浅谈清末外国法律文化植入对中国法律传统的影响
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试论清末法律移植及其现代启示LegalSystemAndSociety{}}J缸金2009.6(中)试论清末法律移植及其现代启示欧佳佳摘要清末修律开启了中国法制近代化的进程.其中,法律移植起着关键的推动作用,它对我国今后法制的发展影响深远.如今在法律制度的构建过程中我们很有必要温习这段历史以吸取其中的经验和教训.本文试图从清末法律移植在法理,司法,立法方面移植外来法的成果进行分析来回顾这一运动,以期对今后法律移植进行借鉴.关键词清末修律法律移植历史借鉴中图分类号:D929文献标识码:A文章编号:1009.0592(2009)06—007.01清末修律是中国法制从两千多年的封闭状态开始走向世界的标志.其主要方法是法律移植.所谓法律移植是指”在鉴别,认同,调试,整合的基础上,引进,吸收,采纳,摄取,同化外国法,使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用.”法的移植反映了一个国家对同一个时代其他国家法律制度的吸收和借鉴,可以使中国法律体系在引进国外法,吸收先进法律经验和技术的基础上与世界法制同步发展.清末法律移植渗透于清末各部门法的方方面面,它不仅对当时而且对后来社会的法律,政治,文化的发展都产生过深远的影响,它对今天法律制度的构建亦具有重大的借鉴意义.一,清末法律移植的内容自鸦片战争后,国门被迫打开,国人开始睁眼看世界.西方政治思想制度的传播,大量商品的涌入及本国官办民办工业的兴起,使得晚清政治经济文化都呈现出多元化的状态.清末旧法体系无法适应当时社会的发展,且清政府为了收回领事裁判权和维护其专制统治,清末法律移植正是在这些背景和原因的驱动下产生的.(一)有关法理方面的移植首先,清政府仿照日本明治宪法先后颁布了《钦定宪法大纲》和《宪法重大信条十九条》,两部宪法性质的法律.尽管没有改变专制政体,仿行预备立宪是个骗局,但在《附臣民权利义务》中规定了臣民的九项权利义务,这在中国法制史上破天荒地第一次以法律形式提出了权利义务的概念,这给处于停滞状态的中国古代法律制度注入了新的活力,成为中国古代法制向现代化转换的标志.第二,尽管大清新刑律和民事草案总则中均没有选用各国采用的平等原则,但却规定”凡在帝国内的犯罪,不问何人适用之”,”定罪量刑无男女,主仆,官民之区别”,旗人汉人”一体同科”,取消了满族人的特权,但需要指出的是平等观念在法律上的体现具有很大的局限性,.第三,清末的刑法对西方人权思想的移植表现突出.如刑律废除酷刑,”刑罚之当改重为轻,今日仁政之要务,即应删除凌迟,枭首,戮尸等酷刑和废除缘坐,刺字”(二)有关司法移植司法独立原则的确立有所体现.在《各级审判厅试办章程》,仿日本裁判所制定的《大理院审判编制法》和《法院编制法》其基本精神遵照”嗣后各审判衙门朝廷给予独立执法大权,行政各官厅即不准违法干涉”.司法独立是法治国家的必然要求,清末确立的司法独立原则在中国法制史上当属首次,尽管法院组织和审判制度很多流于形式,但其引导功能不容忽视,确为后来的司法建设提供了基础.(三)有关立法方面的移植首先,在刑事立法方面.《大清新刑律》废弃了传统刑法体制,模仿近代西方刑法典的结构,在中国历史上第一次把刑法典分为总则和分则两大编,同时模仿欧美及日本各国刑法之例,援用了许多体现近代刑法体制的规定,同时还确立了新的刑法体系,体现了近代法律的人文取向和向近代国家的法律过渡.其次,在民事立法方面,清廷仿照《日本民法典》和《德国民法典》于光绪1911年完成了《大清民律草案》的起草工作.虽然其中夹杂许多封建民法的因素,但是基本上采纳了近代民法的有关原则,其标志着中国移植西方近代民法的开端.第三,有关经济立法方面.清末经济立法一反传统的”贱商”,”抑商”作风,以”振商”,”护商”相号召,积极鼓励兴办资本主义工商业,这一精神直接体现在它所制定的一系列经济法规之中.如《公司法》明确规定以确定商人权利为中心,给予商办公司,官办公司和官商合办公司同等的法律地位.综上可看出,清末法律移植是由国家最高权力机关直接通过立法程序确认引进的外国法为本国法律.相对于立法移植,清末在法理移植和司法移植方面相对不足;清末法律移植在内容上具有先进性,超前性及民族性,政治因素对清末法律移植的影响也颇深,它直接影响了清末法律移植的成效.二,清末法律移植的现代启示?通过对清末法律移植的经验与教训的借鉴将对我国当今和今后的法律移植活动有重大意义.首先,法律移植要符合我国的国情及社会经济发展规律.清政府在移植外国法律时没有深入考察中国当时的基本国情和研究中西文化融合的程度,而在短期内仓促被动地进行法律改革,充满了急功近利的色彩.而且移植先进国家法律的关键是移植的法律要符合被移植国家经济的发展规律.因为法律改革归根到底取决于经济基础的必然要求,如果经济状况还没有达到必须建立一种更高形式的法律制度及其价值体系的话,法律移植就很难成功.第二,重视法的本土化.清末在移植外来法时只是单纯的摘抄与生搬硬套与本国法律得不到真正的融合,在民众心里法律意识虽然有了一些萌芽,但人们很难真正树立起对法律的信仰.法律移植作为人类的实践活动,应该是积极的,主动的,甚至是带有创造性的,我们应在本国给外来法律努力寻找适合它生长的土壤,让它生根发芽.第三,积极推进法学教育发挥法学家的作用促进法律的发展.清末修律是由精通中西的法学家沈家本主持,在伍廷芳,俞廉三等修律大臣及西国律师,日本博士共同参与下进行的.且在此过程中培养了一批法律专用人才,他们对当时法律的发展做出了很大贡献,这些对当今的法制改革都是值得借鉴的.参考文献【1】张文显.法理学.北京:法律出版社.1997.【2】何勤华.法的移植与法的本土化.中国法学.2002(3).【3】阿兰?沃森.法律移植论.比较法研究.1989(1).【4】高尚.清末修律变法与法律移植.北京:法律出版社.2001作者简介:欧佳佳,新疆大学研究生院2008级法律史专业研究生,研究方向:新疆地方法制史7。
《晚清法律移植之殇》篇一一、引言晚清时期,我国处于空前的政治变革与社会动荡之中。
在应对外来挑战的同时,中国统治阶层也在寻找与现代化国家建设相适应的法律制度。
在这样的历史背景下,晚清时期实施的法律移植可谓是极富深意的政治改革之举。
然而,这一时期的法律移植却遭遇了诸多困境与挑战,最终未能完全实现预期的改革目标。
本文旨在探讨晚清法律移植的背景、过程及其所面临的困境,并分析其带来的影响和教训。
二、晚清法律移植的背景晚清时期,随着西方列强的入侵和洋务运动的兴起,中国开始逐渐接触并学习西方的先进科技与文化。
在这一过程中,西方的法律制度逐渐引起了统治阶层的关注。
为了适应时代的发展,晚清政府开始尝试引进西方的法律制度,以期实现国家的现代化建设。
三、晚清法律移植的过程晚清时期的法律移植主要分为两个阶段。
第一阶段是翻译与引进西方法律书籍和理论,为后续的法律改革提供理论支持。
第二阶段则是将西方的法律制度引入中国,通过立法、司法、行政等手段进行实践。
然而,这一过程并非一帆风顺,面临着诸多困境与挑战。
四、晚清法律移植面临的困境1. 文化差异:西方的法律制度与中国的传统文化存在较大的差异,导致在移植过程中难以完全适应中国的社会环境。
2. 统治阶层的保守思想:部分统治阶层对西方的法律制度持怀疑态度,阻碍了法律移植的进程。
3. 法律实施难度大:西方法律制度在实践过程中需要配套的司法体系、律师制度等支持,而晚清时期的中国缺乏这些条件,导致法律实施难度大。
4. 外来势力的干扰:在西方列强的干预下,晚清政府的法律移植往往需要考虑到外交因素,使得改革进程受到一定程度的限制。
五、晚清法律移植的影响及教训晚清时期的法律移植在一定程度上促进了中国法律的现代化进程,为中国近代法律制度的形成奠定了基础。
然而,由于文化差异、统治阶层的保守思想、法律实施难度大以及外来势力的干扰等因素的影响,使得法律移植的效果有限。
首先,文化差异导致西方法律制度在中国的实践中难以完全适应社会环境。
浅议清末修律对我国近代法学教育的影响近代法学教育是在西学东渐的浪潮中应运而生的,历经洋务运动、戊戌变法、清末修律、清末民初,经过几十年的时间最终完成了近代化转型。
尤其是在清末修律期间,新式法学教育得到迅猛发展,打到一个鼎盛时期。
标签:清末修律;近代法学教育就文化交流方面,世界上无论哪个国家,其对外国先进文化的引进,基本采用两种方法:请进来,走出去。
中国对外国文化的引进用的是截然不同的方式:打进来,走出去。
中国近代法学教育正是在这样的历史背景下产生的。
我国法学教育的历史比较悠久,上可以追溯到魏明帝的时候。
据《三国志.卫觊传》记载:明帝继位,觊奏曰:“请设置律博士,相传教授”。
魏明帝采纳其建议设置律博士,从那时开始,中国便有了正规的法学教育,但并非近现代意义上的法学教育。
我国近现代法学教育是在西学东渐的浪潮中应运而生的,历经洋务运动、戊戌变法、清末修律,一直到清末民初才最终基本完成近现代转型。
本篇文章主要探讨清末修律对中国近现代法学教育的影響。
推动法学教育观念及教育教学方法的转变。
伴随着清末社会政治、经济的发展和国际交往的增多,社会对新型法律人才的需求量越来越大。
清朝末年,废除了科举制度,并设立了学部,开启了教育管理机构的现代化。
在清朝很多年的时间里,法学教育由官方垄断,但在清末修律的十几年的时间里,法学教育官方垄断的局面逐渐被打破,办学模式呈多样化趋势。
法学教育多层次办学,根据社会的需要,设置不同层次的法学教育,满足了社会对不同法律人才的需求。
注重对西方法律和法学著作的翻译、研究和介绍。
期间全方位的翻译西方法律著作,丰富了新式法学教育的教材,弥补了法学教材的不足。
同时这些译作在移入新思想新观念的同时,又有一刀劈的词汇和术语几乎原封不动的传入中国,在一定程度上使得西方法学在中国新式法学教育发展过程中得以传播,推动了新式法学教育的发展。
翻译过来的法学著作为中国近代法学学科的诞生和成长奠定了基础,对中国近代法学的诞生和成长发挥了巨大的作用,为中国近代法学教育的诞生奠定了坚实的理论基础。
清朝法律体系及其对中国法律制度的影响作为中国历史上最后一个封建王朝,清朝的法律体系对中国法律制度产生了深远的影响。
虽然清朝的法律体系在很大程度上继承了明朝的传统,但通过对地方法律的整合和制定新法律,清朝法律体系呈现出了一定的新特点。
一、清朝法律体系的发展清朝法律体系的发展大致可以分为三个阶段:初期的继承和整合、康乾盛世的创新和变革、近代法制建设的尝试。
前两个阶段时期长达两百年,期间形成的法律体系对中国现代法制的建设具有不可忽略的贡献。
清朝初期的法律制度主要是继承和整合了明朝的传统。
明朝的法律体系比较完备,并采取了法官制度,形成了较为规范的审判模式。
清朝保留了这些制度,并对明朝的法律进行了整理和修订,使得清朝的法律系统比明朝更为完善。
康乾盛世是清朝法律体系的创新和变革时期。
这个时期的清朝经济繁荣、文化显赫,各类法律组织和制度得以形成和完善。
比如,康熙帝制定了《大清律》和《大清仪则》等法律条文,使得清朝法律制度更趋完备;康乾帝创立了廷试制度并推行乡试制度,加强了管理和审判的监督机制。
近代法制建设的尝试则是清朝朝廷在面临外侵和内乱的压力下,尝试引入西方法律制度的时期。
这个时期朝廷曾试图修改旧制,制定新法律来适应现代社会的需要。
例如,清朝末年通过了《大清民律》和《大清商律》,并创设了通商口岸,在一定程度上推进了现代的法制建设。
二、清朝法律体系的特点从整体上看,清朝法律体系的特点主要表现在以下三个方面:(一)法律内容的广泛性清朝法律体系的法律内容非常广泛,不仅涵盖了刑法、民法、商法等民事法律,还包括了军法、官法、律令、制度等法规。
此外,清朝的法律体系还涵盖了宗教法和海商法等法律法规。
这种广泛性表明了清朝法律体系对于社会各种关系的规范力度之强,但同时也暴露了其法律实施的困难之处。
这一点在明清时期的法律实施中就非常明显,官吏在执行法律时常常受到地方习俗、民间观念以及宗教信仰等诸多因素的干扰。
(二)法律思想的变化清朝法律体系中存在着一些与明朝和宋元时期不同的法律思想。
第1篇一、引言清末是中国近代史上的一个重要时期,这一时期的中国社会正处于大变革之中。
随着西方列强的入侵和中国封建社会的衰落,中国传统的法律制度逐渐显现出其弊端,迫切需要进行改革。
本文将从法律思想、立法、司法和刑罚等方面,探讨清末法律制度的变化。
二、法律思想的变化1. 吸收西方法律思想清末时期,随着洋务运动的兴起,西方的法律思想逐渐传入中国。
一些有识之士开始关注西方的法律制度,认为西方的法律制度具有先进性和科学性,可以借鉴。
如康有为、梁启超等维新派人士,主张学习西方的法律制度,改革中国的法律体系。
2. 法治观念的兴起在清末,随着民主思想的传播,法治观念逐渐在中国兴起。
人们开始认识到法律在国家治理中的重要性,主张依法治国。
这种法治观念的兴起,为清末法律制度的改革奠定了思想基础。
三、立法的变化1. 法律体系的建立清末时期,中国开始建立较为完整、系统的法律体系。
这一时期的主要立法成果有:(1)制定《大清律例》:作为清朝的基本法典,《大清律例》对中国的法律制度产生了深远影响。
(2)制定《钦定大清商律》:为适应商业发展的需要,清朝制定了《钦定大清商律》,对商业活动进行了规范。
(3)制定《钦定刑律》:为适应社会变革的需要,清朝对刑罚制度进行了改革,制定了《钦定刑律》。
2. 立法机构的改革清末时期,中国开始设立专门的立法机构。
1906年,清朝设立修订法律馆,负责修订法律。
此后,各省也相继设立立法机构,如省咨议局等。
这些立法机构的设立,为清末法律制度的改革提供了有力保障。
四、司法的变化1. 司法制度的改革清末时期,中国开始对司法制度进行改革。
主要改革措施有:(1)设立大理院:1906年,清朝设立大理院,作为最高审判机关,负责审理重大案件。
(2)设立地方审判厅:为加强地方司法,清朝设立地方审判厅,负责审理地方案件。
(3)设立警察机构:为维护社会治安,清朝设立警察机构,负责侦查、逮捕、审判等工作。
2. 司法观念的转变清末时期,随着法治观念的兴起,司法观念也发生了转变。
浅析清末法律移植的得失[摘要]清末法律移植开辟了中国法制近现代化的先河。
它直接移植西方宪政制度、民法、刑法及诉讼法制度,取得了巨大成果。
它没有切合中国传统文化实际,也缺乏必要而坚实的经济基础,因而不可避免地存在缺陷。
审视和反思这一过程,对推进当代中国法制建设具有重大意义。
[关键词]清末;法律移植;得失;现代反思法律移植:是指一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。
它所表达的基本意思是:在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律(包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等),使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用。
清末的法律移植是一种立法移植;具有很大的超前性;且深受清廷的政治影响。
它开辟了中国法制现代化的先河,是中国传统法向近代资本主义法律转型的开端,对后世的法律发展有划时代性的意义。
但是,清末的法律移植是被动的、急促的、也是消化不良的。
历史的事实其实都在提醒我们,在今后的法律发展道路上,吸取历史的教训,反思当时的错误,是非常有必要也是非常有意义的。
一、清末法律移植的主要成就与特点(一)清末法律移植的主要成就清末的法律移植可以分为两个阶段,第一阶段是1906年以前的准备阶段,第二阶段是1906年到1911年间的实践阶段。
准备阶段的活动大致以对现存法律的小修补为主,同时也颁布了一些应急的单行法规。
在实践的阶段,清廷改革者移植制定了大量新法,取得了巨大成效,但也引发了几次大规模的激烈论战。
最激烈也最具代表性的就是清末“礼法之争”。
1.移植宪政制度,制定《钦定宪法大纲》、《十九信条》1908年,清政府颁布了《钦定宪法大纲》。
它以日本的《日本帝国宪法》为蓝本的,同时也参照了德国和法国的相关规定。
学者认为“中国的《钦定宪法大纲》只列君上大权,纯为日本宪法的副本,无一不与之相同”{1}。
宪法大纲的颁布,具有重大的意义:其一,它是中国政治史法制史上第一部宪法性文件,标志了中国宪政的艰难起步;它确认了君主立宪制的政治改革方向,标志了中华法系的母法解体的开端;其二,它对君权作出14条规定,表明君权人定,打破了君权神授的传统观念;且打破了君权至上至广的封建专制传统;其三,它规定了臣民权利义务9条,第一次承认了“臣民”有“权利”,开始确定宪法意义上的“权利”与“义务”。
论清末德国法对中国近代法制形成的影响【摘要】清末德国法对中国近代法制形成产生了深远的影响。
在德国法传入的背景下,中国法律学习得到了启示,对法律体系的建设起到了促进作用。
德国法的影响体现在立法实践中的运用以及对法治观念的塑造,在中国近代法制形成中占据重要地位。
正是由于清末德国法的引入,中国法治观念逐渐现代化,为中国法制的发展奠定了基础。
清末德国法为中国近代法制的发展提供了借鉴与启示,对中国法制形成具有深远影响,为中国法治现代化进程做出了重要贡献。
【关键词】清末德国法, 中国近代法制, 法律学习, 德国法体系, 立法实践, 法治观念, 法治现代化, 借鉴与启示, 深远影响, 基础。
1. 引言1.1 清末德国法的传入清末德国法的传入,是指19世纪末以来,随着中国对外开放和现代化建设的推进,德国法系逐渐传入中国。
清末德国法的传入主要是通过学者、留学生等渠道进行的,他们将德国法学知识引进中国,为中国的近代法制奠定了基础。
清末德国法的传入不仅仅是一种简单的学习,更是一种对中国传统法律体系的颠覆和挑战。
德国法系作为欧洲大陆法系的一支,与中国传统的大一统法以及习惯法体系有着巨大的差异,因此在中国引起了广泛的反响和讨论。
清末中国学者对德国法的传入持有开放的态度,他们认为德国法有着丰富的法学理论和实践经验,可以借鉴其制度和机制来推动中国的法制现代化。
清末德国法的传入对中国近代法制的建设起到了积极的促进作用,为中国法律体系的现代化奠定了坚实的基础。
1.2 中国近代法制的建设中国近代法制的建设,是指中国在清末时期受到德国法的影响,逐步建立起符合现代法律体系的法律制度。
在清末时期,中国面临着外国列强的侵略和国内混乱的局面,法制建设成为了当时中国政治改革的重要一环。
借鉴德国法的经验和理念,中国开始逐步完善法律体系,确立法治观念,推动法治现代化进程。
德国法的传入为中国提供了新思路和范本,为中国近代法制的形成奠定了基础。
通过借鉴德国法的经验,中国积极探索法律制度的改革和完善,努力构建起符合国情的现代法律体系。
论清末德国法对中国近代法制形成的影响演讲尊敬的评委,各位嘉宾,大家晚上好。
今天我要谈论的是清末德国法对中国近代法制形成的影响。
首先,我们来看看当时的历史背景。
清朝的晚期,中国社会遭受了许多的动荡,需要建立一个稳定的法制来维护社会秩序。
而德国则是欧洲法制领域的重要国家之一,其强大的法律制度为中国提供了很多借鉴的机会。
清朝末年,崇尚洋务的思潮盛行,德国成为了中国学者所关注的国家。
德国法学的思潮开始进入中国的法律界,随着教育的普及和交流的加强,德国的法制理论和实践逐渐地渗透到了中国。
那么,德国法具体对中国近代法制的形成有哪些影响呢?第一,德国法为中国提供了很好的参考和启示。
德国的法制体系不仅体现了现代法治理念,而且它的法律制度严谨、完善、科学。
这些都为中国在近代的法制建设提供了很好的参考和启示。
中国法学家也通过学习德国法,学习了的德国的阐述和方法。
例如,德国法学家沃尔夫分析了法律值、法律原则、法律标准等问题,这对于中国学者提高法律的科学性有很大的启示作用。
第二,德国法对中国的法律reform 带来了重要的推动。
中国在当时面临了严峻的社会风险和人权问题,政府亟需建立一个流程严密、保障公正和崇尚法治的法律体系。
而德国法在当时就已经采用了现代化的法治思想,对于这个问题提出了很好的解决方案。
德国的法律体系不仅将法律分类,而且规定了实现法律的程序,这些规定对于中国的法制reform 及其对整个社会的建设和发展带来了积极的影响。
第三,德国法推动了中国的教育改革。
德国法的流行和传播促进了中国的法律教育改革和现代化进程。
从清朝晚期开始,留学德国的学者和海外归国人员为中国带回了很多先进的法学理论和法律制度,这些都有助于推动中国的教育改革和培养更多的法律专业人才。
最后,总结一下关于论清末德国法对中国近代法制形成的影响。
德国法在当时对中国的法制建设提供了很大的帮助。
它既为中国提供了切实可行的建议,又为中国的法制reform 带来了深入的影响。
清末引进的西方司法制度清末时期,中国面临外敌入侵和国内政局动荡的局面,社会秩序混乱,司法制度落后,迫切需要引进西方的司法制度来规范社会秩序和治理国家。
在这一背景下,中国开始引进西方司法制度,以期提升国家的治理能力和社会的法治水平。
本文将介绍清末引进的西方司法制度的背景、影响和意义。
清末时期西方司法制度引进的背景如下。
19世纪下半叶,西方列强的侵略迫使中国政府意识到制度改革的迫切性。
西方的司法制度在许多方面先进于中国传统的官僚体系,包括审判程序的公开透明、律师制度的建立以及法律权威的确立等。
在这种情况下,中国开始学习并引进西方的司法制度,试图借鉴西方的经验来弥补自身的不足,提升国家的治理能力。
清末引进的西方司法制度对中国的影响主要表现在以下几个方面。
引进西方司法制度促进了中国司法体制的现代化。
通过引进西方的审判程序和法律制度,中国开始建立起一套更加科学、公正的司法程序,提升了司法的公信力和效率。
引进西方司法制度推动了中国法律体系的完善。
中国开始学习西方国家的法律体系,逐步建立了一套更加完备的法律体系,填补了中国传统法律的漏洞,提升了社会的法治水平。
引进西方司法制度促进了中国社会的现代化进程。
司法领域的现代化对整个社会的现代化起到了推动作用,提升了国家的治理水平,为中国的社会进步奠定了基础。
清末引进的西方司法制度对中国的意义在于,它为中国的现代化发展奠定了基础。
引进西方司法制度填补了中国传统司法制度的不足,提升了国家的治理能力和社会的法治水平。
它也为中国的改革开放奠定了基础,为中国的现代化进程提供了司法保障。
清末引进的西方司法制度是中国近代史上的一大进步,对中国的发展产生了深远的影响。
清末引进的西方司法制度是中国近代史上的一大改革,它填补了中国传统司法制度的不足,推动了中国司法体制的现代化,促进了中国社会的现代化进程,对中国的发展产生了深远的影响。
作为中国近代史上的重要事件,清末引进的西方司法制度的历史意义不可低估。
论述清末中西法律文化的碰撞与宪法思想的萌发清末中西法律文化的碰撞与宪法思想的萌发是一个重要的历史现象。
在清朝末期,中国与西方国家接触日益频繁,西方法律文化开始渗入中国社会,对中国传统法律观念和制度产生了深远影响。
同时,中国知识分子开始关注西方的宪法制度,并开始反思中国的政治体制与法治理念。
首先,清末中国与西方国家的接触促使了中西法律文化的碰撞。
随着外国使团及商人的涌入,西方法律观念和制度逐渐传入中国。
西方的法治原则、合同法、刑法等概念开始影响中国的法律思维方式。
西方法律的特点如法律平等、个人权利保护以及司法独立等,与传统中国的法律体系形成鲜明对比。
这种碰撞使得中国学者和政治精英开始反思传统法律制度的弊端,并开始借鉴西方法律文化的成果。
其次,西方宪法思想在清末中国的推广促进了宪法思想的萌发。
洋务运动的兴起以及中国留学生的回国,使得西方宪法制度开始在中国流传。
这些留学生带回了《人权宣言》、《美国独立宣言》等宪政文献,并开始倡导民主与宪政观念。
他们认为,通过建立宪法限制政府权力,并保障公民权利,可以实现社会稳定和国家进步。
这种思想的推广加深了中国知识分子对于宪政的兴趣,并为宪法思想的萌发提供了基础。
此外,晚清时期的历史背景也为宪法思想的萌发创造了条件。
清朝末年社会动荡不安,内忧外患加剧。
洋务运动失败、甲午战败等事件引发了对于政治体制与法治能力的质疑。
这种历史背景下,中国知识分子开始寻求新的制度模式来解决问题。
宪法作为一种法律框架和政治体制的准则,成为其考虑的重要对象。
综上所述,清末中西法律文化的碰撞和宪法思想的萌发是相互关联的。
西方法律文化的传入激发了中国学者对于法治的思考,并为宪法思想的兴起提供了基础。
同时,晚清时期的历史背景也为宪法思想的萌发创造了条件。
浅谈清末外国法律文化植入对中国法律传统的影响
作者:王婉君
来源:《文存阅刊》2018年第07期
摘要:植入是移植的一种结果,法律文化移植更是法律发展道理中的必然规律。
大约从清朝末期开始,我国的法律文化,包括一些法律规则、法律制度等,都发生了一系列变化或者说是发展与进化。
由于国门被打开,德、日、英、美、苏联等国的法律和世界贸易的组织规则,都渐渐对我国进行了渗透,也对我国的传统法律造成了极大的影响。
关键词:清末;外国法律;文化植入;影响
植入,学术性较强的词汇,意思就是借鉴、吸收、模仿、影响等。
法律植入,说白了就是将别的国家或地区的某些法律规则或制度借鉴、吸收、改造、运用到其他国家或地区。
事实上,法律植入是一个结果,而得到一个结果使需要一个过程的,而法律“移植”就是这一过程,最终达到的理想结果就是被植入的外国法律与本国法律融为一体,也就是外国法律在本国法律范畴内活下来了。
植入,就是移植成功了,必然还存在移植不成功的可能性。
若是想要外国法律成功植入锅内,首先就得去伪存真、优胜劣汰,之后将国内外的法律文化传统进行整合与协调。
一、中外法律文化传统存在的差异性
中国法律源于兵力或战争,中国古代的一些法律则源起于氏族时其,并渐渐渗透到一些宗教习惯中了,最后影响到整个社会中。
正因为如此,中国法律所表达出来的文化传统更倾向于公法,在法律精神上更追求人治。
而外国法律来源于社会妥协,更追求私法文化传统,强调法律与个人的关系,更倾向于法治精神。
二、外国法律文化植入对中国法律传统的影响
中国法律所体现的文化传统更突显强制性、制裁性,更看重集体利益,长期使用人治制度,而非法治制度。
这明显是有落后之处的!我们更应该建立一个法治国度。
基于我国法律在传统意义上根本没有“法治”观念这一事实,在清末时期当外国法律观念逐渐渗透并植入时,法治的呼声更加强烈,西方法律制度与观念甚至都被纳入中国法律文化传统之中,对中国法律传统造成了深远的意义,产生了巨大的影响。
1.外国的契约制度对中国家法传统的冲击
中国封建社会儒家思想盛行,家法在当时的法律体系中占据着重要地位,最明显的就是元、明、清时期,封建小生产经济的存在与发展要求,家族法显得更加重要。
权贵人士甚至普通百姓的家庭里,一家之长拥有监督与管理生产、支配财产的权力。
外国的法律呢?当时的外国法律更加推崇“契约”制。
说白了,就是一种用以维护个人利益的法律手段,它更加强调个人的平等和自由,强调个性的自由发展。
更令人吃惊的是,国家和家庭这两样,竟然都是契约制度的的产物。
国外的这种契约精神慢慢传入国内的法律传统后,使得中国法律所蕴含的“男尊女卑”与“三纲五常”等伦理思想被粉粹,西方的民主自由观念深入中国人心,这也意味着中国社会向前迈了一大步。
当然,外国的这种契约法律制度或观念,也不是没有糟粕的;而中国的传统儒家观念也并非全是糟粕。
中国传统观念中的家庭观、亲情观还是有不少精华的,比如亲属之间讲究无私的爱与付出。
这是决然不能被代替或抛弃的。
可想而知,我国在植入了外国的契约思想之后,并不能完全脱离我国的亲属法观念。
那要怎么做呢?我们可以吸收他们的平等、自由、民主观念,抛弃或摒弃封建社会所推崇的宗法等级观念。
换句话说,我国所推崇的亲属法文化传统已经进步了,重视人情冷暖,讲究法律的平等性,符合新时代的气息。
2.外国法律对中国近代法律体系的撞击
清朝一直使用的法律唯有《大清律例》,直至清朝末年,社会发展到一定程度,加上内忧外患,旧制不得不被新制取代,新制新律的制定变得顺理成章且迫在眉睫。
1902年,清政府派人修订法律;两年后正式开始修改旧制,制定新律;1905年旧律全部删除,尤其废除了一些较重的刑罚。
1907年,一本《修正刑律草案》基本完成,而两年以后旧律改造也基本完成。
当时的新律编制时就吸收了不少外国的刑罚新观念,形式上完全符合现代刑法典籍的结构,分为总则与分则,包括编、章、条等编撰形式;内容上更是建立了以自由刑法主的刑法新体系,减少了死刑的判定,彰显并保护了法律面前人人平等的权利。
遗憾的是,大清新刑律并没有维系太久,短短9个月左右就“夭折”了,但这也充分体现了外国法律文化对我国法律传统的影响,而且对以后我国刑法的发展埋下了高潜能的“种子”,要不然也不会有之后的中华民国临时政府所创立的新刑法。
近代刑法典制定吸取了外国的法律文化思想是不争的事实,不仅如此,就连现代的刑事诉讼法、民法、商法、民事法等都有了各种大大小小的变化和影响,
甚至还在清朝末期建立了行政法,这些都是受外国法律文化影响产生的直接结果。
即使不少新律都没来得及正式颁布或实施,但至少也能充分说明一点:外国的法律思想与制度已经对
中国的法律传统产生了深刻的影响,甚至改变了人们对法律的观念。
中国新型的法律体系也在蠢蠢欲动,等待孕育而出。
参考文献:
[1]沈聪玲,《比较法研究》,南京大学出版社2003.
[2]何勤华,《外国法与中国法——20世纪中国移植外国法反思》,中国政法大学出版社2003.
[3]夏勇,《法治源流——东方与西方》,社会科学文献出版社2004.
[4]曹金勇,《中国近代法律体制的形成》,北京大学出版社2005.
作者简介:
王婉君(1985年—),江西会昌人,会昌中学高级教师,本科,研究方向:历史学。