规定模糊，不周全。

现行劳动法律对大学生打工现象无明确具体的规定，司法实践中往往以大学生的主体不适格为由不予认定为劳动关系，在极少认定为劳动法律关系的个案中，也依赖于主审法官对现有法律及司法解释的内心解读。